Penhor 1. Conceito A palavra penhor originria de pignus (derivada de pugnus, indicando que os bens do devedor permaneciam sob a mo do credor).

. No direito romano, a noo desse vocbulo era a de garantia constituda sobre um bem qualquer, mvel ou imvel, abrangendo a ideia genrica de garantia com a vinculao da coisa. Mas no o distinguiam com preciso da hipoteca, como sucede no direito moderno. Para Clvis Bevilqua, penhor o direito real que submete coisa mvel ou mobilizvel ao pagamento de uma dvida. Eduardo Espnola, por sua vez, define o penhor como o direito real, conferido ao credor de exercer preferncia, para seu pagamento, sobre o preo de uma coisa mvel de outrem, que lhe entregue, como garantia. Mas o vocbulo penhor pode ser usado para indicar o contrato de natureza real. Nessa acepo, Lafayette o conceitua como a conveno, pela qual o devedor ou um terceiro entrega ao credor uma coisa mvel com o fim de sujeit-la por um vnculo real ao pagamento da dvida. Lacerda de Almeida tambm o considera o negcio jurdico pelo qual garantido o pagamento de uma dvida com a entrega ao credor de uma cousa mvel para guard-la e retla enquanto no paga a dvida ou pagar-se pelo seu produto se no for satisfeita. Prescreve o art. 1.431 do Cdigo Civil: Constitui-se o penhor pela transferncia efetiva da posse que, em garantia do dbito ao credor ou a quem o represente, faz o devedor, ou algum por ele, de uma coisa mvel, suscetvel de alienao. Com base nesse dispositivo pode-se definir o penhor como o direito real que consiste na tradio de uma coisa mvel, suscetvel de alienao, realizada pelo devedor ou por terceiro ao credor, em garantia do dbito. 2. Caractersticas O penhor apresenta as seguintes caractersticas: a) direito real, conforme prescreve o art. 1.419 do Cdigo Civil. Por conseguinte, tem todos os caracteres comuns aos direitos reais de garantia: recai diretamente sobre a coisa, opera erga omnes, munido de ao real e de sequela, deferindo ao seu titular as prerrogativas da excusso e preferncia. Constitui-se mediante contrato, que deve ser levado ao Registro de Ttulos e Documentos (LRP: Lei n. 6.015/73, art. 127, II) para valer contra terceiros, ou, no caso do penhor rural, ao Registro de Imveis (LRP, art. 167, I, n. 15). Uma vez regularmente constitudo, passa o credor a ter um direito que se liga coisa (princpio da aderncia ou inerncia) e a segue em poder de quem quer que a detenha (sequela), vinculando-a satisfao da dvida. Se esta no ocorrer, poder excuti-la e pagar-se preferentemente, devolvendo ao devedor o eventual saldo; b) direito acessrio, e, como tal, segue o destino da coisa principal. Uma vez extinta a dvida, extingue-se, de pleno direito, o penhor; nula a obrigao principal, nulo ser o penhor. Assim, no pode o credor, paga a dvida, recusar a entrega da coisa a quem a empenhou (CC, art. 1.435, IV), mas pode exercer o direito de reteno at que o indenizem das despesas, devidamente justificadas, que tiver feito, no sendo ocasionadas por culpa sua (art. 1.433, II);

c) s se perfecciona pela tradio do objeto ao credor. A lei, porm, criou penhores especiais, dispensando a tradio, por efeito da clusula constituti, nos contratos de penhor rural, industrial, mercantil e de veculos. Dispe, com efeito, o pargrafo nico do art. 1.431 do Cdigo Civil que, no penhor rural, industrial, mercantil e de veculos, as coisas empe nhadas continuam em poder do devedor, que as deve guardar e conservar. O credor considerado depositrio do objeto empenhado e tem suas obrigaes especificadas no art. 1.435 do Cdigo Civil. Pode, se o devedor no pagar a dvida, promover a excusso do penhor. O seu direito consiste, como dito anteriormente, em ser pago preferencialmente na venda da coisa apenhada. O penhor figura entre os contratos que no se aperfeioam unicamente com o acordo de vontade das partes (solo consensu), mas dependem da entrega do objeto. No se trata, pois, de contrato consensual, mas de contrato real: exige, para se aperfeioar, alm do consentimento, a entrega (traditio) da coisa que lhe serve de objeto, como tambm sucede com os de depsito, comodato, mtuo, anticrese e arras, exceto nas espcies elencadas no mencionado pargrafo nico do art. 1.431. A transferncia da coisa para as mos do credor tem a vantagem de impedir a alienao fraudulenta do objeto da garantia, alm de dar publicidade ao negcio jurdico. A publicidade reforada pelo registro do ttulo no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos. 3. Objeto do penhor O penhor recai, ordinariamente, sobre bens mveis, ou suscetveis de mobilizao. Tal peculiaridade constitui um dos traos distintivos entre o aludido instituto e a hipoteca. Mas se aplica somente ao penhor tradicional, visto que a lei criou penhores especiais que incidem sobre imveis por acesso fsica e intelectual, como o penhor rural e o industrial (tratores, mquinas, colheitas pendentes e outros objetos incorporados ao solo), e ainda admite hipoteca sobre bens mveis, ou seja, sobre navios e avies. Quando o penhor incide sobre diversas coisas singulares, em garantia de um mesmo crdito, com clusula de sujeitar cada uma delas satisfao integral do dbito, recebe o nome de penhor solidrio. O penhor recai, como dito, em regra, sobre coisa mvel, que pode ser singular ou coletiva, corprea ou incorprea (crdito), de existncia atual ou futura (safra futura). Nos outros direitos reais de garantia, todavia, o que fica afetado satisfao da obrigao o imvel, como se d no caso da hipoteca, ou a renda imobiliria, como sucede no caso da anticrese. imperioso que os bens dados em penhor sejam enunciados e descritos com clareza, sob pena de a garantia no valer contra terceiros. Faz-se mister, portanto, que se especifiquem ou se identifiquem de modo completo as coisas empenhadas, como o exige o art. 1.424, IV, do Cdigo Civil. Constitudo o penhor sobre uma coisa, nela se compreendem, necessariamente, todas as partes integrantes essenciais, bem como os acessrios que no tenham sido excludos. Assim tambm os frutos e produtos. Segundo Lacerda de Almeida, podem ser objeto de penhor: a) as coisas corpreas mveis em espcie, ss ou conjuntamente com seus acessrios; b) as coisas fungveis consideradas

como espcie (moedas raras ou em saco pecunia obsignata); c) coisas em coletividade, como um rebanho, uma biblioteca, os gneros de um armazm; d) coisas fungveis in genere (penhor irregular) e nomeadamente o dinheiro: e) ttulos da dvida pblica nominativos ou ao portador; f) aes de companhias, debntures etc.; g) dvidas ativas, direitos e aes de qualquer natureza; h) o quinho na coisa de propriedade comum; i) o proveito do usufruto de coisa mvel; a nuapropriedade da mesma; j) frutos pendentes, mquinas, instrumentos aratrios, acessrios e animais dos estabelecimentos agrcolas; k) mercadorias existentes nos armazns de depsito devidamente autorizados, e o prprio direito de penhor (subpignus). Quando o objeto do penhor for coisa fungvel, bastar declarar-lhe a qualidade e a quantidade. Para que tenha validade a constituio do penhor necessrio que a coisa oferecida em garantia pertena ao prprio devedor, pois nulo o penhor de coisa alheia, salvo as hipteses de domnio superveniente (CC, art. 1.420, 1) e de garantia oferecida por terceira pessoa (art. 1.427). Urge, ainda, que tal coisa seja suscetvel de disposio por parte do proprietrio. ineficaz o penhor de coisa fora do comrcio, bem como de coisa alheia, salvo, quanto a esta, a autorizao ou ratificao do dono. Tendo em vista que o penhor se destina a assegurar a satisfao de uma dvida, pressuposto seu a circunstncia de ser alienvel a coisa empenhada, pois do contrrio em nada aproveitaria ao credor. Na verdade, o que lhe oferece segurana de pagamento a excusso da coisa e sua venda, na falta de cumprimento do avenado. E tal no seria possvel, se fosse ela indisponvel. Em princpio, no se admite um segundo penhor sobre a coisa, em face da transmisso da posse. Contudo, quando a posse continua com o devedor, nada impede que tal ocorra. D-se o subpenhor (que pode ser proibido, no contrato) quando, institudo o penhor em favor de um credor, que recebe a posse, este, por sua vez, institui o penhor em favor de terceiro.