Anais Seminario Metodos Alternativos Mediacao Conciliacao

DO SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS
ARBITRAGEM, MEDIAO E CONCILIAO
ANAIS
Rio de Janeiro, 10 e 11 de Agosto de 2000
Seminrio sobre Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos Arbitragem, Mediao e Conciliao (2000; Rio de Janeiro) Anais do Seminrio sobre Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos Arbitragem, Mediao e Conciliao, Rio de Janeiro: Confederao Nacional do Comrcio, 2001. 123 p. I. Seminrio sobre Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos Arbitragem, Mediao e Conciliao (2000; Rio de Janeiro). II. Arbitragem. III. Mediao
Seminrio sobre Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos Arbitragem, Mediao e Conciliao
SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS

Sumrio
PALESTRAS REALIZADAS NO DIA 10 DE AGOSTO Sesso de Abertura.....................................................................................................05 O Papel da Arbitragem como Meio Pacfico de Soluo de Conflitos Desembargador Cludio Vianna de Lima........................................................................10 A Corte Internacional de Arbitragem da Cmara de Comrcio Internacional Carlos Henrique Fres ..................................................................................................17 A Arbitragem Internacional e a Lei n 9.307 de 23.09.96 Carlos Maximiliano Mafra de Laet..................................................................................21 Constitucionalidade da Lei 9.307/96 Jos Maria Rossani Garcez ............................................................................................26 Arbitragem nas Amricas, a Realidade Brasileira Petrnio Muniz .............................................................................................................37 Mediao no Brasil Tnia Prieto..................................................................................................................46 Negociao Coletiva Oscar Ermida Uriarte ....................................................................................................56 Negociao Coletiva Armand Pereira ............................................................................................................65 Mediao e Conciliao Trabalhista no Brasil Maria Lcia Di Iorio Andrade .........................................................................................68 PALESTRAS REALIZADAS NO DIA 11 DE AGOSTO Mediao Comercial no Mercosul Renato Rodrigues..........................................................................................................75 James Whitelaw............................................................................................................77 Alejandro Ponieman .....................................................................................................80 Florncio Llanos ...........................................................................................................84 Jos Maria Pea ...........................................................................................................88 Maria Ins Depine ........................................................................................................93 Resoluo de Conflitos nas Empresas Nora Gass ...................................................................................................................95 Resoluo de Conflitos Familiares: A Mediao como Recurso Tnia Almeida............................................................................................................101 Conciliao Prvia Darci Piana Federao do Comrcio do Estado do Paran...........................................107 Daniel Pires Bezerra - Federao do Comrcio do Estado da Paraba ..............................112 Wilson Tanaka - Federao do Comrcio do Estado de So Paulo...................................120
SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS

PALESTRAS REALIZADAS NO DIA 10 DE AGOSTO DE 2000
SESSO DE ABERTURA
ANTONIO OLIVEIRA SANTOS (PRESIDENTE DA CNC) - Excelentssimo Senhor Ministro de Estado Trabalho e Emprego, nosso particular amigo, Deputado Francisco Dornelles, Senhores Diretores, Presidentes de Federaes, demais componentes da mesa, senhores palestrantes, meus caros amigos participantes. Inicialmente, gostaria de dar as boas-vindas a todos e saud-los em nome da Confederao Nacional do Comrcio, entidade sindical, representativa do comrcio brasileiro, e defensora dos princpios de liberdade para o exerccio do comrcio, de lealdade na concorrncia e tica no desempenho da atividade profissional. Nesse contexto, estamos hoje inaugurando esse evento, que nos parece de grande importncia no cenrio, e mesmo internacional, que objetiva difundir novas concepes e solues de conflitos de interesse surgidos nas relaes formais entre indivduos, entre empresrios e empresas. Adaptao do Brasil modernidade, por meio das reformas Administrativa, da Previdncia Social e do Sistema Tributrio, alm dos importantes progressos no campo da privatizao, requer, tambm, adequao empresarial como condio para acompanhar a velocidade das alteraes nas relaes comerciais e nos avanos tecnolgicos. A busca de alternativas cleres, para soluo de impasses, recomenda adoo de procedimentos geis, que no campo das relaes comercial, empresarial e trabalhista, encontra hbeis e pouco onerosos instrumentos consubstanciados na arbitragem, na mediao e na conciliao. A CNC tem atuado, de forma efetiva e destacada, no campo da arbitragem, sediando aqui o Comit Brasileiro da Cmara de Comrcio Internacional. Isso ns fazemos h mais de 15 ou 20 anos.
No que diz respeito mediao, a CNC participa, ativamente, na prtica e difuso desse mecanismo, atravs da sua integrao ao Centro de Mediao do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul, administrando a subsede Brasil do referido centro. Relativamente conciliao, tambm tem sido expressiva a atuao nossa da CNC, como propagadora e incentivadora da criao de comisses intersindicais de conciliao prvia, para a soluo de conflitos, basicamente de natureza trabalhista. Igualmente no campo da negociao coletiva, a CNC tem agido no sentido de proporcionar s entidades sindicais intervenientes, por meio de publicaes peridicas, ampla divulgao das principais clusulas constantes de instrumentos firmados nas diversas localidades desse pas. A oportunidade de realizao desse evento est diretamente relacionado com a inteno que a Confederao vem dedicando difuso desse mtodos alternativos e sua resoluo de conflitos, que vem sendo amplamente utilizados nos Estados Unidos e na Europa, pelas expressivas instituies, que se encontram aqui representadas, s quais se juntam, no intuito de bem propagar o uso desses mecanismos, instituies do Mercosul, Organizao Internacional do Trabalho, OIT, juristas, doutrinadores, rbitros e mediadores, nacionais ou internacionais, rgos governamentais e os nossos sindicatos patronais do comrcio. Por tudo isso, a Confederao Nacional do Comrcio sente-se honrada em poder proporcionar, durante esses dois dias, ampla discusso desses temas, como contribuio para a divulgao da arbitragem, da mediao e da conciliao. Agradecendo a presena de todos, passaremos, agora, a palavra ao excelentssimo Senhor Ministro do Trabalho e do Emprego, Deputado Francisco Dornelles, que nos brinda com a sua presena, para esse ato inaugural do seminrio sobre Mtodos Alternativos para Soluo de Conflitos. Eu gostaria de dizer que, felizmente, ns temos, hoje, frente do Ministrio do Trabalho - de extrema importncia para todos ns empresrios que lidamos com os nossos sciostrabalhadores, e que procuramos, realmente, solues adequadas de conciliao, de harmonia entre empresrios, portanto, entre empregadores e trabalhadores - um homem experimentado, um homem tarimbado na arte da poltica, na arte das empresas; um homem que, realmente, est procurando dar o melhor de si na soluo desses problemas, sem os quais, nenhum esforo ter resultado para construirmos nesse pas uma nao verdadeiramente do Primeiro Mundo. uma oportunidade rara, porque todos os homens tm os seus valores, mas, no momento, ns temos o Francisco Dornelles, nosso amigo, nosso partidrio no sentido dessa vontade de evoluir nesse Pas, de crescer e estabelecer relaes harmnicas entre trabalhadores e empregadores. , portanto, uma honra e um prazer muito grande, receb-lo nessa Casa. Eu passaria a palavra ao Ministro para que ele possa iniciar esse seminrio, que, certamente, ir trazer bons resultados para todos ns, empregadores, e todos aqueles nossos scios, que so os trabalhadores. Ministro com a palavra. FRANCISCO DORNELLES (MINISTRO DO TRABALHO E DO EMPREGO) - Meu caro amigo, prezado Presidente Antonio Oliveira Santos, Ministro Ernane Galvas, meus companheiros da Confederao, das Federaes do Comrcio, senhoras e senhores. uma satisfao muito grande estar hoje presente na Confederao Nacional do Comrcio para participar da abertura desse seminrio sobre Conciliao, Mediao e Arbitragem. Eu quero ressaltar o grande trabalho, que vem sendo realizado no pas, pela Confederao do Comrcio, pelas suas Federaes, visando motivar o setor privado, solucionar todas as suas divergncias, todas as suas pendncias, atravs do entendimento, do consenso, com a menor participao possvel do Governo. Alis, esse um ponto comum que existe entre a
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Confederao Nacional do Comrcio, presidida pelo Antonio Oliveira Santos e o Governo. Ns entendemos tambm, e a posio do Presidente Fernando Henrique, que sempre que os assuntos puderem ser solucionados pelo setor privado, sempre que puderem ser solucionados na base do entendimento, de consenso, no deve haver interferncia do Governo. E dentro de um sentido mais amplo, esse o sentido da conciliao, da mediao e da arbitragem. H cerca de quatro, cinco meses atrs, ns conseguimos a aprovao de uma lei, que trata das Comisses de Conciliao Prvia na rea trabalhista. Qual era o objetivo? Permitir que em cada empresa, ou que nos sindicatos de empresa, fossem formadas comisses e ali procurar solucionar todas as divergncias trabalhistas, sem que houvesse necessidade do recurso Justia do Trabalho. O anseio, a vontade da sociedade, em ter meios de resolver os seus prprios problemas, to grande, que num perodo praticamente de quatro meses, j foram criadas no Brasil, mais de 400 Comisses de Conciliao Prvia. E esto surgindo de uma forma muito natural, de uma forma que, muitas vezes, estimula e d alegria para o Governo, quando verifica que, sem que o Governo saiba, sem que o Governo tome conhecimento, sem que o Governo seja at informado, as Comisses vo aparecendo em cidades mdias, em cidades pequenas, em sindicatos do comrcio, da indstria e da agricultura, como se houvesse quase uma posio: Governo, ns no precisamos de voc para solucionar os nossos problemas. isso que ns desejamos, Antonio: menos Governo, menos setor pblico e mais setor privado; menos Governo e mais iniciativa de todos aqueles que entram na produo, que criam, que produzem, que geram riquezas, que eles prprios que devem procurar solucionar os seus prprios conflitos. Eu achava e queria mencionar tambm, Antonio, que a Federao Nacional da Agricultura criou, tambm, em acordo com a Contag, tambm um grande entendimento, o que eles chamaram: Condomnio do Empregador. Na realidade, no se trata, juridicamente, de um condomnio, foi assim batizado, ganhou o nome e assim chamado, mas quase um consrcio de empregadores, que se unem, para contratar os seus empregados e fazer, de comum acordo, eles possam ter flexibilidade no local onde vo desenvolver a sua jornada de trabalho. Agora, a grande meta que ns temos, dentro de um sentido mais amplo, ampliar todas as possibilidades de negociao. As possibilidades de negociao, hoje, na rea trabalhista, esto muito restritas, esto pequenas. Ns estamos, ainda, procurando solucionar as relaes de trabalho dentro de princpios constitucionais muito rgidos, com emaranhado de leis, com uma CLT totalmente ultrapassada. Em cada momento se procura fazer uma modificao. Se modificar um artigo, se modificar um pargrafo, se modificar um captulo, e se ns fssemos resolver os problemas trabalhistas, atravs de modificaes de artigos e pargrafos na CLT, ns amos levar 50, 100 anos, para solucionar e para atingir as metas que ns queramos. O caminho para isso um s: deixar a legislao como est, deixar a legislao para aqueles que gostam da legislao, para aqueles que acham que essa legislao boa e criar um paralelo, um sistema paralelo totalmente negocial, com um dispositivo nico, ou na Constituio, ou lei complementar, dizendo: o negociado prevalece sobre o legislado. Ou seja, cada vez que houver uma negociao coletiva, cada vez que houver uma negociao entre sindicatos, ningum pode argir a inconstitucionalidade nessa negociao, desde que ela representar a livre vontade das partes. Existem situaes, em que ns temos tido negociaes extremamente importantes para solucionar o mercado de trabalho, e depois dessa negociao feita, dessa negociao coletiva entre empregadores e empregados, o Ministrio Pblico, at por obrigao do rgo defensor
da lei, entra na Justia impugnando quela negociao. Dias atrs, ns tivemos - eu mostro sempre um caso prtico, porque cada vez que se fala em permitir que o negociado prevalea sobre o legislado, as anlises mais superficiais e at mais irresponsveis, tentam apresentar que o Governo quer levar a uma situao em que empregados e o negocial, o seu Fundo de Garantia, uma srie de direitos que eles tm na Constituio, e se negociassem, porque na negociao, eles acharam que a negociao foi vlida para eles. Dias atrs chegou ao Ministrio uma situao de um acordo entre uma empresa e seus empregados. O problema era mais ou menos o seguinte. A empresa decidiu dar transportes para os seus empregados. Ento, tinha um nibus que levava os seus empregados para o local onde eles desenvolviam as suas atividades. Alguns empregados ficavam uma hora e meia no nibus, outros uma hora, outros vinte minutos, outros quinze minutos, outros dez minutos, e para evitar que tivesse uma pessoa no nibus toda hora anotando voc ficou vinte, voc ficou uma, ela fez um acordo com os empregados e considerou que todos permaneciam uma hora no nibus e que ela pagava uma hora de trabalho. Acordo feito, empregados e empregadores, o Ministrio Pblico argiu a ilegalidade do acordo na Justia e a Justia decidiu o seguinte: os empregados que ficavam no nibus meia hora, dez minutos ou quinze, recebiam uma hora, e os que ficavam uma hora e meia recebiam uma hora e meia. A empresa tirou o transporte, ficou todo mundo a p. Esse daqui um exemplo prtico e milhares de casos acontecem como esse. Ns temos que estabelecer um mecanismo de que, com um artigo s, ns precisamos de um artigo, em termos da Constituio, ou estamos, ainda, examinando, com especialistas da Justia do Trabalho, se atravs de uma lei complementar, ele no tivesse a dimenso desse dispositivo constitucional, mas que pudesse tambm solucionar grande parte das pendncias. So quatro palavras: o negociado prevalece sobre o legislado. Ou seja, toda vez que houver uma negociao, essa negociao no podia ser argida, principalmente por terceiros, de que ela feriu a lei. Se uma lei existe para dirimir, para solucionar casos entre duas pessoas e se duas pessoas esto de acordo com uma soluo, e que essa soluo no agride a ordem pblica, por que motivo ela vai ser impugnada? De modo, meu caro Presidente, eu vejo com muita satisfao, todas essas iniciativas da Confederao, no sentido de criar condies, de avanar, nos institutos da conciliao, da mediao e da arbitragem, porque eles fazer parte de uma viso, de que aquilo que pode ser solucionado pelo setor privado, no deve haver a interveno do setor pblico. Muito obrigado, senhores. ANTONIO OLIVEIRA SANTOS (PRESIDENTE DA CNC) - Meus caros amigos, eu me permito ver, nessas palavras do Ministro Dornelles, um primeiro resultado desse nosso seminrio. E vou dizer porqu. Nesses ltimos anos, empresa privada e poder pblico tm vivido num eterno conflito. A nossa legislao permite que caiba ao Governo, atravs do seu segundo, terceiro ou quarto escalo, uma certa pendncia constante com os empresrios que procuram trabalhar e procuram produzir nesse pas, e, normalmente, ns chegamos sempre, e caminhamos, para a arbitragem judicial, na Justia que ns temos resolvido os nossos problemas, seja atravs de Conselho de Contribuintes, ou seja atravs da prpria Justia mesmo, e no caso trabalhista, so os TRTs da vida, o TST, ns sempre chegamos na arbitragem judicial final, e que nem sempre atende no s os empresrios, como tambm no atende aos trabalhadores, alm de exigir uma demanda por tempo indeterminado, muito longo. O que mostra que o nosso Ministro, quando defende a validade maior daquilo que foi acertado, daquilo que foi combinado, daquilo que foi acordado sobre o legislado, porque ele est sugerindo que ns passemos a trabalhar em cima da conciliao. Quer dizer, um primeiro resultado desse seminrio. O nosso Ministro, que fala pelo Governo, porque ele Governo, fala para ns, particulares, atividade privada, que ns devemos procurar conciliar antes de arbitrar.
De maneira Ministro, eu agradeo muito as suas palavras, em nome de todos aqui presentes, passo a palavra para o nosso Dr. Renato Rodrigues, que o nosso homem do setor, que vai encaminhar esse seminrio. Agradecemos a presena de todos os senhores e com vocs o nosso homem sindical, Dr. Renato Rodrigues. Muito obrigado. RENATO RODRIGUES (DS/CNC) - Vamos ter, agora, a palestra do Desembargador Cludio Viana de Lima, o tema que ser abordado : O papel da arbitragem como um meio pacfico de conflitos. O desembargador, juiz de carreira, foi fundador da Procan, Associao dos Professores e Funcionrios da Universidade Cndido Mendes, fundador e diretor da Escola da Magistratura do estado do Rio de Janeiro, EMERJ e presidente da Comisso de Arbitragem da Associao Comercial. Eu gostaria de solicitar aos senhores que desligassem a campainha dos seus celulares e, tambm, dizer que aqueles que tiverem perguntas a fazer, podem formular as perguntas durante a palestra, no desenvolvimento da palestra, de forma que ns j tenhamos as perguntas, grande nmero de perguntas, ao final da palestra, para no haver uma interrupo, para que ns possamos seguir o horrio que est previamente estabelecido.
O PAPEL DA ARBITRAGEM COMO MEIO PACFICO DE SOLUO DE CONFLITOS

DESEMBARGADOR CLUDIO VIANNA DE LIMA
MEDIAO, CONCILIAO E ARBITRAGEM 1.1. Conceitos doutrinrios; 1.2. A arbitragem necessria ndole procedimental; 1.3. A jurisdicionalidade da arbitragem; 2. Hierarquia e fungibilidade; 2.1. Negociao direta; 2.2. Derradeira oportunidade; 2.3. Conceito de fungibilidade; 3. Variabilidade das denominaes; 4. Algumas diretrizes prticas; 4.1. Escolha, arbtrio e indicao; 4.2. O tratamento no procedimento arbitral; 4.3. A carta tradicional no comrcio; 4.4. A COMUNICAO da arbitragem; 4.5. Iniciativas adequadas; 4.6. No esconder o jogo; 4.7. Insuficincia de indicaes; 5. De como se recorda, mais uma vez, o saudoso Noel Rosa.
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Embora a MEDIAO e a ARBITRAGEM, no Brasil, ainda no sejam amplamente aplicadas, a realidade que j podem colher proveitosas observaes de sua prtica, assim incipiente. A algumas destas observaes se dedicam estas palavras. De comeo, cumpre cogitar das prprias designaes das chamadas alternativas pacficas (ou amigveis) de soluo de conflitos de interesses, as famosas ADR, ou ADS, conforme se prefira uma das denominaes abreviadas com as letras iniciais das expresses s mesmas pertinentes em lngua inglesa, ALTERNATIVE DISPUTE RESOLUTION2 OU ALTERNATIVE DISPUTE SETTLEMENT3. Doutrinariamente, MEDIAO, CONCILIAO e ARBITRAGEM se caracterizam pela atuao do terceiro ou dos terceiros que, de confiana e escolha das partes, colaboram na soluo amigvel de choques de interesses, fora do judicirio. Da a referncia a ALTERNATIVAS: cuidam-se de possveis opes face soluo da Justia do Estado. Limitada, na MEDIAO, a funo do terceiro ou dos terceiros (Mediador, ou Mediadores se mais de um), a simples aproximao das partes em conflito, para que, mediante negociao pessoal, direta, cheguem, elas prprias, a acordo, resolvendo a disputa, j na CONCILIAO a tarefa do terceiro ou dos terceiros (Conciliador, ou Conciliadores, se mais de um), maior, incumbindo-lhes sugerir solues, formular propostas, e, pela via da persuaso, se empenhar para que se efetive o acordo que ponha fim consentido divergncia que separa as partes. Ambas as formas tm, em comum, a potencialidade de que se resolva a pendncia entre as partes em um s ato4, por exemplo, em uma s reunio do terceiro ou dos terceiros com as partes conflitantes, em que se consegue resolver a divergncia entre elas, o que no incomum. Pode, no entanto, ser necessria a prtica de uma srie de atos para se obter um resultado feliz o acordo entre as partes conflitantes e a resoluo de conflito.
Exposio No SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS ARBITRAGEM, MEDIAO E CONCILIAO, REALIZADO NO RIO DE JANEIRO A 10 E 11 DE AGOSTO DE 2000, PELA CONFEDERAO NACIONAL DO COMRCIO. 2 MAURO CAPPELLETTI, OS MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS NO QUADRO DO MOVIMENTO UNIVERSAL DE ACESSO JUSTIA, Ver. For. 326//12l. 3 LUIZ OLAVO BAPTISTA, A ARBITRAGEM NA ERA DA GLOBALIZAO, Forense, 2 Edio, 1999, Coletnea Coordenada Pelo Prof. JOS MARIA ROSSANI GARCEZ Prefcio P.X.
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SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Na Reviso E Atualizao De Obra-prima Do Processualista Mineiro, O Saudoso Des. ALFREDO DE ARAUJO LOPES DA COSTA, MANUAL ELEMENTAR DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL, Forense, 1956, Na 3 Edio, Em 1982, P. 42, Introduz Uma Nota 1. De P De Pagina, Que Se Refere Ao Conceito Leigo De Processo Toda A Atividade Visando A Um Determinado Feito Que No Se Alcana Com Um Ato nico Inspirou A Concepo Que, Neste Ponto, Se Comea A Desenvolver.
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Razo do emprego da palavra potencialidade, porquanto bem pode ocorrer a soluo da pendncia em um s ato em uma s reunio, como exemplificado. Mas, observe-se que esta potencialidade no h, de forma alguma, em se tratando da Arbitragem, em que o terceiro, ou os terceiros, os rbitros de confiana e escolha das partes, sempre carecem de uma srie de atos, a comear pelo compromisso das partes (artigos 9, 10, 11, 12 e 19, da lei de Arbitragem, a Lei n 9307, de 23.09.1996) e mais atos a culminar na deciso (laudo) do conflito pelos rbitros, se mais de um, ou pelo rbitro, se um s. Atende-se que possvel, na Arbitragem se alcanar conciliao das partes em um primeiro e nico ato, seja quando o rbitro ou os rbitros cumprem o dever legal de procurar esta conciliao (art. 21, 4 da Lei 9307/96), seja quando as partes, por iniciativa prpria, chegam a entendimento, nos termos do art. 28 da mesma lei. A, na verdade, houve a soluo da pendenga em um s ato. Mas, por via da conciliao, e no da Arbitragem. A Arbitragem, normalmente se desdobra em uma sucesso de atos, pelo que se pode dizer que o seu desenvolvimento se d atravs de um procedimento5. Lopes da Costa, em sua obra antes citada6, se refere a JOO MENDES DE ALMEIDA JUNIOR quando definia PROCEDIMENTO COMO A EXTERIORIZAO DOS ATOS DO PROCESSO e PROCESSO COMO UMA SRIE DE ATOS JURDICOS SUCESSIVOS, ESTREITAMENTE LIGADOS PELA FINALIDADE QUE A TODOS IMPELE: A SENTENA FINAL(ou seja, a prestao jurisdicional). Observa que o processo movimentado e o procedimento o modo (ou a ordem, ou, ainda, a seqncia) dos atos do processo e a sua forma (escrita, oral, oralstica). A forma d existncia ao processo, conforme o princpio latino: FORMA DAT ESSE REI (a forma d o ser ou EXISTNCIA ao objeto) Sustenta-se, no entanto, a possibilidade de haver procedimento sem processo, desde que a sucesso de atos, dirigida a um mesmo fim, no tenha como objeto a prestao jurisdicional, o exerccio da jurisdio. No prprio Cdigo de Processo Civil, na prpria via judiciria, h o mal denominado procedimento administrativo, que no se reporta ao processo e nem prestao jurisdicional (veja-se no Cdigo de Processo Civil, no Livro IV, em seu Ttulo II Dos procedimentos Especiais de Jurisdio Voluntria, pela doutrina denominada de administrao pblica de interesses privados, o que se afigura mais acertado). O procedimento no exclusivo do processo, em sua acepo tcnica lembrada. Sem dvida o PROCEDIMENTO a exteriorizao dos atos do processo, na sua compreenso tcnica mencionada, registrando o saudoso JOS FREDERICO MARQUES7 que o processo o instrumento de que se serve o Estado, no exerccio da jurisdio, para compor um conflito litigioso de interesses. Mas, em nota de rodap, de n 6, cita NICETO ALCAL ZAMORA8 quando preleciona que o processo se caracteriza por sua finalidade jurisdicional compositiva, enquanto que o procedimento que pode manifestar fora do campo processual, como sucede na esfera administrativa ou normativa se limita a ser uma coordenao de atos em marcha. Este procedimento, assim vazio de contedo jurisdicional, se surpreende na arbitragem, sendo o Captulo IV da Lei de Arbitragem intitulado, exatamente, DO PROCEDIMENTO ARBITRAL.
5 CLUDIO VIANNA DE LIMA, CURSO DE INTRODUO ARBITRAGEM, Lumen Juris, 1999, p. 119 E Seguintes, N 1,6. Sesso De Estudo, PROCESSO E PROCEDIMENTO 6 ALFREDO DE ARAUJO LOPES DA COSTA, Ob. Cit., P. 46, n 43
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JOS FREDERICO MARQUES MANUAL DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL Millenium, 2. edio, pstuma, 1988, atualizada por Vilson Rodrigues Alves, p. 37, n 8 8 NICETO ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO PROCESSO AUTOCOMPOSICIN Y AUTODEFENSA, apud JOS FREDERICO MARQUES, a obra supra referida, na edio de 1970, p.116
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certo que h corrente de processualistas que, para tanto, amplia o conceito de jurisdio (que seria sinnimo de julgar), sustentanto que h jurisdio na arbitragem. No entanto, o jurisconsulto que d um parecer sobre um caso jurdico, um perito que elabora um laudo sobre matria tcnica, tambm julgam, em certa medida, desde que chegando concluso de qual o direito aplicvel a um caso concreto, indicando este direito (jurisconsulto), apontando os fatos que justificam a aplicao de uma norma jurdica (perito). Mas, esta concluso apresenta qualquer obrigatoriedade para os sujeitos, ativo e passivo, do direito declarado, assim expresso como simples opinio, por mais autorizada que seja. Muito diferente a concluso a que se chega na prestao jurisdicional, imposta, compulsria, pela autoridade do magistrado investido do poder jurisdicional. Tambm os rbitros julgam neste sentido, sendo as suas concluses obrigatrias no pela soberania, pela fora do Estado que o magistrado exerce, mas pelo consenso das partes em conflito, pois que se origina a autoridade com que decidem os rbitros da delegao, por consenso, das partes, no s na opo pela arbitragem, mas tambm pela autorizao a que decidam rbitro ou rbitros a questo que as mesmas partes no foram capazes de solucionar por elas mesmo, importando na prvia sujeio, voluntria, consensual, ao que pelos rbitros for decidido. Voltam-se, os processualistas, defensores da corrente que tm a arbitragem como exerccio da jurisdio, contra os que assim no entendem, que chamam de contratualistas, de certa forma pejorativa, esquecendo-se de que, no mbito do Direito Arbitral, como no Direito, j se faz, h muito, a distino de contrato e conveno, em que, alm da consensualidade, encontrada nos contratos, mesmo nas acepes que fogem da tcnica jurdica de identificao do instituto, possui a normatividade, e a plurilateralidade no necessariamente contratuais, como signo caracterstico da conveno de arbitragem, consagrada no art. 3 da Lei 9307/96, da nova concepo de arbitragem no Brasil9. Cumpre ver que a jurisdio uma das manifestaes da soberania do Estado, ou do que resta da antiga compreenso absoluta de soberania, ora limitada, internamente, gesto da coisa pblica (exerccio da autodenominao dos povos) e exteriormente definida como a capacidade de ter direitos e obrigaes na rbita internacional (ou personalidade internacional). No a jurisdio monoplio do rgo Judicirio, certo, sendo exercitada, tambm, pelos rgos Legislativo e Executivo, em certa medida. Mas atributo dos rgos estatais, dos rgos pblicos, que excepcionalmente a delegam aos particulares, como o caso dos jurados, no Cdigo de Processo penal, e dos militares que atuam como juzes temporrios na Justia Militar, sendo uma verdade que s. O Estado, ou os rgos Pblicos, detentores da jurisdio que a podem delegar. Para os arbitralistas a jurisdio monoplio do Estado, que nada obstante, dela pode investir s pessoas fsicas. Muito a propsito, alis, nos primrdios do Direito Comercial, no final da Idade Mdia, SIGISMUNDO SCACIA proclamava que: o Juiz se diz que profere sentena e o rbitro se diz que profere laudo, porque s detm o conhecimento (notio) da questo. Completando, GIOVANNI MARNI, bem observa que as partes, no detendo a jurisdio, no podem investir nos rbitros PORQUE NINGUM D O QUE NO TEM. AS PARTES NO TM JURISDIO, LOGO NO A PODEM DAR10
ORLANDO GOMES CONTRATOS, Forense, 1 Edio. 1959, P. 10, N 2. Assinala-se Que Na ltima Edio (18), Pstuma Atualizada Por HUMBERTO THEODORO JNIOR, Trata-se Diferentemente Da Matria. Mas A 1 Edio Referida Contribuiu Para Alterar A Consolidao Das Leis Do Trabalho, Mudando-se CONTRATO Coletivo De Trabalho Para CONVENO Coletiva De Trabalho. Mais Extensamente Tratado O Ponto No Curso De Introduo Arbitragem Supra Referido, P. 35, N 1.
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SIGISMUNDO SCACCIA DE IUDICIIS, Citado por GIOVANNI MARANI Sua Vaz Citado Por JOS ALEXANDRE TAVARES GUERREIRO FUNDAMENTOS DA ARBITRAGEM DO COMRCIO INTERNACIONAL, Saraiva, 1993, P. 14, Notas 30 E 31.
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Com toda a razo o doutor PONTES DE MIRANDA no elogio que faz ao praxista lusitano MANUEL GONALVES DA SILVA que, h mais de 300 anos, se firmava como o construtor cientfico mais verdadeiro da funo do rbitro (dir-se-ia que at mais, pois foi no alvo quando definiu a natureza ajurisdicional da arbitragem) e proclamou: ...NEQUE IURISDICTIONEM HABENT, SEM TANTUM COGNITIONEM. (em traduo livre, nem tem jurisdio, mas apenas cognio). H O CONHECER S (PERITO, JURISCONSULTO, RBITRO), E CONHECER JURISDICIONALMENTE. O RBITRO CONHECE AJURISDICIONALMENTE, E JULGA; NO PODE EXECUTAR FORADAMENTE, NEM MANDAR FORADAMENTE. Rememoradas, de tal sorte, as noes distintas dos meios alternativos de soluo de conflitos, que, como visto, consagram a cooperao de terceiros ou dos terceiros com as partes, de se notar que o ponto de partida, por assim expressar, a rigor, est na soluo espontnea das prprias partes, pela NEGOCIAO DIRETA11. Nesta forma, a primeira na hierarquia racional e cronolgica, embora no necessariamente, se concentram as virtudes da soluo natural das para o conflito entre elas, com a possibilidade, pois os conflitantes se encontram face a face, em presena uma da outra, de uma superao pronta, imediata, sem maiores formalidades, da divergncia. Na hierarquia aventada, segue-se a MEDIAO, em que h a interferncia de terceiro ou de terceiros, aproximando as partes para que intentem a negociao direta. Esta aproximao das partes, ainda hoje, neste mundo de comrcio eletrnico, se entremostra necessria, quando as partes no se conhecem, ou por firmar a relao jurdica atravs de prepostos, no balco de negcios, ou pela distncia fsica que, eventualmente, as separa, dificultando, em caso de conflito, o entendimento pessoal e direto. Todavia, no insucesso da mediao, por hiptese, pode se revelar indicada a CONCILIAO, em que o terceiro ou os terceiros se entregam obrigao de esforo (no obrigao de resultado), persuadindo as partes a acordo. Ainda nesta etapa possvel o insucesso, pelo que se abre o ensejo para que o Estado, com a sua SOLUO JURISDICIONAL, compulsoriamente na realidade como ultima ratio, derradeira oportunidade, solucione a divergncia. Advirta-se que embora os conflitos de interesse devidos notria imperfeio humana no possam ser eliminados, no podem persistir, sob pena de por em risco o pacfico desenvolvimento da relaes coletivas, fator de paz social que o Estado tem como uma das suas funes essenciais, causa, entre outras, certo, de seu surgimento e de sua manuteno. Conclui-se, ante o que se relembra, que as diferentes formas de acesso justia, na verdade, no so concorrentes, mas, ALTERNATIVAS. A sua INDICAO muito depende, como ainda se ressaltar, do caso concreto. Cogita-se da fungibilidade das opes consideradas, semelhana do que dispe o art. 50 do Cdigo Civil, quando define fungveis as coisas mveis que podem substituir-se por outras de mesma espcie, qualidade e quantidade.
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A negociao direta, pessoal, das partes se distingue, hoje em dia, da chamada negociao profissional, uma tcnica, cincia ou arte de conduzir os entendimentos, com o uso de uma srie de princpios e prticas objeto de estudos e textos de profissionais, que se vinculam at ao livro de um general chins, SUN TSU, de 400 anos antes de Cristo, autor do livro A Arte da Guerra, aplicveis s negociaes pacficas (veja-se a obra do hoje General ALBERTO MENDES CARDOSO Os 13 Momentos Anlise da obra de SUN TSU, Bibliex, 1987) e ao O PRNCIPE, de MAQUIAVEL. Consulte, o eventual interessado, FRANZ GOOSSENS Tcnicas de discusso e negociao, Plaza & Janes Editores S.A, Barcelona, 1989. A negociao profissional, seus princpio e tcnicas podem e so usados nos meios alternativos de que se tratam e na prpria negociao direta, se alguma ou ambas as partes se conhecem e/ou dispensam a aproximao para a negociao direta.
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Uma dificuldade de ordem prtica que se tem a ausncia de uniformidade na conceituao dos meios alternativos, longe da doutrina acima exposta. H quem denomine mediao, com um sentido amplo, todos os meios alternativos extrajudiciais, o que seria um designativo genrico, desdobrando-se nas espcies, MEDIAO, EM SENTIDO ESTRITO, CONCILIAO e ARBITRAGEM. Para muitos nem se distinguem mediao e conciliao, que, para todos, ainda, o termo geral, abrangente das demais formas alternativas. H, ainda, minoria que identifica com a conciliao o emprego dos meios pacficos na Justia comum, como o caso dos Juzos Especiais da Lei n 9.099, de 26.09.95, que se refere, nos artigos 21 a 26, conciliao, e o caso da modificao do art. 331, do C. P. Civil, pela Lei 8.952, de 12.12.94, referindo-se necessria, por lei, e intil, na prtica, audincia de conciliao. Como sempre o Estado ambiciona conferir ao processo comum a celebridade dos meios alternativos extrajudiciais, mas a seu modo, desprezando exatamente os fatores que, nos institutos originais, asseguram a desejada presteza. O excessivo e desnecessrio formalismo do processo tradicional, o culto solenidade das audincias, to difceis de se efetivarem prontamente, votam as tentativas mencionadas ao insucesso evidente, com a demora das pautas de audincias, quando o procedimento mais simples, integralmente escrito, em certos casos, abolindo, quando e quanto possvel, as audincias, recomendvel, desde que desmistificada a oralidade em que ainda insiste o legislador processual. Voltando prtica da escolha de um outro meio alternativo, e enfatizando que se tomam as denominaes j aludidas em suas acepes doutrinrias, tcnicas, se podem firmar algumas diretrizes. preciso compreender que a escolha do meio alternativo no arbitrria, no um puro e simples exerccio dos caprichos da vontade. A lio do real que a questo a ser resolvida como que pede o meio mais adequado, desta forma havendo no bem uma escolha, mas uma indicao desta forma pacfica que, caso a caso, se revela prpria para a soluo do conflito de interesses, que muito perde de subjetividade e muito ganha em objetividade. O que bom! Assim, pelo conhecimento que se torna do choque de vontades, disposio e nimo das partes conflitantes, possvel entrever se a sua soluo ser possvel em um s ato, caso em que indicada a tentativa de mediao. Mas se as partes em conflito no tm muitas luzes, se entremostra necessrio um trabalho de persuaso, o caso ser de se intentar a conciliao. Por outro lado, se a divergncia complexa, invivel seja resolvida em um s ato, ou se exige conhecimentos tcnicos especializados, a indicao da arbitragem, com a convocao de um EXPERT na matria. De toda a forma, em se tratando de questo envolvendo direito indisponvel, no pode haver a menor dvida: a indicao a via judicial. Outra observao que se tem colhido do emprego da arbitragem, a aconselhar que se intente modificar a atitude das partes face ao rbitro ou aos rbitros e prpria instituio que ADMINISTRA (no faz!) a arbitragem o tratamento por demais formal e reverente das partes ante o rbitro ou os rbitros e a prpria administradora da arbitragem. preciso que se recorde, notadamente em se tratando de arbitragem comercial, como a que se faz nas Associaes Comerciais, que a arbitragem foi reativada, no incio do Direito Mercantil, como verdadeiro imperativo categrico, em reao ao formalismo excessivo e demora da Justia comum. As pginas escritas, pelos estudiosos desta poca, at parecem que contm as mesmas mensagens da mdia dos dias de hoje, condenando a ineficincia, a demora e o formalismo da Justia Estatal. preciso que no se esquea que se est no mbito do Direito
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Privado12. Os rbitros so terceiros, estranhos, necessariamente, ao conflito de interesses. Mas no so autoridades pblicas, acima das partes. So iguais s partes, e tm a autoridade para resolver o conflito recebida das prprias partes, que neles confiam. No h, desta sorte, justificativa para as partes se dirigirem aos rbitros atravs de verdadeiras peties judiciais, o que causado, certamente, pela circunstncia de que, quase sempre, so representadas por advogados, viciados na redao forense, que no param, um pouco, para meditar sobre a matria. O instrumento de comunicao das partes com os rbitros e as prprias instituies administradoras de arbitragem, e vice-versa, a carta, no costumeiro estilo, simples, objetivo, do comrcio, e o tratamento, respeitoso, como exige a boa educao, o de V.S. (Vossa Senhoria), no singular e no plural, na 3 pessoa. Assim, no h de se cogitar de petio inicial para a iniciativa do procedimento da arbitragem: cuida-se de uma carta, de uma comunicao, que pode ser unilateral, quando apenas uma das partes provoca o procedimento, ou conjunta, quando ambas as partes, queimando etapas, pedem a arbitragem. H, nesta idia de aproveitar a rapidez prpria da arbitragem, uma srie de iniciativas adequadas: I, a comunicao conjunta cogitada se desde logo fornece os elementos necessrios, por lei, ao compromisso arbitral, os obrigatrios e os facultativos, dos artigos 10 e 11 da lei de arbitragem; II, a escolha de rbitro nico; III. A previso de um procedimento enxuto, mas com inteira observncia do art., 13, 6 , e do art. 21, 2, da Lei 9.307/96. Estas iniciativas, havendo o verdadeiro nimo arbitral13, asseguram um rendimento inimaginvel arbitragem, na presteza e eficincia de sua soluo de conflitos de interesses. Outro comportamento inconveniente que se tem verificado o terror das partes, representado por advogados, em propiciar, logo nesta comunicao primeira, os elementos para a redao do compromisso ato inaugural do procedimento (art. 19 da lei 9307/96) escondendo o jogo, precisamente com o nimo contrrio ao que predomina e deve predominar na arbitragem. Comumente, a parte que toma a iniciativa da arbitragem no d as suas razes, na primeira comunicao, a outra parte faz o mesmo, ao corresponder iniciativa e se dificulta o andamento, a carecer, ento, de novas manifestaes, para, afinal, esclarecer as razes de cada qual. Tambm, as partes no se do conta da valia de indicao dos nomes qualificaes e endereos dos rbitros, efetivos e suplentes, e do rbitro impar, que devem figurar no compromisso arbitral. So tal ordem as condutas restritivas das prprias partes, que so responsveis por travar o clere andamento do procedimento, abrindo mo de virtude relevante da arbitragem.
Em trabalho indito, recente, no prelo, para o Banco Interamericano de Desenvolvimento, na Bolsa de Comercio de Montevidu, foi dado ao signatrio examinar as diferentes aplicaes da arbitragem, e os graus de utilizao efetiva, maior ou menor, entre tais aplicaes. Isto se tomando como mbito de observao o Brasil. Assim, na arbitragem em matria de Direito Pblico, principalmente de Direito Pblico Internacional, o Brasil sempre se utilizou deste meio nas questes de fronteiras, de incidentes, com pleno sucesso. Mesmo no Direito Pblico Interno questes de limites de Minas Gerais e Esprito Santo e, mais recentemente, entre o Acre e Rondnia a adoo da arbitragem foi salutar. No Direito Processual se intentam experincias, como antes lembrado (Juizos Especiais, a audincia de conciliao do art. 331 do C.P. Civil, no ponto reformulado pela Lei 8.952, de 13.12.94) que no alcanam os resultados pela m orientao, j assinalada, do Legislador. No campo do Direito Privado, persistentes os preconceitos contra a arbitragem, a falta de um marketing poderoso de esclarecimento do povo tem pesado contra o desejado emprego desta soluo. Leia-se a propsito o texto do doutor PEDRO A. BATISTA MARTINS ASPECTOS DA REFORMA DO C. P. CIVIL ANOTAES SOBRE A ARBITRAGEM NO BRASIL Ver. Processo 77/25, 1995, com valioso histrico a respeito.
Na Exposio que se elaborou, na Bolsa de Comrcio de Montevidu, para o Banco Interamericano de Desenvolvimento, dissertando sobre MATRIA ARBITRVEL E ORDEM PBLICA, fez-se referncia ao esprito, o nimo que envolve a arbitragem. A partir da disposio de sujeitar a questo arbitragem, as partes conflitantes j se entremostram (ou devem dar evidncia disto!) com esprito desarmado, sem reservas mentais, com o nimo de cooperar sinceramente para a soluo do conflito, abstendo-se de criar incidentes, levantar preliminarmente protelatrias, como usual no juzo contencioso, enfim contribuindo, transparentemente, para que seja bem sucedida a arbitragem.
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Veja-se, contudo, que j em curso acelerado, entre ns, um esforo no sentido do abandono das primitivas e (porque no reconhecer?), rudimentares preocupaes em trabalhos doutrinrios centrados ou nos aspectos gerais do instituto arbitral, ou no combate aos eternos preconceitos contra as formas alternativas de que se cogitam. O estimado e doutor pioneiro da arbitragem, no Brasil, o advogado PETRNIO RAIMUNDO GONALVES MUNIZ, a quem se devem as primeiras e profcuas iniciativas para o advento da atual Lei 9307 de 23 de setembro de 1996, h algum tempo, chegando de visita aos Estados Unidos da Amrica, deu a conhecer o estgio a que se chegou l, com as alternativas amigveis, j tratando de questes outras, mais profundas. O que importa, esta altura, aos arbitralistas sinceros, que no abrem concesses aos tais preconceitos, o emprego dos meios pacficos de que se tratam, cumulando a realidade com os benficos e admirveis efeitos prticos e positivos do seu emprego. Neste diretriz se tem em preparo modesta monografia sobre o CONSENSO ARBITRAL, cuidando do que se designa CONSENSO ANTECIPADO aspecto que se ressalta na sofrida clusula compromissria e do que se refere como CONSENSO FORMAL ENFATIZANDO, SEM EXAGERAR, as importantssimas funes do compromisso arbitral, ento se estudando um novo e salutar hbito, de conjugao da advocacia nos moldes forense tradicionais com as alternativas amigveis, com plenos resultados profcuos. Verifica-se que so incomensurveis as possibilidades de dar aos meios alternativos cogitados, j por si cleres, uma rapidez maior na resoluo de divergncias, observando-se sempre que, limitadas, embora, por sua prpria natureza e pelas prprias normas a que se submetem, tm uma potencialidade inigualvel e acesso justia muito prxima do ideal que se busca realizar. preciso atentar que alm das restries legais para a adoo das alternativas expostas, h, tambm, as impropriedades nascidas da prpria contextura do caso concreto, que afastam a indicao das aludidas opes. Assim, em um caso envolvendo direito patrimonial disponvel, pode ocorrer a manifesta negativa de um dos interessados em se sujeitar a divergncia arbitragem. No se poder , em princpio, submeter a questo arbitragem, pois falta condio essencial para tanto. O consenso. Conta-se de NOEL ROSA, consagrado compositor de msica popular, grande poeta da Vila Isabel , que recebendo uma notcia triste, da morte de um companheiro de boemia, pensou em escrever um samba em homenagem ao extinto. J ia alta a madrugada. Os tradicionais recursos, o lpis em que escrevia seus sambas na mesa de mrmore do botequim, a prpria mesa, a saideira, de hbito, estava tudo presente, mas a msica no saa. Faltava a inspirao. Foi a que um dos presentes, todos fatigados da longa madrugada, bem ponderou: Nem tudo d samba, Noel. Vamos embora... semelhana, possvel afirmar: nem tudo d arbitragem, nem tudo d alternativa amigvel de soluo. s ver o que pede a questo a resolver... E podemos ir embora com as preocupaes com o mais prtico...
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A CORTE INTERNACIONAL DE ARBITRAGEM DA CMARA DE COMRCIO INTERNACIONAL

CARLOS HENRIQUE FRES
(Palestra feita por Carlos Henrique de C. Fres no seminrio sobre Mtodos Alternativos de Resoluo de Conflitos, promovido pela Confederao Nacional do Comrcio, na cidade do Rio de Janeiro, nos dias 10 e 11 de setembro de 2000). 1. A mais importante instituio arbitral a Corte Internacional de Arbitragem da Cmara de Comrcio Internacional (CCI), entidade privada, fundada em 1923, em que esto representados 63 pases. Como diz o Prof. Guido Soares, seu prestgio advm no s de suas decises arbitrais, como de todo um trabalho de harmonizao das regras do direito do comrcio internacional em prol do desenvolvimento das relaes entre comerciantes privados (Orgos das Solues Extrajudicirias de Litgios, ed. R.T., 1985, pg. 65). 2. Essa Corte de Arbitragem realiza o que W. Laurence Craig, William W. Park e Jan Paulsson denominam supervised arbitration, que uma das espcies de arbitragem institucional (International Chamber of Commerce Arbitration, 2 ed., pg. 54), caracterizando-se pelo fato de que a referida corte no decide os litgios, mas controla o cumprimento das regras de procedimento e confere plena autonomia aos rbitros que atuam sob sua gide, de acordo com o Regulamento de Arbitragem que entrou em vigor em 1998 (art.1, n 2). 3. A referida corte composta de um Presidente, dez Vice-Presidentes, de diferentes reas do mundo, um Secretrio Geral, um Consultor Jurdico, um Secretrio-Adjunto e um representante de cada pas que possui um Comit Nacional da Cmara de Comrcio Internacional, mais um suplente. Alm disso, conta com um corpo de Conselheiros Jurdicos, de diferentes nacionalidades, que integram sete equipes e contribuem para dar instituio seu carter internacional. 4. Para que a Corte de Arbitragem da CCI possa ser acionada necessrio que haja um pacto arbitral, isto , clusula compromissria ou compromisso, normalmente uma clusula compromissria, e um requerimento formal dirigido sua Secretaria pela parte interessada (art. 4, n 3). Caso a outra parte se recuse a participar da arbitragem, ainda assim ela se realizar, em conformidade com o art. 6, n 3, do Regulamento da Corte. 5. As partes tm a liberdade de escolha da lngua (art. 16), da lei substantiva que reger a arbitragem (art. 17), mas o lugar de sua realizao (que de extrema importncia para fins de eventual impugnao por via judicial) determinado pela Corte de Arbitragem da CCI (art. 14), da mesma forma que o rbitro ou rbitros tm que ser por ela escolhidos ou confirmados (art. 8 do Regulamento). Os rbitros podem ser em nmero de 1 ou 3, dependendo da complexidade da questo. Mas as partes podem convencionar que o rbitro seja nico, mesmo que o litgio seja ou venha a ser complexo e vultoso. 6. Um dos aspectos mais relevantes da arbitragem realizada na CCI o da independncia dos rbitros, objeto do art. 7 do Regulamento. Como dizem Craig, Park & Paulsson em seu recente Annotated Guide to the 1998 ICC Arbitration Rules, Oceana Publications, 1998, pg. 67, a independncia exigida de todos os rbitros, sejam eles rbitros nicos, presidentes de tribunais arbitrais ou indicados pelas partes, uma das caractersticas da arbitragem da
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CCI. Antes de serem confirmados pela corte, todos os rbitros tm que assinar uma declarao de independncia e revelar, por escrito, Secretaria quaisquer fatos ou circunstncias que possam colocar em cheque sua independncia diante das partes em litgio, tal como, por exemplo, algum relacionamento, no passado, deles prprios ou de scios de seus escritrios com alguma dessas partes. raro serem acolhidas excees de suspeio. 7. O requisito da confidencialidade expressamente exigido pelo art. 1 do Apndice I do Regulamento da Corte e uma das grandes vantagens da arbitragem, ao lado da possibilidade de escolha do rbitro ou rbitros. 8. O art. 23 do regulamento, inovando em relao ao anterior, permite ao rbitro nico ou ao tribunal arbitral a concesso de medidas conservatrias e provisrias. Embora tais medidas tenham sido deferidas na vigncia do regulamento anterior, no havia previso expressa a esse respeito. Resta o problema da execuo da deciso arbitral, em caso de resistncia da parte que sofreu a constrio, j que o rbitro ou o tribunal arbitral no dispe de poder de coero, ao contrrio do que ocorre com o juiz. 9. importante atentar para o art. 25, n 2, do Regulamento, que trata da motivao do laudo arbitral. O regulamento anterior, de 1975, no continha dispositivo expresso no particular, porm, como advertem Craig, Park e Paulsson, os tribunais arbitrais invariavelmente justificavam, s vezes longamente, suas decises, at porque do contrrio seria difcil Corte de Arbitragem proceder, com eficincia, ao exame prvio dos laudos. 10. O ponto essencial da arbitragem CCI o controle prvio do laudo arbitral, que apresentado sob a forma de minuta (in draft form), para ser examinado. Segundo o art. 27 do Regulamento, a Corte pode determinar modificaes de forma e, respeitando a liberdade e independncia do rbitro (ou rbitros), solicitar sua ateno para aspectos do mrito da questo (points of substance). Acrescente-se, ainda, que o art. 6 do Apndice II ao Regulamento estipula que a corte deve, sempre que possvel, levar em considerao as exigncias das leis imperativas do lugar da arbitragem com vistas execuo do laudo. 11. Afirmam Craig, Park e Paulsson, em seu primeiro livro citado, que o exame prvio dos laudos arbitrais responsvel, em grande parte, pela reputao do procedimento arbitral da CCI, tanto assim que mais de 90% dos laudos so executados voluntariamente pelas partes, havendo a very good record of enforcement by national courts whenever they are challenged (pg. 343). 12. O art. 27 do Regulamento mostra que no escrutnio prvio do laudo a Corte de Arbitragem tem poderes ordenatrios e de aconselhamento. Os primeiros no tocante aos aspectos formais dos laudos, tais como a coerncia entre o dispositivo e a fundamentao da deciso, a exatido dos valores das eventuais condenaes em relao ao pedido formulado, para evitar, por exemplo, deciso ultra petita. Os poderes de aconselhamento se prendem aos chamados points of substance(em francs les points interssant le fond du litige). Segundo o Regulamento, a Corte de Arbitragem pode chamar a ateno do tribunal arbitral para questes de mrito, que ele levar em conta, ou no. 13. Ao examinar o laudo a Corte de Arbitragem jamais rev os fatos tal como apurados pelos rbitros e nem mesmo reexamina as questes jurdicas que tenham sido suscitadas pelas partes e sim o grau de coerncia e consistncia do laudo e sua conformidade com o ato de misso, que, de acordo com o Regulamento, deve mencionar expressamente os pontos controvertidos, que devero ser decididos.
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14. O exame prvio cuidadoso de cada laudo arbitral lhe confere um selo de qualidade e compensa, na prtica, a inexistncia de recurso a um rgo colegiado, como ocorre em outras instituies arbitrais. 15. O art. 29 do Regulamento de 1998 contm outra inovao, que a possibilidade de correo e interpretao do laudo arbitral. Essa possibilidade, prevista, tambm, em outras instituies arbitrais, j era feita, na prtica, pela Corte de Arbitragem da CCI. A correo de erros materiais, que no Direito Processual brasileiro feita atravs de embargos de declarao, no encerra nenhuma controvrsia, mas a possibilidade da interpretao do laudo arbitral tem encontrado opositores. Para evitar eventuais abusos, o Regulamento prev algumas medidas: a) o prazo para que uma das partes pea a interpretao do laudo de 30 dias, contado de sua notificao; b) o tribunal arbitral tem o poder de decidir sobre a necessidade, ou no, de fazer a interpretao desejada; e c) qualquer deciso positiva do tribunal arbitral torna-se parte do laudo e est sujeita a prvia aprovao da Corte de Arbitragem. 16. O prazo normal do procedimento arbitral de 6 meses (art. 24), que poder ser prorrogado, sempre que necessrio. 17. O laudo, uma vez aprovado pela Corte de Arbitragem da CCI, comunicado s partes e, conforme o art. 28, n 6, do Regulamento, torna-se definitivo, no comportando qualquer recurso, at porque, ao submeter suas divergncias a essa corte, as partes se comprometem a executar, sem demora, a deciso tomada. 18. Segundo a experincia da CCI, so raros os casos em que a parte vencida no cumpre a deciso arbitral ou a contesta em Juzo, existindo uma srie de sanes infligidas aos recalcitrantes, como, por exemplo: a) clusula penal, que pode constar do compromisso ou da prpria clusula compromissria; b) comunicao da desobedincia deciso arbitral a outras instituies arbitrais do pas e do exterior; c) proibio de recorrer a outra arbitragem na mesma instituio arbitral; e d) suspenso e at excluso da entidade associativa a que estiver filiada a parte desobediente. 19. Estatsticas: em 1999, apenas 9,3% das partes em arbitragens CCI eram da America Latina e do Caribe. Em compensao, 51,1% eram da Europa Ocidental e 6,4% da Europa Central e Oriental. 20. Temas principais: desde um simples contrato de compra e venda de mercadorias a intrincados problemas relacionados com a indstria farmacutica e de petrleo, telecomunicaes, contratos de distribuio, agncia e representao, de construo e de propriedade intelectual, em vrias modalidades.
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21. No ano de 1999, os pases que mais recorreram arbitragem na Cmara de Comrcio Internacional foram: Estados Unidos, com 164 casos; Alemanha, com 119 casos; Frana, com 117 casos; Itlia, com 83 casos; Gr-Bretanha, com 64 casos; e India, com 69 casos. 22. O Brasil figura na estatstica com 26 casos. 23. As quantias em jogo na Corte de Arbitragem da Cmara de Comrcio Internacional so, em regra, muito elevadas, superando a casa de um milho de dlares. Foi h pouco apreciada uma questo vultosa, de cerca de 70 milhes de dlares, em que o rbitro nico trabalhou durante 4.000 horas, razo de US$ 500.00 por hora! 24. grande o nmero de questes submetidas arbitragem da CCI: a mdia de mais de um caso por dia, cerca de 500 por ano. H pouco, chegou-se ao caso n 10.000. Em 1999 foram 529 casos novos. 25. Trs grandes empresas brasileiras tiveram casos julgados nos ltimos anos pela via da arbitragem da CCI, que perderam o selo do sigilo porque foram objeto de reportagens publicadas na imprensa. Esses casos foram: o da Petrobrs contra a Union Industrielle dEntreprises (UIE), relativo ao fornecimento de uma plataforma flutuante para perfurao off-shore(Gazeta Mercantil de 31.1.1987); o da Braspetro contra a empresa estatal da Lbia, Great Man River Authority (GMRA), referente a um contrato de perfurao de poos nesse pas, em que houve ruptura nos filtros de at 1 polegada (Gazeta Mercantil de 26.9.1991); e o de Furnas Centrais Eltricas contra Westinghouse Electric Corporation, concernente a um contrato de fornecimento de geradores da usina nuclear de Angra dos Reis, em que foi concedida empresa brasileira uma indenizao no valor de US$ 2,500,000.00, em lugar da que foi pedida, no montante de US$ 115,000,000.00 (Gazeta Mercantil de 9.10.1992). 26. A arbitragem, quer a institucional, quer a ad hoc, com suas vantagens de rapidez, economia, informalidade, confidencialidade e poder de escolha do julgador, um modo civilizado de soluo de controvrsias, s vezes at com cordialidade, como dizia HUMBERTO BRISEO SIERRA, porque as partes so contendoras, mas no inimigas, e a disputa normalmente no deixa seqelas, nem cicatrizes. Quem hoje demandado, amanh ser demandante e quem perde hoje, ganhar amanh. 27. No fim das contas, ganha, na realidade, a comunidade dos negcios, que tem pressa e no pode aguardar, s vezes durante anos, a soluo de controvrsias pelo Estado.
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A ARBITRAGEM INTERNACIONAL E A LEI 9.307 DE 23.09.96

CARLOS MAXIMILIANO MAFRA DE LAET
(Palestra de Carlos Maximiano Mafra de Laet, no Seminrio sobre mtodos alternativos de soluo de conflitos, promovido pela Confederao Nacional do Comrcio nos dias 10 e 11 de agosto de 2000) Nessa nossa palestra vou falar sobre a arbitragem internacional vis vis a nossa Lei de Arbitragem. Carlos Henrique Fres abordar o tema da arbitragem na Corte Internacional da CCI de Paris.
Conceito de Arbitragem Internacional Para comear, acho vlido lembrarmos o conceito de Arbitragem Internacional. De acordo com a Lei-Modelo da UNCITRAL1 a arbitragem considerada internacional quando: (a) as partes tiverem o seu estabelecimento em Estados diferentes; ou (b) um dos lugares adiante referidos estiver fora do Estado em que as partes tenham seu domiclio ou sede: (i) se for o lugar da arbitragem fixado na Conveno de Arbitragem ou por esta determinvel ou (ii) qualquer lugar onde deva ser executada uma parte substancial das obrigaes resultantes da relao comercial ou o lugar com o qual o objeto do litgio se ache mais estritamente conexo ou, ainda, (c) quando as partes tiverem expressamente convencionado que o objeto da Conveno de Arbitragem tem conexo com mais de um pas. Os dispositivos da Lei 9.307/96 aplicveis arbitragem internacional A Lei dedica o seu captulo VI ao Reconhecimento e Execuo das Sentenas Arbitrais Estrangeiras. So os artigos 34 a 40, que representaram, sem dvida, um grande avano para o Brasil no campo da arbitragem internacional. Comentaremos apenas aqueles que tiverem maior interesse para a nossa palestra. Em seguida, falaremos tambm do artigo 5 de nossa Lei. De acordo com o artigo 34, A sentena arbitral estrangeira ser reconhecida ou executada no Brasil de conformidade com os tratados internacionais com eficcia no ordenamento jurdico interno e, na sua ausncia, estritamente de acordo com os termos desta lei. ........................................................................... O que se nota de bastante interessante neste art. 34 que ele d aos tratados internacionais, promulgados antes ou depois da lei, importncia maior do que a prpria lei. Em outras palavras, havendo tratados internacionais que tenham sido ratificados pelo Brasil regendo essa matria, eles prevalecero sobre a lei de arbitragem.
A ONU mantm um organismo interno por ela criado em 1966, conhecido pela sigla UNCITRAL, que significa United Nations Comission on International Trade Law, que, atravs dos estudos de grupos de trabalho e a participao de especialistas internacionais editou, em 1976, uma Lei-Modelo sobre Arbitragem (Model-Law), para servir de base a legislaes nacionais (tanto de pases de legislao codificada, como o Brasil , quanto de pases da Common Law). A influncia da Lei-Modelo tamanha que existem cerca de vinte pases considerados como Model-Law countries, por terem utilizado rplicas traduzidas da Lei-Modelo na criao de suas leis internas sobre arbitragem.
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a chamada Teoria Monista Radical, que confere supremacia aos tratados internacionais sobre a lei. Abrindo aqui um rpido parnteses, s para lembrar, esta teoria monista radical no aquela aceita pelo nosso Supremo, que acolhe a teoria moderada. Pela teoria moderada, o tratado tem a mesma hierarquia da lei ordinria. Tem os mesmos efeitos e a mesma fora da lei federal. O Supremo adota essa teoria, entendendo que aps o processo de internalizao, o tratado tem o mesmo status jurdico de lei ordinria. Fechando os parnteses, e j que no reconhecimento e execuo das sentenas arbitrais os tratados prevalecem sobre a lei interna, vamos falar sobre esses tratados. O Brasil, at recentemente, no participava de nenhuma conveno internacional sobre arbitragem internacional, exceo do "Protocolo de Genebra" de 1923, relativo s clusulas de arbitragem, firmado pelo Brasil 9 anos depois e promulgado pelo Decreto n 21.187, de 22.03.1932. Embora a "Conveno de Nova York", firmada em 1958, houvesse revogado o "Protocolo de Genebra", como o Brasil, no ratificara a de Nova York, em nosso direito interno continuou vlido, o "Protocolo de Genebra" de 1923. S em 1995 o Brasil foi capaz de dar importante passo na direo da implementao da arbitragem internacional no pas, quando ratificou a "Conveno Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional", firmada no Panam em 1975 e a "Conveno Interamericana sobre Eficcia Extraterritorial das Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros", firmada em Montevidu em 1979, e que suplementa aspectos no tratados na Conveno do Panam. Muito embora a adeso do Brasil s Convenes do Panam e de Montevidu tenha significado importante avano legislativo, a homologao e execuo das decises arbitrais estrangeiras continuavam carentes de disposies claras no direito interno. O Brasil continuava sem ratificar a Conveno de Nova York que continha regras precisas e claras sobre a homologao e execuo das sentenas estrangeiras. Veio ento a lei 9.307/96, cujas disposies acerca de homologao da sentena arbitral estrangeira pelo Supremo Tribunal Federal, em muito se assemelham s disposies sobre a matria contidas na Conveno de Nova Iorque. Supriu-se, assim, ainda que de forma extravagante, a inexplicvel ausncia da ratificao deste importante tratado pelo Brasil. Se durante muito tempo o Brasil ficou para trs, pelo fato de no ter ratificado a Conveno de Nova York, hoje, embora ele continue sem ratific-la, o fato que a nossa lei supriu a lacuna da nossa posio de no ter aderido Conveno de Nova York. Concluindo essa parte, o que importa para ns aqui, que so, portanto, os dispositivos da nossa lei, que vo se aplicar no momento da homologao da sentena arbitral estrangeira pelo Supremo Tribunal Federal. Eu gostaria de ir, em seguida, ao pargrafo nico deste mesmo artigo 34, que tambm me pareceu importante. O pargrafo nico do artigo 34, diz: Considera-se sentena arbitral estrangeira a que tenha sido proferida fora do territrio nacional.
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Bem, um conceito interessante e, sobretudo, um conceito curioso, porque o que define para ns a sentena, a nacionalidade da sentena, no so as caractersticas da arbitragem, pouco importa se ela uma arbitragem interna ou internacional, o que dita o local, o local onde essa sentena vier a ser proferida. Ento, quer dizer em uma arbitragem internacional, seguindo o conceito que ns acabamos de ver, tendo a sentena sendo proferida no Brasil, a sentena vai ser brasileira e, portanto, no vai precisar ser homologada pelo Supremo. Coerentemente, mas sempre estranhamente, se vocs tm uma arbitragem no exterior, entre partes brasileiras, um contrato assinado no Brasil, a ser executado no Brasil, tendo a legislao brasileira como a legislao a ser aplicada, a sentena que vier a ser proferida, vai ser uma sentena estrangeira e vai precisar da homologao do Supremo Tribunal. estranho, mas, em todo caso, ficou claro e assim deve ser entendido. Depois, ento, do artigo 34 e do seu pargrafo nico, eu vou para o artigo 35, prometendo que eu no vou falar de cada um dos artigos da lei. O artigo 35 diz: Para ser reconhecida ou executada no Brasil a sentena arbitral estrangeira est sujeita, unicamente, homologao do Supremo Tribunal Federal. Bom, eu chamo a ateno para essa palavra, para essa expresso, unicamente, sujeita, unicamente, homologao do Supremo Tribunal Federal. Isso porque, antes do advento da lei, uma sentena, ou um laudo, como vocs quiserem chamar, arbitral estrangeiro, ele no era homologado pelo Supremo Tribunal Federal, a no ser que ele tivesse tido a homologao judicial no pas de origem. Isso deixava o Brasil muito para trs no campo da arbitragem internacional, porque os pases j mais avanados, no requeriam, no tinha nenhuma previso em suas legislaes sobre uma homologao, do laudo arbitral, pelo Judicirio. Ento chegava aqui o laudo e o Supremo no homologava, ou ento, devolvia para que fosse homologado no pas de origem; o que no era possvel porque a legislao no permitia. Com essa modificao, ns hoje no temos dvida alguma: o Supremo pode e deve homologar a sentena arbitral estrangeira, apesar de haver no Supremo uma discusso sobre a constitucionalidade de certos dispositivos da lei. No que diz respeito homologao do laudo arbitral, sem a homologao no Judicirio do pas de origem, esse ponto no problemtico. Por esse teste ns j passamos. Em algumas sentenas, mesmo aquelas onde se discute a constitucionalidade dos artigos de certos artigos, para esta parte, para parte da homologao, propriamente, os votos foram favorveis. Do artigo 35, ns vamos dar um pulo para o pargrafo nico do artigo 39. O pargrafo nico do artigo 39 diz o seguinte: No ser considerada ofensa ordem pblica nacional, a efetivao da citao da parte residente ou domiciliada no Brasil, nos moldes da Conveno de Arbitragem ou da lei processual do pas, onde se realizou a arbitragem, admitindo-se, inclusive, a citao postal, como prova inequvoca de recebimento, desde que assegure parte brasileira tempo hbil para exerccio do direito de defesa. Outro avano importantssimo da nossa lei, porque o Supremo, muitas vezes, queria que a citao fosse feita de acordo com as regras do nosso direito interno. Ento sentenas arbitrais estrangeiras deixavam de ser homologadas, porque a citao feita de acordo com pases onde estava sendo processada a arbitragem, no atendia a legislao interna brasileira. Isso tambm correspondeu, durante muito tempo, a um entrave muito srio e, agora, est sanado pelo pargrafo nico do artigo 39.
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Eu vou agora para o artigo 39, no seu caput. Depois desse a gente fala do artigo 5 e a est encerrada a minha fala. Juntando aqui o artigo 39 e seu item 2, eles dizem o seguinte: Tambm ser denegada a homologao para o reconhecimento ou execuo da sentena arbitral estrangeira, se o Supremo Tribunal Federal constatar que a deciso ofende ordem pblica nacional. A despeito do que ns dissemos at agora, sobre os avanos nesse campo da homologao da sentena arbitral estrangeira pelo Supremo, eu queria agora levantar uma polmica tendo em vista o disposto nesse artigo 39, item 2, no artigo 5 da nossa lei, e ainda a discusso no Supremo sobre a constitucionalidade dos artigos 6 e 7, tema esse que vai ser abordado pelo professor Jos Maria Garcez, logo depois do almoo. A polmica consiste no seguinte. A nossa lei reconhece, como obrigatria, a soluo dos conflitos por arbitragem, uma vez adotada a clusula compromissria. Mais um progresso, mais um avano. Porque, ao contrrio, quer dizer, antes, pelos tmidos dispositivos do Cdigo de Processo Civil, se uma das partes se recusasse a submeter a questo arbitragem, ela era condenada a pagar a multa contratual, e no havendo multa contratual era a multa que o juiz viesse a fixar. Mas o fato que hoje, a nossa lei, enfim, tem a soluo para o problema: se uma das partes se recusa, a outra parte vai ao Judicirio e o juiz supre e vai instaurar, ento, a arbitragem. Muito bem. O fato que o Supremo est discutindo a constitucionalidade desse dispositivo. O professor Jos Maria Garcez vai explicar, mas o fato que, por uma razo, ou por outra, o Supremo no quer reconhecer ao juiz, esta capacidade, este poder de, em determinadas circunstncias, e de acordo com a previso legal, que ele substitua as partes e que decrete, atravs de sentena, instaurado o processo arbitral. Muito bem. Agora, onde que entra a polmica e o porqu do artigo 5? O artigo 5 diz o seguinte: Reportando-se as partes na clusula compromissria, as regras de algum rgo arbitral institucional, ou entidade especializada, a arbitragem ser instituda e processada, de acordo com tais regras, podendo igualmente as partes estabelecer na prpria clusula, ou em outro documento, a forma convencionada para a instituio da arbitragem. Esse artigo significa o seguinte. Se as partes, no seu contrato, indicam, escolhem, as regras da CCI, para regular a arbitragem, a CCI, no artigo 6, do seu regu1amento prev que a Corte Internacional de Arbitragem, assim como o juiz aqui no Brasil, de acordo com a nossa lei, poder, no caso de recusa de uma das partes, determinar o prosseguimento da arbitragem e, depois, o tribunal arbitral vai decidir se ou se no competente. Ento, vem, agora, a questo, que eu considero, realmente, de uma polmica bastante sria, e um assunto bastante srio, embora no tenha sido at agora detectado pelo Supremo Tribunal Federal. Ento vamos admitir que, naquele exemplo anterior, as partes brasileiras, um contrato brasileiro, a lei brasileira, mas elas, as partes, escolhem as regras da CCI, em caso de arbitragem, para que essas sejam observadas. Uma das partes se recusa submeter-se arbitragem. Apesar disso, a Corte Internacional da Arbitragem, da CCI, determina o prosseguimento do caso, e o tribunal arbitral se julga competente. Continua o processo, a parte que se recusou, a parte demandada perde e a execuo vai acontecer no Brasil. Esta sentena tem, evidentemente, de ser homologada pelo Supremo. Ento, eu pergunto: se esse Supremo, que est pretendendo, apesar de eu acreditar, de eu ser otimista, em relao ao resultado, mas em todo caso h um voto j de um ministro, que o ministro Seplveda Pertence, entendendo que em determinadas circunstncias, o juiz no tem, de acordo com a lei, a capacidade para decretar a instaurao da arbitragem. Ser que o Supremo vai
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reconhecer esta capacidade, no nosso exemplo, Corte Internacional de Arbitragem da CCI? difcil responder, mas se o Supremo for coerente, ele vai colocar, tambm, dentro dessa discusso da arbitragem, o prprio artigo 5, alm do artigo 6, 7 e correlatos. Para concluir, eu queria dizer que, apesar da lei, que apesar dos avanos dessa lei, que apesar do aumento da nossa cultura arbitral, o nosso Supremo vem atrapalhando, e vem atrapalhando bastante um avano mais acelerado da arbitragem, tanto no campo interno, quanto no campo internacional. Eu termino, ento, aqui essa fala, pedindo a vocs que se unam a ns, nos nossos esforos, ao esforo que eu sei que grande da parte do nosso desembargador, falo nele mais uma vez, de conseguir junto ao Supremo, que ele decida e que decida rpida essa questo e que decida bem, evidentemente. Muito obrigado.
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CONSTITUCIONALIDADE DA LEI 9.307/96

JOS MARIA ROSSANI GARCEZ
A arbitragem, sobretudo a internacional, hoje reconhecida mundialmente como o mtodo empregado para soluo de 80% ou mais dos conflitos oriundos dos contratos internacionais. Em alguns deles como os contratos da indstria do petrleo, dos transportes martimos e das construes de complexos industriais este nvel aproxima-se de 100%. So superabundantes os livros, artigos e estudos escritos sobre arbitragem, havendo um prognstico do Professor Irineu Strenger numa de suas obras de que somavam, h alguns anos, mais de 5.000 ttulos, nmero que deve hoje estar amplamente superado. A evoluo do instituto tem sido intensa nos ltimos tempos. S na dcada de 90, a Finlndia e o Peru (1992), a Federao Russa e o Mxico (1993) a Itlia, o Egito e a Repblica Popular da China (1994), a ndia, o Brasil e a Inglaterra (1996) promulgaram novas leis de arbitragem. O Brasil aprovou em 1996 uma Lei de Arbitragem que veio a sanar vrios problemas que faziam com que a prtica da mesma no pas fosse extremamente rarefeita. Uma lei moderna, inspirada nos diplomas legais e regulamentares mais modernos existentes, na Lei - Modelo de arbitragem da UNCITRAL e em dispositivos da Conveno de Nova York, de 1958. Porm, na virada do milnio, temos de reconhecer existir em nosso pas uma trava cultural, um preconceito arraigado contra os mtodos no adversariais de soluo de conflitos, em especial a arbitragem, mtodos estes que abrigam prticas cordiais e consensuais, fora da forte rigidez formal e da hierarquizao da justia estatal. At agora o brasileiro, em realidade, tem preferido digladiar-se no judicirio procura da soluo de seus conflitos. Existe a meu ver tambm uma desconfiana latente das partes nacionais quanto aos rbitros, cuja total iseno e independncia talvez lhes parea uma abstrao terica, profundamente habituadas que esto cultura individualista do litgio. Este nvel de preconceitos tambm deriva, de um lado, dos receios corporativistas da parte de alguns advogados que temem que a prtica da arbitragem lhes subtraia mercado de trabalho, o que, na prtica, resulta justamente no oposto, e da parte, talvez, de alguns magistrados, que pretendem que a Justia permanea como monoplio do Estado, o que tambm no corresponde moderna realidade. Fruto ou no destes preconceitos a Lei de Arbitragem, desde 1996, tem sido alvo de anlise pelo Supremo Tribunal Federal, quanto a sua constitucionalidade. Em sede de Agravo Regimental na Homologao da Sentena Arbitral Estrangeira (N. 5.2068/246) do Reino de Espanha - MBV versus RESIL - foi proferido pelo Ministro Seplveda Pertence, que Relator do respectivo processo, um voto, de 43 laudas, que considerou inconstitucionais dois artigos da Lei, essenciais sua aplicao. Tal voto espantou a todos que militam nesta rea no Brasil e tem ocasionado a desconfiana dos advogados e partes de outros pases na futura eficcia de nossa legislao sobre arbitragem. Parecer do Procurador - Geral da Repblica Geraldo Brindeiro Em Parecer emitido anteriormente no mesmo Agravo Regimental (homologao de Sentena Arbitral Estrangeira N 5.206-8/246) o Procurador Geral da Repblica, Dr. Geraldo Brindeiro,
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a pedido do Ministro Moreira Alves, veio a examinar, preliminarmente, a constitucionalidade da Lei 9.307/96, concluindo, e a comeam as opinies divergentes, pela sua integrel constitucionalidade. Voto do Ministro Seplveda Pertence no mesmo Agravo Regimental O Ministro Seplveda Pertence, Relator, no incidente de argio de inconstitucionalidade instaurado no bojo do Agravo Regimental em referncia, considerou, porm, mais tarde, afetados por inconstitucionalidade, tanto o pargrafo nico do art. 6o quanto o art. 7o da Lei 9.307/96, embora tenha expressamente considerado constitucionais todos os demais artigos da Lei. O pargrafo nico do art. 6 da Lei de Arbitragem prev: No comparecendo a parte convocada, ou comparecendo, recusar-se a firmar o compromisso arbitral, poder a outra propor a demanda de que trata o art. 7 desta Lei, perante o rgo do Poder Judicirio a que, originariamente, tocaria o julgamento da causa. E o art. 7 diz, em seu caput, o seguinte: Existindo clusula compromissria e havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, poder a parte interessada requerer a citao da outra parte para comparecer em juzo a fim de lavrar-se o compromisso, designando o juiz audincia especial para tal fim. Em seu voto o Ministro Pertence cita Pontes de Miranda, quando este, ao comentar o Cdigo de Processo Civil de 1939 considerava: No se pode, para se obter o compromisso, se o pacto de comprometendo no precisou cada ponto do compromisso prometido, invocar o art. 1.006 do Cdigo de Processo Civil, nem, tampouco, pretender que o juiz nomeie o rbitro Aps esta citao o Ministro faz as seguintes consideraes, a fls. 34 de seu voto, com base na doutrina de Barbosa Moreira: Admitida a natureza contratual do compromisso, poderia cogitar-se da aplicao desse dispositivo (refere-se ao do art. 639 do CPC, que estabelece que aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado), hiptese de descumprimento da clusula compromissria. A objeo que ocorre lana razes na restrio posta pelas palavras sendo isso possvel: ela excluiria a viabilidade da soluo todas as vezes que o pr - contrato deixasse de conter a regulamentao dos pontos essenciais do contrato definitivo, pois, se ao juiz dado suprir com a sentena a manifestao final da vontade da parte recalcitrante, em relao quilo que j esteja previamente avenado, no lhe lcito, contudo, substituir a vontade dela pela sua prpria, regulando matria estranha ao contedo do negcio preliminar (vide Barbosa Moreira, O novo Processo Civil Brasileiro, v. II, Rio de Janeiro, 176, p. 44).
Dentre os vrios comentrios, sem mencionar aqueles veiculados em seminrios e conferncias, podem ser mencionados Arbitragem, Jurisdio e Execuo, de Joel Dias Filqueira Jnior, Ed. Revista dos Tribunais, pgs. 158 a 171, onde se encontra um excelente estudo a respeito;; A arbitragem e seus mitos de Welber Barral, AB/SC Editora, pgs. 52/53; Francisco Wildo Lacerda Dantas, Arbitragem: consideraes sobre a constitucionalidade da lei 9.307, 743, Revista dos Tribunais; Joel Dias Filgueira, Jr, Da constitucionalidade dos arts. 6, 7, 41 e 42 da Lei de arbitragem (9.307/96), a questo da inafastabilidade do controle jurisdicional, 341 Rev. Forense 449 (1998); A lei de arbitragem e a pretensa inconstitucionalidade de seu artigo 7, Carmen Tibrcio Rev. Dir. Adm. FGV pgs. 175/196; Some controversial aspects of the New Brazilian Arbitration Law, Arnoldo Wald, Patrick Schellenberg e Keith S. Rosenn, Inter-American Law Review (spring/summer), pgs. 223/253; A arbitragem na era da globalizao Coord. de Jos Maria Rossani Garcez, artigo do mesmo, pgs. 198/200, Ed. Forense, 2 Ed. -1999.
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E conclui seu voto dizendo que: ..sendo a vontade da parte, manifestada na clusula compromissria, insuficiente dada a indeterminao de seu objeto e, pois, diversa da necessria a compor o consenso exigido formao do compromisso, permitir o suprimento judicial seria admitir a instituio de um juzo arbitral com dispensa da vontade bilateral dos litigantes, que, s ela, lhe pode emprestar legitimidade constitucional.....No posso fugir, desse modo, declarao de inconstitucionalidade do pargrafo nico do art. 6o e do art. 7o da Lei de arbitragem.... Penso, entretanto, que no ordenamento brasileiro, h obstculo constitucional intransponvel, no ponto, aplicao da lei nova. Viu-se, com efeito, que o impecilho incidncia, na hiptese, da regra geral do Art. 639 do C. Pr. Civ., a impossibilidade, nos termos do dispositivo, de o juiz substituir pela prpria vontade da parte recalcitrante, regulando matria estranha ao contedo do negcio preliminar- qual , em relao clusula compromissria, a determinao da lide a ser submetida a arbitragem. Ora, essa impossibilidade no a pode suprir a lei ordinria, sem ferir a garantia constitucional de que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa direito(CF, art. 5o , XXXV)(so nossos os grifos). Este julgamento prossegue com o pedido de vista do processo feito pelo Ministro Nelson Jobim, que at hoje no proferiu seu voto. O voto do Ministro Pertence surpreendeu a todos aqueles que militam em favor da recepo e implantao na cultura brasileira do instituto moderno da arbitragem porque, efetivamente, se encontra no sentido oposto tendncia mundial do tratamento dado a este instituto. Razes Divergentes do Voto do Ministro Pertence O voto do Ministro Pertence, pelo seu impacto e pelo tempo decorrido sem que no processo de Agravo Regimental tenham votados os demais Ministros do Supremo, acabou por ser alvo de comentrios crticos de vrios juristas em seminrios, revistas e livros, inclusive, como veremos adiante, publicados no exterior2, e tambm foi alvo de um voto proferido em 1999 pelo Ministro Relator Maurcio Correia, no Plenrio do Supremo Tribunal Federal, em processo de homologao de sentena arbitral estrangeira de N 5.847-1, proferida pela Liverpool Cotten Association, do Reino Unido, em que Requerente Aiglon Dublin Limited, com sede em Dublin, Repblica da Irlanda, e Requerida a empresa Teka Tecelagem Kuernsich S/A, de Santa Catarina. Nesse voto o Ministro Maurcio Corra faz uma rplica ao voto do Ministro Pertence, retomando o tema da argio de inconstitucionalidade da Lei de Arbitragem. O Ministro Correia sustenta a tese de que a inexequibilidade da clusula compromissria estaria em confronto com o Cdigo Civil, que prev situaes em que o objeto do contrato no determinado mas determinvel, sendo ao juiz necessrio concretizar a vontade das partes e no substitu-la.
Dentre os vrios comentrios, sem mencionar aqueles veiculados em seminrios e conferncias, podem ser mencionados Arbitragem, Jurisdio e Execuo, de Joel Dias Filgueira Jnior, Ed. Revista dos Tribunais, pgs. 158 a 171, onde se encontra um excelente estudo a respeito;; A arbitragem e seus mitos de Welber Barral, AB/SC Editora, pgs. 52/53; Francisco Wildo Lacerda Dantas, Arbitragem: consideraes sobre a constitucionalidade da lei 9.307, 743, Revista dos Tribunais; Joel Dias Filgueira, Jr, Da constitucionalidade dos arts. 6, 7, 41 e 42 da Lei de arbitragem (9.307/96), a questo da inafastabilidade do controle jurisdicional, 341 Rev. Forense 449 (1998); A lei de arbitragem e a pretensa inconstitucionalidade de seu artigo 7, Carmen Tibrcio Rev. Dir. Adm. FGV pgs. 175/196; Some controversial aspects of the New Brazilian Arbitration Law, Arnoldo Wald, Patrick Schellenberg e Keith S. Rosenn, Inter-American Law Review (spring/summer), pgs. 223/253; A arbitragem na era da globalizao Coord. de Jos Maria Rossani Garcez, artigo do mesmo, pgs. 198/200, Ed. Forense, 2 Ed. -1999.
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Ele interpreta que negar parte interessada acesso ao judicirio para pedir proteo ao seu direito, ou seja, possibilidade de obter judicialmente a instaurao do compromisso que permita a realizao da arbitragem contratada entre as partes em face da posterior reticncia ou procrastinao de uma dessas partes, que seria ofensivo ao princpio constitucional da inafastabilidade da prestao jurisdicional. Cita em prol desta tese Carlos Alberto Carmona3, o qual afirma: A vontade das partes absolutamente clara, no momento em que firmam a clusula arbitral, no sentido de quererem afastar a competncia do juiz togado para solucionar qualquer pendncia que os envolva decorrente de certa relao jurdica. o quanto basta para que tal vontade (jurdica e jurgena) tenha efetiva proteo estatal, j que, se assim no fosse, estaria negada a tutela especfica da obrigao assumida. Se verdade que o objeto da contenda, no momento da celebrao da clusula compromissria, ainda indeterminado (...) tambm certo que tal objeto perfeitamente determinvel, cabendo ao juiz togado, se e quando houver litgio e se houver resistncia quanto instituio do juzo arbitral fazer valer a vontade previamente manifestada Tanto Carmona quanto outros comentaristas, lembram ainda que, no plano internacional e interno, com a ratificao dos tratados firmados, o Brasil se obrigou com o Protocolo de Genebra, de 1923, a reconhecer a validade do compromisso ou da clusula compromissria com que as partes possam ter deliberado resolver suas pendncias por arbitragem, o mesmo constando da Conveno Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional Conveno do Panam - de 1975 e da Conveno Interamericana sobre eficcia extraterritorial das sentenas e laudos arbitrais estrangeiros, firmada em Montevidu, em 1979. Num artigo de Arnoldo Wald, Patrick Schellenberg e Keith S. Rosen publicado sob o ttulo Some controversial aspects of the new Brazilian Arbitration Law pela Inter-American Law Review na edio spring/summer (pgs. 223 a 253) so feitos comentrios interessantssimos quanto argio de inconstitucionalidade dos arts. 6 e 7 da Lei de Arbitragem pelo Ministro Pertence. Neste artigo desdobrada a questo da pretensa inconstitucionalidade da Lei de arbitragem em dois issues: o primeiro deles quanto inconstitucionalidade em geral da lei, caso ela conflitasse, em realidade, com a garantia constitucional que decorreria da garantia do inciso XXXV do art. 5 da CF, que assegura que a lei no pode privar a parte de ter acesso ao judicirio. Quanto a este item, assim genericamente enunciado, os articulistas, que nisto fazem coro junto com a opinio unssona dos juristas que vm analisando a matria, no apresentam dvidas quanto a negar a possibilidade de ser a lei inconstitucional. No ela que veda o acesso ao judicirio e sim as prprias partes que a ele renunciam livremente, escolhendo, de forma vlida, uma outra via para soluo de seus conflitos, a que o Estado, se acionado, deve reconhecer validade e dar garantias de execuo, para a boa administrao da justia. O que concentra a ateno dos articulistas a questo envolvendo, especificamente, a eficcia dos artigos 6 e 7 da lei, sobre permitir que o judicirio possa compelir a parte a instaurar a arbitragem em vista da chamada clusula arbitral en blanc.
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Arbitragem e processo, um comentrio Lei 9.307/96 Malheiros Editores, pg. 103.
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Quando, na prtica, fazem falta alguns elementos especficos importantes para indicar quais as diretrizes das partes quanto ao procedimento arbitral. Quando a arbitragem ad hoc ou autnoma, no indicando a escolha pelas partes das normas procedimentais, ou subjetivas ou de alguma instituio arbitral, ou mesmo se houver falha em ajustar a especfica submisso delas arbitragem, em suma, em situaes que caracterizam a clusula compromissria em branco. Quando a clusula arbitral no for em branco, o que ocorre na arbitragem institucional regulada por normas de alguma instituio ou por normas convencionais sobre procedimentos especficos ajustadas expressamente entre as partes, no h dvida de que ou as normas convencionadas ou as da entidade arbitral submetem, de per se, a parte que se negue a prosseguir na arbitragem ou prevem como o judicirio, seguindo as normas aplicveis ou a legislao de arbitragem, possa impor regras a serem seguidas pela parte recalcitrante, de forma a que prossiga o procedimento arbitral de acordo com essas normas. O artigo 5 da Lei de Arbitragem, que at agora no foi apontado como tambm eivado de inconstitucionalidade, prev expressamente possam as partes reportar-se, na clusula compromissria, s regras de algum rgo arbitral institucional ou entidade especializada, sendo a arbitragem , nesses casos, instituda e processada de acordo com tais regras. Mas mesmo que a clusula arbitral seja em branco, a opinio de muitos a de que, concessa maxima venia, cometeu um equvoco o douto Ministro Seplveda Pertence e seu voto, que embora erudito e elegante como soem ser seus escritos, no procede quanto inconstitucionalidade dos artigos da Lei de Arbitragem que menciona. Suponhamos, por exemplo, que, em arbitragem cujo processamento se inicie no Brasil, determinada clusula compromissria disponha apenas que os conflitos originrios do contrato sero resolvidos por arbitragem. E a parte que tiver recebido notcia da demanda arbitral fique, rigorosamente, inerte. Se a outra parte, a demandante, ingressar com a ao prevista no art. 7 da Lei de Arbitragem o juiz dever, previamente, tentar a conciliao entre as partes acerca do litgio, como faz referncia o 2 deste artigo e, se no obtiver xito, tentar conduzir as partes celebrao, de comum acordo, do compromisso arbitral. Mas, se isto tambm no tiver resultado, se a clusula compromissria nada dispuser a respeito da nomeao de rbitros, como dispe, o 4 deste artigo da lei, o juiz poder nomear rbitro nico, dispondo o 6 que o mesmo acontecer se o ru no comparecer audincia, neste caso ouvido o autor. E nomeado o rbitro, eis um detalhe importante a considerar, tem ele competncia para decidir se a clusula compromissria vlida, para determinar, por exemplo, a lei de regncia da arbitragem e receber a demanda de arbitragem, fixando os limites da lide, valendo lembrar que se a deciso arbitral a ser proferida ficar alm dos limites estabelecidos na conveno, ser nula, a teor do inciso IV do artigo 32 da Lei. Convm referir neste ponto que, nos termos expressos do 1 do artigo 21 da Lei, no havendo estipulao quanto ao procedimento arbitral a ser seguido, caber ao rbitro ou ao tribunal arbitral disciplin-lo. Assim, as hipteses que esto a merecer a proteo do direito das partes que celebrem a conveno de arbitragem, ainda que a mesma no seja a mais completa, esto previstas na lei e o juiz no estar procedendo a qualquer invaso, no estar, a rigor, substituindo a parte, numa inovao contratual que lhe seria, de resto, difcil de assumir, nem perpetrando nenhuma ao contra a letra da Constituio Federal por interceder neste momento para, justamente, proteger este direito da parte, o que, alis, faz parte de sua funo.
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Como a Lei de Arbitragem prev possam as partes, na clusula compromissria, reportar-se s regras de alguma instituio arbitral e ser a arbitragem instituda e processada de acordo com essas regras, como pode ser facilmente constatado, a maioria dessas regras prevem a continuidade da arbitragem revelia da parte quando a mesma permanece inerte ou procrastina o procedimento da arbitragem, com a escolha de rbitro nico ou de um terceiro escolhido pelas normas da instituio, como prevem, por exemplo, as normas da CCI. No fosse este permissivo legal poderiam alguns imaginar, conforme os preconceitos existentes, que as sentenas arbitrais estrangeiras que fossem proferidas de acordo, por exemplo, com as normas da CCI, no caso de prosseguir a arbitragem cuja demanda no fosse respondida pela parte demandada, seria passvel de no homologao posterior pelo STF no Brasil, por consider-la in extremis contrria letra da nossa Constituio, constituindo este fato razo de ordem pblica para a sua no homologao por nossa Suprema Corte e tal, como lgico, no pode ocorrer. Alis, bom que se faa referncia tendncia incontrastvel no direito comparado de ser dado arbitragem internacional uma fora e autonomia que, s vezes, no encontrvel nas legislaes e regras arbitrais quanto arbitragem domstica. referida tambm no artigo dos Professores Arnoldo Wald, Patrick Schellenberg e Keith S. Rosen, uma deciso do Tribunal de Justia de So Paulo em Agravo de Instrumento de n 124.207/0, da Capital do Estado, em que so partes a Renault do Brasil S/A e Carlos Alberto de Oliveira Andrade, nos autos da ao de instituio de juzo arbitral em que expressamente analisada a dicotomia de resultados entre a clusula compromissria em branco e a arbitragem institucional. A redao de parte deste acrdo encontra-se a seguir: ...No preciso, pois, dirigir-se ao rgo jurisdicional competente porque os termos do compromisso arbitral a ser instaurado o sero de acordo com as regras do rgo arbitral institucional ou da entidade especializada. No h, assim, necessidade de o juiz estabelecer o contedo do compromisso, nem tampouco, nomear rbitros ou rbitro para a soluo do litgio. Essa a novidade de nosso Direito, no tangente clusula compromissria, criada sob a influncia do Protocolo de Genebra, como acima j se especificou Na ementa do acrdo em questo encontra-se um item taxativo quanto pretensa inconstitucionalidade genrica da lei de arbitragem cuja citao bastante para entender como o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo considerou dissipados, de vez, esses pretensos efeitos: ARBITRAGEM Lei 9.307/96 Inconstitucionalidade por violao do art. 5 inciso XXXV da Constituio Federal Preceito constitucional que no impede a renncia das partes a submeter a questo litigiosa apreciao judicial, a qual no excluda, porm, a manifestar-se sobre a validade do ato Direito patrimonial disponvel Obedincia ao pacta sunt servanda Transao entre as partes que atribui ao laudo arbitral efeitos de ato jurdico perfeito Recurso provido. Ainda no artigo publicado na Inter-American Law Review os juristas que o subscrevem consideram que o voto do Ministro Pertence, mesmo entendendo-se que se aplica restritivamente chamada clusula compromissria em branco, representa, primeiramente, um issue que no foi submetido ao Supremo e, depois, um curioso anacronismo que, se sustentado pela Suprema Corte estabelecer uma importante restrio no campo de aplicao da arbitragem no Brasil.
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No conjunto, caso prevalea o entendimento do Ministro Pertence de que as clusulas compromissrias, mesmo vlidas em termos formais, possam, em certos casos, no ser exequveis ante pretensa violao ao texto da Constituio, teria sido retirada, parcialmente, a eficcia da Lei de Arbitragem de 1996, voltando-se aos tempos do Cdigo Civil de 1917 em que se entendia que tais clusulas no eram passveis de execuo especifica, podendo sempre escapar de seu cumprimento a parte que as tivesse firmado, sendo de difcil seno impossvel reparao o dano causado uma das partes pela outra ao recusar-se a se submeter a arbitragem. Assim, para organizar este pensamento, quando a clusula arbitral achar-se vinculada s regras do art. 5 da Lei 9.307/96 arbitragem institucional no contemplando essas regras a obrigatoriedade de assinatura do compromisso arbitral, sendo ela vlida, e exeqvel e sendo proferido o laudo em pas que no o Brasil, no haver porque pensar-se no compromisso arbitral, e isto no poder ser posteriormente alegado como prejudicial homologao do laudo arbitral pelo STF no Brasil. Se o laudo arbitral for proferido no Brasil, e a clusula compromissria no for nula, caso uma parte se insurja contra a arbitragem ou permanea inerte, a mesma poder ser submetida a este compromisso pelo poder judicirio, uma vez que dever ser entendido que ele ou os elementos a ele pertencentes acham-se j estipulados ou podem ser estipulados cumprindo-se a determinao contratual das partes, pelo juiz ou, e aqui vem um ponto importante, pelo rbitro, a partir da clusula compromissria existente. A meu ver, neste sentido, o rbitro ou os rbitros j escolhidos validamente pelas parte ou por uma delas, deveriam ser sempre convocados para comparecer audincia marcada pelo juiz ao qual foi distribuda a ao de cumprimento e, se este vier a nomear rbitro nico, poder este rbitro, por determinao do juiz, dispor sobre os elementos do compromisso. Jean Cruet, citam os mesmos articulistas, diz que comumente a sociedade muda a lei mas dificilmente a lei muda a sociedade. Em pases em desenvolvimento como o Brasil, em que se sabe existirem resistncias s inovaes legais, a alternativa segura da facilitao dos mtodos de soluo alternativa de conflitos representa uma importante vitria cultural e social e um passo importante para a modernizao do pas, que Stefan Zweig, h sessenta anos citava como pas do futuro. Mas Como Surgiu, e qual o Real Sentido, do Inciso XXXV do art. 5 da CF? Antes, porm, de concluirmos, ser de extrema utilidade pesquisarmos qual o real sentido e como se deu o surgimento do dispositivo constitucional hoje refletido no inciso XXXV do art. 5o da CF. O mesmo remonta aos tempos do Estado Novo, em que o regime ditatorial fazia com que os inquritos parlamentares e policiais fossem levados a efeito sem que os envolvidos tivessem assegurado direito e garantias mnimas, sendo vedado ao judicirio o reexame da questo. Neste contexto, no regime legal de 1937, justificou-se o preceito inserido na CF de 1946 em razo da legislao existente, excludente de apreciao judicial inquritos parlamentares e policiais, prevendo no poder a lei excluir a apreciao do Poder Judicirio a leso ou ameaa de direito, sendo ele mantido nas Cartas de 1967 e 1988, quase com a mesma redao. Como ensina Pontes de Miranda (Comentrios CF de 1967, RT, Tomo V, p. 109), o objetivo do referido dispositivo constitucional foi educar as prprias autoridades governamentais, j que para elas que se direciona o princpio diz Pontes: dirige-se ela aos
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legisladores: os legisladores ordinrios nenhuma regra jurdica podem editar que permita precluso em processo administrativo, ou em inqurito parlamentar, de modo que exclua a cognio pelo Poder Judicirio. O mesmo, evidentemente, no se aplica s partes, desejosas de solucionar suas controvrsias por um mtodo fora da jurisdio estatal, teoricamente ao menos com maior especializao e rapidez, atribuindo por sua prpria e exclusiva manifestao de vontades, poderes para que rbitros privados possam ditar a soluo de suas controvrsias atravs de um laudo que se obrigam a cumprir e que tem agora, tambm no Brasil, fora de lei e eficcia coativa similar a sentena judicial transitada em julgado. Hamilton de Moraes e Barros 4, incisivo ao afirmar: Constitui erro grosseiro de direito dizer-se que a Constituio - referia-se a CF anterior presente - proibiu o juzo arbitral, quando, no art. 153, 4, declara que a lei no poder excluir da apreciao do poder judicirio qualquer leso do direito individual. Nem a Constituio atual nem as que a antecederam contm essa proibio. Ao juzo arbitral podem recorrer as partes, se o preferirem jurisdio estatal, para a soluo de suas controvrsias. O que as Constituies no admitem, nem toleram, que os indivduos e pessoas, ainda que queiram, no possam recorrer ao Poder Judicirio, porque a lei tenha fechado esse caminho. Ao prever o juzo arbitral e ao disciplin-lo, no est a lei excluindo a leso ao direito individual, ou pessoal, de apreciao do Poder Judicirio. Est, apenas, oferecendo mais um meio - facultativo - de acertarem suas relaes. A Conveno Arbitral - Clusula Compromissria e Compromisso Arbitral Carlos Alberto Carmona, que foi um dos membros da Comisso Relatora da Lei de Arbitragem, comenta5 como tendo sido uma das tormentosas questes prvias discutidas pela Comisso abolir ou no a distino entre a clusula compromissria, inserida nos contratos para prever a arbitragem das controvrsias deles originrias, do compromisso arbitral, termo a ser firmado aps a ecloso da controvrsia e que tem por finalidade registrar a escolha dos rbitros e fixar o objeto preciso do litgio, o que, anteriormente sua ocorrncia no podia ser fixado (e a que os rbitros estaro vinculados). A Comisso relatora da lei, embora tenha tratado a clusula e o compromisso como espcies do gnero conveno arbitral, manteve a subdiviso entre os institutos, diferentemente, por exemplo, do que se fez na Espanha, em que ambos os institutos tm definio e tratamento nico. Tal diferenciao, que tambm existe na legislao de outros pases e neles jamais suscitou a controvrsia aqui colocada, possivelmente serviu entre ns, ao menos em parte, para acirrar os preconceitos internos, ao dar lugar discusso apontada, e que, vem sendo travada desde 1996 no processo em anlise. Embora o disposto no pargrafo nico do art. 6 e no artigo 7o da Lei 9.307/96, constituam matrias que devem ter causado preocupaes enormes equipe que elaborou a Lei 9.307/96, o certo que tinha de ser criado esse mecanismo ou algum mecanismo similar, que assegurasse a executoriedade e eficcia da arbitragem e do procedimento arbitral escolhido validamente pelas partes.
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Hamilton de Moraes e Barros, in Comentrios ao CPC- Forense, 1976, Vol. IX p. 377/8 CARLOS ALBERTO CARMONA - Arbitragem e Processo - um comentrio lei 9.307/96- Malheiros Editores, p. 24
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Em direito comparado, muitas solues legais e regulamentares existem para que a arbitragem no fenea ante a procrastinao ou inrcia de uma das partes, e essas solues, muitas vezes, adotam forma bem mais incisiva que as de nossa lei de arbitragem. Vamos a elas. A Lei - Modelo da UNCITRAL A Lei - Modelo da UNCITRAL, que tem servido integralmente como base de leis de arbitragem de vrios pases, cerca de vinte, os chamados model law countries, e de cerca de oito Estados Norte Americanos, unificando os critrios em torno da Conveno de Arbitragem para tratamento tanto da clusula compromissria como do compromisso arbitral, prev em seu art. 7.1 que: Conveno de Arbitragem uma conveno pela qual as partes decidem submeter arbitragem todos ou alguns dos litgios surgidos ou a surgir entre elas com respeito a uma determinada relao jurdica, contratual ou extracontratual. Uma conveno de arbitragem pode revestir a forma de uma clusula compromissria num contrato ou a de uma conveno autnoma. Diz o art. 23 da Lei - Modelo da UNCITRAL que no prazo convencionado pelas partes ou fixado pelo tribunal arbitral o demandante enunciar os fatos que baseiam o seu pedido e o demandado apresentar sua defesa. Caso o demandado no apresente sua defesa na forma do art. 23, diz o art. 25 b da Lei - Modelo, o tribunal arbitral prosseguir com o processo arbitral, mas sem considerar esta falta em si mesma como aceitao das alegaes do demandante. Dispe, ainda, o inciso c do art. 25 que, se uma das partes deixa de comparecer a uma audincia ou de oferecer documentos de prova, pode o tribunal arbitral prosseguir com o processo arbitral e decidir com base nos elementos de prova de que disponha. Holanda A Holanda, que signatria da Conveno arbitral de Nova York, tem um sistema eficaz de arbitragem desde a promulgao de uma lei sobre arbitragem em 1838. A principal fonte da arbitragem naquele pas a jurisprudncia e o direito holands faz distino entre a clusula compromissria e o compromisso arbitral. No obstante, a existncia de uma clusula compromissria no contrato no torna exigvel a assinatura do compromisso arbitral para que a arbitragem se processe quando ocorra o litgio. Portugal Em Portugal tambm se faz a distino entre a clusula compromissria e o compromisso arbitral mas a clusula compromissria um contrato de promessa e o Cdigo de Processo Civil, em seu art. 1503 (2), dispe que uma vez estipulada a clusula compromissria e surgida a controvrsia passvel de ser resolvida pela arbitragem, se uma das partes negar-se a assinar o compromisso a parte demandante pode requerer ao juiz com competncia sobre a causa que fixe data para o compromisso ser assinado em juzo e na ausncia da parte recalcitrante ou caso no cheguem as parte a acordo quanto ao terceiro rbitro o juiz nomear rbitro nico, tal como no Brasil. Espanha Na Espanha a clusula compromissria considerada um contrato preliminar de arbitragem e tambm possibilita parte compelir a outra judicialmente para que assine o compromisso
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perante o juiz de primeira instncia, que pode ser o juiz do domiclio da parte que se recusa a assinar. A existncia de uma clusula compromissria , se a parte a indica, bastante na Espanha para subtrair a questo ao julgamento dos juizes ou tribunais inseridos na estrutura do Estado. Paraguai Tambm a legislao paraguaia sobre arbitragem prev o prosseguimento do processo arbitral revelia caso uma parte se negue ou permanea inerte aps notificada para dar incio ao citado procedimento. Regras de Arbitragem da Corte Internacional de Arbitragem da CCI A Corte Internacional de Arbitragem da Cmara de Comrcio de Paris - CCI, em seu Regulamento de Arbitragem, tanto nos anteriores quanto naquele em vigor desde janeiro de 1998, contm norma pela qual uma vez apresentada uma demanda de arbitragem Corte e, citada a outra parte esta no apresentar suas razes, a Corte decidir se a arbitragem deve prosseguir revelia, caso, prima face, verifique que existe um acordo de arbitragem (arbitration agreement) vlido, o que, neste caso, representa indistintamente a clusula compromissria e/ou o compromisso arbitral. As regras arbitrais da Corte fazem meno que se aps ter se comprometido a participar da arbitragem a parte recusar-se a faz-lo ou houver falha da mesma em participar, mesmo que isto ocorra em qualquer fase do procedimento, a arbitragem prosseguir (art. 6o, incisos 2 e 3 das Regras). Incompetncia do Juzo Estatal em Face da Excludente Contratual da Arbitragem Acrdos de tribunais brasileiros tm acolhido a tese da carncia da ao intentada no judicirio por uma das partes face a clusula compromissria constante do respectivo contrato, num reconhecimento da excludente legal da arbitragem. Neste sentido podem ser citados acrdos proferidos pela da 8a Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Paran, pelo Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul e pelo Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, cuja deciso, que aqui serve como exemplo, do seguinte teor: A simples existncia de qualquer das formas de conveno de arbitragem estabelecida pela Lei 9.307/96 clusula compromissria ou compromisso arbitral conduz, desde que alegada pela parte contrria, a extino do processo sem julgamento de mrito, visto que nenhum dos contratantes, sem concordncia do adversus, poder arrepender-se de opo anterior, voluntria e livremente estabelecida no sentido de que eventuais conflitos sejam dirimidos atravs do juzo arbitral. Inteligncia dos artigos 4o e 9o da lei 9.307/96 c/c artigos 267, VII, 301, IX, ambos do Cdigo de Processo Civil. Em tema de juzo abitral, matria estritamente processual, irrelevante que a arbitragem tenha sido convencionada antes da vigncia da Lei 9.307/96, visto que, como se depreende do artigo 1.211 do Cdigo de Processo Civil, a lei tem incidncia mediata, sendo, destarte, inteiramente aplicvel execuo apresentada em juzo na vigncia da lei nova. Concluso Antes de que, como temos fundadas esperanas, venha a ser solidificada a opinio sobre a integral constitucionalidade de nossa moderna lei de arbitragem, uma recomendao til a
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de que as partes desejosas de solucionar suas questes no Brasil por meio da arbitragem, que , efetivamente, o meio mais rpido, sigiloso e especializado para soluo de conflitos e que pode ser realizada em pas neutro, fora da influncia eventual das partes, procurem estas atrelar a mesma s normas de alguma instituio especializada o que expressamente aceito pelo artigo 5 da lei, evitando-se, de qualquer forma, a clusula compromissria destituda de elementos que tenham de ser intudos ou descobertos futuramente com dificuldade, tendo de presumir-se a vontade das partes em casos em que elas no forneceram sinais neste sentido.
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ARBITRAGEM NAS AMRICAS, A REALIDADE BRASILEIRA

PETRNIO MUNIZ
Meus caros companheiros, meu caro Renato. Eu vou falar de p, porque se o Garcez correu o risco de algum da platia dormir, estou correndo o risco de eu mesmo dormir. Mas vamos fazer o seguinte. Quem v os filmes de James Bond, sabe que sempre h um filmezinho antes do filme verdadeiro, e eu tenho que passar esse filmezinho, agora, por conta das palavras do Dr. Fres e do meu amigo Desembargador Cludio Vianna. Primeiro, o Desembargador falou no famoso livro que ele possui, e, cuidadosamente, guarda, no o emprestando a ningum, sendo esclarecido pelo Dr. Fres, que o livrinho havia sido um presente dele. Devo dizer, por uma razo de justia e de direito, que eu tenho esse livrinho, e possivelmente graas a esse livrinho ns temos a Lei de Arbitragem no Brasil. Porque o amigo aqui, no desespero de no ver a Justia brasileira funcionar e no encontrar uma soluo racional para a nossa realidade, teve a sorte de encontrar este livrinho na ASSOCIAO COMERCIAL DO RIO DE JANEIRO, na mesa do Amauri Temporal, ento presidente da entidade. E a leitura daquele livro, que trata precisamente do Congresso Internacional de Arbitragem, promovido pela CNC, me mostrou o caminho das pedras. Graas a ele e a iniciativa pioneira da CNC, soube que havia uma alternativa Justia tutelar do Estado. Desse modo, sou gratssimo pela deixa que o Desembargador Cludio Vianna e o Fres deram, para dizermos aqui, de pblico, que, na realidade, graas a esse livrinho, vislumbrei a alternativa para o monoplio da Justia do Estado, pois havia um captulo inteiro no Cdigo de Processo Civil Brasileiro que tratava do juzo arbitral, do qual nunca me falaram na Faculdade. Graas a isso, entramos ento, naquela aventura temerria a OPERAO ARBITER, que desaguou na lei 9.307 de 96, a nossa vigente lei sobre arbitragem. Continuemos. O Dr. Fres mencionou aqui, tambm, citando o Desembargador Cludio Viana, os problemas da arbitragem Direito Martimo moderno. Permito-me dizer que a arbitragem martima uma tradio naquele direito. No tempo das guerras napolenicas, e at antes disso, no Direito Martimo Internacional havia uma coisa interessantssima, chamado price money. Ou seja, o navio de guerra, que apresava a nau inimiga, tinha direito ao seu valor como presa de guerra cujo montante era distribudo entre o comandante e todos os membros da tripulao, obedecendo a hierarquia de bordo. Muito bem. Quando trouxeram para o Brasil, nas guerras da nossa Independncia, o famoso almirante Cockrane, da Royal Navy, que j tinha trabalhado e lutado pela independncia do Chile, ele comeou a apresar os navios portugueses para receber posteriormente os crditos a que tinha direito dentro da prxis internacional. Acontece que naquela poca o Tribunal de Prezas, era composto, em sua grande maioria, de portugueses vivendo no Brasil, pois o nosso Pas tinha se tornado independente h pouqussimo tempo. Compreensivelmente o Tribunal de Prezas relutou em pagar ao Almirante Cockrane, as somas que tinha a receber, forando-o a entrar na Justia para obter a satisfao do seu crdito. Para furtar-se ao pagamento, o Tribunal de Prezas alegava que o price money no era devido porque no havia declarao expressa de guerra entre Brasil e Portugal. Moral da histria: o Almirante
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Cockrane morreu octogenrio e o assunto no foi resolvido em sede judicial. Posteriormente, o filho dele, resolveu o assunto por arbitragem. Este mais um exemplo de que a via arbitral est firmemente inserida na histria brasileira. Se eu conseguir um tempinho livre, ainda farei um estudo nos arquivos navais para conhecer em profundidade o assunto, inclusive, com a leitura de todo o processo arbitral, que finalmente deu ganho de causa o Almirante Cocrkane. Esta a histria pequena a que nos referimos. Agora, vamos passar ao filme propriamente dito. Por respeito ao pblico, fiz um trabalho escrito, para demonstrar ter levado na devida considerao este honrosssimo convite para estar aqui com a presena de pblico to distinto. A Patrcia Duque vai distribuir o texto integral, posteriormente, para quem tiver tempo e quiser l-lo integralmente. Vamos, apenas trabalhar sobre esse texto, porque, infelizmente, no posso mais confiar na minha memria, deixando faltar alguma coisa importante. Deixemos de logo bem claro. As consideraes desta palestra so frutos de um decnio de convivncia com a temtica e de muitas andanas em encontros internacionais. Refletem, o saber da experincia feito e muita independncia no pensar e no agir. Uma viso ampla, fundamentada, e pouco otimista, da conjuntura sul-americana na concernente prestao jurisdicional, pode ser tida com a leitura do livro REFORMA JUDICIAL NA AMRICA LATINA, UNA TAREA INCONCLUSA. Nesse volume precioso a CORPORACION EXCELNCIA EN LA JUSTICIA, transcreve o resultado do encontro internacional realizado em Bogot no ano 1998. H pouco tempo, ento, quando 32 conferencistas procuraram responder a questes do tipo: Como lograr que las Instituciones Publicas, con el apoyo de la sociedad civil y las organizaciones internacionales, respondam, mais eficazmente, s necessidades de justia de toda uma populao? Lamentavelmente da anlise desses diferentes depoimentos sente-se que o Continente Sulamericano padece cronicamente dos males diagnosticados pelo juiz Jos Roberto Naline: a lentido, a complexidade, o hermetismo e o distanciamento dos destinatrios. E o que ressuma mais grave: no parece corporificada uma firme vontade dos governantes em enfrentar decisivamente o problema, erradicando as suas j bem conhecidas causas. Tudo se passa como se esse assunto no constasse, prioritariamente, na pauta poltica das naes. Da a razo de, muito acertadamente o subttulo do livro encerrar a grave advertncia: Una tarea inconclusa. Quosque tandem? At quando? Tarefa inconclusa de tamanha magnitude, vejam bem, que exige o concurso compartilhado de responsabilidades, das instituies pblicas, da sociedade civil e dos organismos internacionais. E tarefa inconclusa, em cujo cenrio, inapelavelmente, se inserem os componentes das formas alternativas privadas de resoluo de litgios, e o seu conseqente processo de desenvolvimento continental. Portanto, do que se precisa a Justia Togada e a Justia Privada caminhando lado a lado. Trilhos paralelos de uma s e mesma ferrovia, conduzindo ao mesmo destino.
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Ademais, por todos consabido, o principal em jogo, longe de se confinar no campo terico jurdico, transborda para o prprio processo de integrao de um continente na encruzilhada do seu destino. Tanto maiores se revelarem as relaes mercantis entre pases e intrablocos, tanto mais acentuada ser a necessidade do emprego dos denominados mtodos alternos, nicos capazes de enfrentar, com eficcia, os conflitos decorrentes daquelas mesmas relaes. (Irei falar mais devagar, em homenagem aos meus amigos de lngua castelhana.) No momento em que a globalizao se configura a um s tempo irreversvel e imprevisvel; quando as corporaes multinacionais e a finana internacional tornam refns governos, economias e povos; no instante em que a lgica do comrcio e do capital pulverizam fronteiras, ultrapassam a inrcia dos polticos desencadeando um processo de inusitadas transformaes sociais, na hora mesmo em que se evidencia a perda do controle nacional sobre o destino das naes mais dbeis, com a perspectiva de um cataclismo poltico de dimenses desconhecidas, no existe alternativa outra para as naes sul-americanas seno acelerar o processo de integrao continental pelo fortalecimento de blocos para a complementaridade de suas economias e a melhoria do bem-estar dos seus povos. (Aqui temos conosco o companheiro Don Horacio Zapiola, um grande batalhador por esse processo integrativo. O Dr. Zapiola Presidente da CMARA DE COMRCIO DE ARBITRAGEM DA ARGENTINA, e um lutador intimorato pela unificao das naes do bloco do Mercosul, e de resto, as demais do nosso Continente, utilizando o ferramental dos mtodos alternativos.) O desejado processo de integrao regional nunca poder restringir-se s disposies referentes apenas, ao comrcio e a circulao de bens e servios. Deve dispor de instrumentos, de prticas e de garantias, dentre os quais avultam os pr-falados sistemas alternativos de soluo de disputas. O estabelecimento de formas privadas eficazes para a soluo de litgios comerciais configura-se, a toda evidncia como a viga mestra desse processo de integrao a ser implementado sem tardana. No h segurana jurdica sem justia. Mas Justia rpida e eficaz. Ana Isabel Piaggi, em seu livro EL ARBITRAJE INTERNACIONAL Y LA REALIDADE ARGENTINA, apresenta o pentagrama de motivos obstaculizadores da arbitragem na Amrica Latina. Por isso eu a cito aqui, rapidamente. Ela diz: Nem os homens de negcios, nem os juristas esto familiarizados com a arbitragem. Isso corresponde exatamente ao que o professor Garcez afirmou em outras palavras. Diz tambm: os especialistas em arbitragem no esto bem informados sobre as verdadeiras necessidades da prtica potencial (mulher bom porque tem habeas corpus para dizer o que pensa). Continuando, afirma: A desconfiana provem da falta de familiaridade com a instituio arbitral em si mesma. Finalmente adverte: A arbitragem tornou-se demasiado complexa e confusa, devida a ns advogados que estamos juridiscializando e jurisdiscizando a arbitragem; complicando desnecessariamente a arbitragem. De fato, temos que admiti-lo: Somos ns, advogados, que estamos comprometendo o xito da prpria arbitragem. Esses problemas comuns a todos os demais pases sul-americanos, no mais afetam os Estados Unidos da Amrica do Norte onde as Alternative Dispute Resolution Practices j se
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encontram incorporadas na prxis jurdica e perfeitamente conhecidas da classe dos advogados, a qual honrosamente pertencemos Nesse quadro mural, que somos obrigados a pintar, por conta da misso recebida, evidenciase uma grande disparidade nos pases do continente no que diz respeito ao emprego das formas privadas de resoluo de litgio. Para se ter uma idia, a AMERICAN ARBITRATION ASSOCIATION, vem obtendo, anualmente, recordes de arbitragens e mediaes, cujo casos foram 50% maiores em 1999 do que em 1998. Em 1998, meus caros amigos, 95.143 casos foram apresentados triple A. E em 1999, 140.188. So nmeros, realmente, de estarrecer. O que demonstra como esto adiantados os Estados Unidos em relao quelas formas alternativas. A influncia da triple A se faz sentir nas mais variadas reas da economia. Transaes comerciais, indstria da construo civil, direito do consumidor e agncias federais. Faa-se a devida nota, que a triple A uma das quatro organizaes selecionadas para propiciar o completo emprego das ADRs junto FORA AREA AMERICANA. A AAA atua tambm, na rea mdica, na rea de seguros, nas relaes de trabalho, dispondo de um Centro Especializado para Disputas Internacionais e um painel de rbitros com atuao em 72 pases. Por essa razo, um dos rgos que integram o CAMCA, COMMERCIAL ARBITRATION AND MEDIATION CENTER FOR THE AMRICAS, para as solues dos problemas na rea do NAFTA, cujo artigo 2.022, encoraja o uso da arbitragem e outras tcnicas de resoluo de litgios como meios de resolver tais controvrsias. Mas no somente isso no. A AMERICAN BAR ASSOCIATION - que a OAB deles - mantm, atravs de seus Standing Committee on Dispute Resolution, junto ao Poder Judicirio, os chamados Courts and ADR Programs, visando a reduo de carga de processos, economizar tempo e dinheiro e utilizar mtodos modernos para a soluo de disputas junto ao Judicirio. Ento, a prpria AMERICAN BAR ASSOCIATION que mantm cursos e programas de ADR junto ao Judicirio americano, que, tranqilo e com toda a satisfao, vai recebendo essa colaborao. Existem tambm outras entidades privadas, o SOCIETY AND PROFESSIONALS AND DISPUTE RESOLUTION, o SPIDIR, e a J.E.M. EN DISPUTE, que atua amplamente naquele pas, demonstrando que a prtica da ADRs j se transformou em uma realidade inquestionvel naquele pas. E no somente isso. O prprio Governo americano possui agncias como THE FEDERAL MEDIATION AND CONCILIATION SERVICES, uma agncia independente, do Governo dos Estados Unidos, para soluo de questes na rea trabalhista atuando com cerca de 200 mediadores full time; 200 mediadores full time, em 78 escritrios espalhados por todo o pas. Isso sem falarmos nos numerosssimos escritrios particulares de advocacia que inclui dentre os seus servios, a prtica das ADRs. Por que ressaltamos esse grande desenvolvimento dos Estados Unidos nessa particular rea ? Primeiro, porque eles so hoje, a nao de maior importncia no mundo; se ela mantm est posio, porque est na frente de todas as outras, foroso reconhec-lo. Tinha razo o ministro Delfim Neto ao afirmar: quando o algum est na nossa frente, ele melhor do que ns. Para que fizemos isso? Para comparar a realidade norte-americana, com a nossa daqui. Infelizmente, o nosso continente, alm de se encontrar muito inferiorizado nessa prtica, est desigualmente desenvolvido, sendo, a Colmbia com o seu CENTRO DE ARBITRAGEM E CONCILIAO, em Bogot, o pas melhor estruturado nesse sentido. Essa Corte de Arbitragem vem se notabilizando pela soluo de litgios em que uma das partes o prprio governo colombiano ou as suas agncias. Interessante o fato de que na Colmbia o governo utiliza as formas alternativas e as resolues de disputas.
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E os demais pases? Sem poder abord-los todos, em uma palestra ultra-rpida como essa, vale ressaltar a ocorrncia daquilo que o Garcez, em sua palestra, mencionou a nvel nacional: o esforo em prosseguimento para modernizao das legislaes respectivas, destacando-se as novas legislaes costarriquenha, equatoriana, peruana e boliviana, sobre mediao e arbitragem. Nota-se, no continente, o esforo de aggionarmento das legislaes como pressuposto para o emprego dos metodos alternos, graas ao trabalho de pequenos e dedicados grupos em cada desses pases. No Cone Sul, tanto a Argentina quanto o Uruguai necessitam rapidamente atualizar seus ordenamentos jurdicos para enfrentar os desafios da integrao continental e da globalizao. Felizmente, os Acordos sobre arbitragem internacional do Mercosul, assinado em 1998 em Buenos Aires, constituem um memorvel passo para utilizao desse processo naquela rea geoeconmica. Nesse contexto, tudo indica que esse diploma inicialmente firmado pela Argentina, Brasil, Paraguai, Uruguai e, posteriormente, pelas repblicas da Bolvia e do Chile se transformar no denominador jurdico comum, no concernente soluo de disputas pela via arbitral. Esses documentos, se forem aprovados pelos congressos de todos aqueles pases, resolvero o problema da arbitragem em toda a rea geoeconmica do Mercosul. Outro aspecto considerado muito relevante no cenrio sul-americano, j que estamos construindo esse panorama para vocs. A inexistncia de um planejamento modelo indispensvel ao desenvolvimento harmonicamente programado dos metodos alternos nos diferentes pases sul-americanos, ao nosso entender tem sido um dos mais intransponveis obstculos concretizao daquele objetivo maior. Apraz-me reiterar que o professor Horacio Zapiola e o seu grupo na Argentina, tm sido incansveis no esforo de montar este planejamento modelo, para que se possa trabalhar dentro de algo, coordenado, na rea do Mercosul. Infelizmente, esse esforo que ele vem fazendo, h tanto tempo, ainda no encontrou o devido eco, por parte justamente da COMISSO INTERAMERICANA DE ARBITRAGEM COMERCIAL. Trata-se de um esforo extremamente organizado, cujas as concluses j esto prontas, mas no foi lamentavelmente efetivado por falha de um plano de ao coordenado. Se ns todos almejamos as ADRs funcionando no nosso continente, temos que ter um plano de ao coordenado; se no fizermos esse trabalho teremos apenas aes descoordenadas e, portanto, a alternativa justia togada ser sempre uma utopia, ou uma miragem. Acreditamos que deveria competir CIAC COMISSO INTERAMERICANA DE ARBITRAGEM COMERCIAL no somente apoiar como coordenar essas iniciativas. Esse porm um desafio existente, em aberto que no se sabe quando ser superado. Cabe agora a dolorosa pergunta. Confrontado com essa realidade, onde se situa o nosso impvido colosso deitado eternamente em bero esplndido ? Afortunadamente a nova Lei de Arbitragem brasileira nos retirou daquela condio insular, mencionada por Ren David, condio que nos apequenava e discriminava, para posicionar o Brasil em um contexto de modernidade. A despeito da lei n.. 9.307/96, denominada justamente de LEI MARCO MACIEL, haver aggiornado um instituto coevo dos tempos coloniais (saibam vocs que a arbitragem, no sistema jurdico brasileiro, existe desde as Ordenaes do Reino), em outra dessas inexplicveis contradies, tpicas do comportamento nacional, ao arrepio da nossa herana
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arbitral, continuamos divorciados, melhor dito, separados judicialmente, dessa e das demais formas alternativas de resoluo de disputas. Coisas tpicas do nosso Brasil. No limiar do sculo XXI recusamos olimpicamente a aceitar que a globalizao e a integrao continental dela imprescindem. Nos dias correntes (isso j foi mencionado aqui, inclusive com estatsticas pelo professor Garcez), praticamente nenhum contrato comercial entre as partes de diferenas naes celebrado sem a previso de uma conveno de arbitragem. Agora, abordaremos um fato que acredito seja indito em palestras desta natureza. O mau funcionamento da prestao jurisdicional interfere na prpria economia do pas. Algo at pouco tempo absolutamente impensado, seja nos cnones jurdicos, seja pelos mais renomados economistas. Afirmamos, anteriormente, no haver um empenho verdadeiro por parte dos governantes sul americanos em solucionar os programas da prestao jurisdicional no nosso continente. No Brasil as coisas no se passam diferentemente. Afinal, ns, tambm estamos abaixo do Rio Grande. A reforma do Poder Judicirio brasileiro, condio teoricamente fundamental, para superao de todo esse estado de coisas, tramita desde 1992, nos escaninhos do Congresso Nacional, sempre postergando as questes de verdadeiro interesse do Pas. Quantos anos mais demorar ela para ser promulgada? E em o sendo, atingir seus objetivos? Ou as mudanas sero como aquela sentenciada no filme o Il Gattopardo permitindo que tudo continue mais ou menos como dantes? E toda a complexa legislao infra-constitucional dela decorrente, quando a seu turno estar aprovada? O sculo XXI ser suficiente? No Brasil tratamos o tempo como se fssemos imortais. As relaes comerciais, notadamente na rea internacional, em acelerao no espao e no tempo pelo processo de globalizao, no mais podem continuar refns de um processo legislativo para o qual o fator tempo, pouco conta ou pouco vale, salvante, claro, quando se trata dos interesses da casa, como habitualmente temos testemunhado, nos lamentveis exemplos da vida poltica nacional. Paradoxalmente, o empresariado nacional, to gil em responder s mutaes psicticas da economia tupiniquim e to hbil em superar crise de todos os matizes, ainda no se deu conta, ou parece no querer se dar conta, dos prejuzos reais, quantificveis monetariamente, que lhes so causados por um sistema ineficaz de soluo de disputas. Talvez, se possa debitar essa contradio ao comportamento ressaltado pelo Ministro Marco Aurlio de Melo, do STF, em recente entrevista revista CONSULEX. Diz, o Ministro do STF: O brasileiro no acredita em outra soluo para os conflitos de interesse seno a decorrente da atuao do Judicirio. A est, diz ele: sem a solicitao esperada, a Lei de Arbitragem. um Ministro do STF que est falando. No entanto, lembro-me, perfeitamente, como um pequeno comerciante nordestino sentindo a gravidade do problema o definiu com infinita e incontestvel sabedoria popular. Disse ele: Trs coisas acabam com o negcio da gente, doutor: briga com a mulher em casa, briga com o scio no negcio e briga pendurada na Justia. O comerciante de Campina Grande sabia o que representa de prejuzo a briga pendurada na Justia. O termo pendurada dele, fiel semntica nordestina.
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Para aqueles cpticos ou desinformados quanto realidade dos malefcios econmicos e financeiros determinados por uma deficiente prestao jurisdicional, traremos colao dados irrefutveis. Um artigo A GLOBALIZAO E A JUSTIA publicados na FOLHA DE SO PAULO expressamente textualmente: J foi o tempo em que o sucesso da economia era avaliado apenas pelo comportamento de produtores, trabalhadores e consumidores. As instituies sociais, em especial a Justia, tem um papel crucial. O Banco Mundial publicou o resultado de uma pesquisa que envolveu milhares de produtores de 69 pases. Para 70% dos entrevistados, a imprevisibilidade do Poder Judicirio nos chamados pases emergentes constitui um dos principais inibidores dos investimentos produtivos e, portanto, da criao de empregos, da gerao de renda e do progresso social. Aqui no Brasil a situao dramtica. Para 95% dos entrevistados, o mau funcionamento da Justia foi considerado altamente prejudicial ao desenvolvimento da nossa economia; para 91% a Justia brasileira foi classificada como m, em termos de velocidade; 68% informa como mediana em termos de imparcialidade e 41% como demasiadamente onerosa. (Dados retirados do IDESP, CUSTOS DA INEFICINCIA JUDICIAL NO BRASIL.) Eis a concluso do articulista: Penso que a CPI do Poder Judicirio poder prestar um bom servio ao Brasil na medida em que sair com solues nessas trs reas, evitando questes menores que podem ser sanadas por meio de medidas administrativas e at judiciais. E o nome do articulista? Quase ia esquecendo: Antnio Ermrio de Moraes. Muito bem. Mas no ficamos por a. Com a colaborao do deputado Armando Monteiro Neto, Vice-presidente da CONFEDERAO NACIONAL DA INDSTRIA, fomos informados que a deficincia da prestao jurisdicional, reflete-se tambm, pasmem todos, no elevado nvel de juros e do spread bancrio. Estudo recentssimo da CONFEDERAO NACIONAL DA INDSTRIA, sobre a CDULA DE CRDITO BANCRIO, com base num trabalho do BANCO CENTRAL DO BRASIL, informa que a inadimplncia no efetivamente provisionada pelos bancos responderia por essa distoro kafkiana. Verbis: O provisionamento dos bancos para inadimplncia depende no apenas da conjuntura macroeconmica e das normas do BANCO CENTRAL, mas, tambm da estrutura jurdica vigente, que determina, em ltima instncia as perspectivas de recuperao judicial de dbitos. Ou seja, os bancos, j prevendo a inadimplncia, das partes e na necessidade de ajuizar aes, j aumentam os juros de todos, por conta exatamente da eventual inadimplncia dos muturios. Do trabalho consta o seguinte: segundo estimativas no BANCO CENTRAL, na recuperao de um crdito de R$50.000,00, apenas a ao de conhecimento pode representar custos superiores a R$20.000,00. Ento, o banco j provisiona os juros correspondentes sobre todos indistintamente. E o faz porque banco, como todo mundo sabe, no perde dinheiro. Muito bem. J estando mais ou menos no fim do meu horrio. Cito as recentes palavras do Senador Antnio Carlos Magalhes, Presidente do SENADO FEDERAL, no evento da AICO/CIAC, em Salvador, com o seguinte depoimento: Nesse contexto, j que os estados nacionais no tm conseguido prover uma jurisdicionalizao adequada, a arbitragem tornou-se um instrumento indispensvel aos pases que almejam insero e participao maior e de mais qualidade no comrcio internacional. Citei o Presidente do Congresso Nacional em Conclave Internacional, pelo peso do seu pronunciamento e para robustecer a nossa concluso.
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Avulta comprovadamente, que a utilizao da ADRs no um modismo, ou algo que possa ter o seu emprego relegado s calendas gregas, por considerado devaneio acadmico de algumas minorias alienadas. Todos os segmentos responsveis deste pas precisam tomar plena conscincia de que a melhoria da prestao jurisdicional com o emprego de formas privadas de resoluo de litgios vital para a sobrevivncia deste pas, no concerto internacional, na forma com que ele imperiosamente, se apresenta no mundo atual. Dormientibus non succurit jus. Este pois o brado de alerta. A clarinada que nos cumpre fazer soar nesta ocasio para podermos, no mnimo, afirmar com tranqilidade haver cumprido o dever de cidado brasileiro, livre e independente. Caros e pacientes amigos, jamais terminaramos estas palavras, sem concretiz-las com uma proposta positiva, e sem dvida, de mxima relevncia, para a qual, peo especialmente ao meu caro amigo Renato a sua maior ateno. Palavras somente se validam quando transformadas em ao. No adianta falar apenas. Verba volant. As palavras voam e temos que transform-las em ao. O Brasil na conjuntura atual imprescinde de possuir uma grande entidade representativa no campo das ADRs, a exemplo da AMERICAN ARBITRATION ASSOCIATION, da CMARA DE COMRCIO INTERNACIONAL, de Paris, da LONDON COURT OF INTERNATIONAL ARBITRATION e outras entidades do mesmo nvel. Precisamos ter um referencial verde e amarelo no contexto internacional das ADRs, de peso, compatvel com a nossa projeo geopoltica. No momento em que compartilhamos da grande cruzada para melhorar o acesso a Justia e a tutela jurisdicional ao cidado brasileiro (porque esta uma cruzada para melhorar o acesso da Justia e a tutela jurisdicional ao cidado brasileiro) seria de todo oportuno que as Confederaes patronais do pas e seus sindicatos se reunissem como co-partcipes de uma magna instituio administradora de arbitragens e mediaes, solucionando, aqui mesmo no Brasil, questes nacionais e internacionais, muitas delas na hora atual, sendo resolvidas no exterior precisamente pela falta de um rgo desta envergadura entre ns. O surgimento dessa Organizao de bandeira indispensvel. Esta a proposta que no poderamos deixar de apresentar neste momento, lanando uma semente que certamente haver de frutificar, mais cedo ou mais tarde, se a Deus prouver. O terreno bom, os lavradores, homens de boa vontade, de forte disposio, de senso prtico e de muito poder. Vivenciamos, aqui, neste momento, uma oportunidade rara e, talvez, nica. No a desperdicemos! Se o fizermos a responsabilidade ser irrevogvel, irretratvel e irrefragavelmente nossa. A todos e a cada um os nossos agradecimentos e escusas pelo tempo tomado. Aqui h uma pergunta originria da cientista social Laura Nader, analisando arbitragem realizada em vrias partes do mundo e principalmente, nos Estados Unidos, interpretando o comportamento americano como imbudo do iderio de harmonia que s levaria pacificao dos mais fracos, econmica e socialmente, no sentido de que pacificar impor um comportamento.
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Laura, voc est pedindo a minha opinio particular. Eu acho que ns, poderemos dar sua resposta com base em um ilustre francs, que escreveu um livro no sculo XVIII, Alexis de Tocqueville, intitulado A DEMOCRACIA NA AMRICA. Ele fez uma anlise, aprofundadssima, da personalidade do povo americano, enfatizando, justamente, que os americanos se acostumaram a resolver os seus prprios problemas. De forma independente da vontade de El Rei, como aqui no Brasil. Ns da Amrica Espnica fomos acostumados a obedecer. Criados como sditos que inconscientemente permanecemos. O Brasil nas suas origens, como todos sabem, foi Estado antes de ser nao. Tom de Souza, ao desembarcar, trouxe o Regimento Real debaixo de brao. No havia sequer esboo de nao, mas tudo referente ao Estado j estava definido segundo as ordens do Rei. Essa diferena fez com que o povo americano resolvesse os seus prprios problemas e procurasse as suas solues de uma maneira prtica e eficaz. No acesso a justia no seria de outro modo. Desse modo, a formao americana diferente da nossa. Por exemplo, os americanos quando no tinham Servio de Bombeiro no esperavam por providncias do Estado; criavam o servio de bombeiro voluntrio e quando havia um incndio todo mundo cumpria o seu dever de cidado. Esta a razo dos americanos serem extremamente solidrios e zelosos do seu direito. exatamente a concluso que Tocqueville chegou em seu estudo. Espero ter respondido satisfatoriamente a pergunta.
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MEDIAO NO BRASIL
TNIA PRIETO
Boa tarde. Difcil suceder a todos os brilhantes expositores do bloco da manh e da tarde, e a efusiva palestra do Dr. Petrnio Muniz. Espero proporcionar momentos de informao e me coloco disposio para ao final da exposio, esclarecer as dvidas que se fizerem necessrias. O tema Mediao ocupar o dia de amanh. Hoje, basicamente, o programa trata da arbitragem, ento, para no ficar muito fora de contexto, eu procurarei fazer um parmetro entre a Mediao e a Arbitragem. Vou tentar navegar, entre as duas, para fazer a conjuno desses dois instrumentos, que so maravilhosos, e de alguma forma, no entrar nos temas que sero tratados com mais profundidade amanh. Vou procurar trazer para vocs uma viso geral sobre resoluo alternativa de disputas no momento atual do pas. Quando se deseja apresentar uma palestra acerca da mediao, comum inici-la com o conceito de mediao, as suas vantagens..., destacando por que ela to crucial para o desenvolvimento das relaes comerciais. Cada um desses pontos ser abordado por mim durante essa palestra, todavia, tenho como aspecto primordial - a anlise estrutural do instituto de mediao, que, muitas vezes, acaba sendo acobertado pela anlise limitada ao seu uso prtico, olvidando-se o que h de mais importante nesse instituto: a necessidade da manuteno de boas relaes entre as partes mesmo depois de solucionada a controvrsia, em uma sociedade que caminha para a prevalncia de uma economia em que a concorrncia se manifesta cada vez mais presente. Enfim, analisar a mediao como um mecanismo que nasce de uma infra-estrutura econmica, que a faz essencial para o desenvolvimento das relaes capitalistas contemporneas. No simples analisar a mediao a partir desse ponto de vista, sobretudo em razo da simplificao pragmtica que se evidencia hoje em dia, quando se analisam as grandes alteraes micro estruturais nos grandes ramos da atividade humana. Tende-se, cada vez mais, a estudar determinado assunto a partir de uma anlise cotidiana, sem aprofundar no que h por trs das causas que fazem determinado fato ser to crucial. esse o objetivo primeiro dessa palestra para, ento, somente depois, analisar a mediao tendo-se como parmetro a sua aplicao prtica. A sociedade contempornea, de aproximadamente um sculo at os dias de hoje, tem se afirmado a partir de uma busca constante pelo crescimento econmico como cerne para o desenvolvimento social, o que, em uma anlise mais minuciosa, tem se demonstrado um sistema falho para os intuitos perseguidos de melhorias no plano social. A rigor, o que se tem buscado alcanar os meios propcios para o avano das atividades econmicas e, como reflexo, o mbito social sofreria melhorias. Tem-se, ento, portanto, como primeiro plano, as atividades econmicas; o plano social - presume-se - alcanaria melhores quadros como resultado do primeiro plano. Os objetivos perseguidos pelo governos, sobretudo aqueles dos pases em desenvolvimento, que se vem na necessidade crescente de mostrar ao mundo as capacidades econmicas no intuito de gerar uma captao de investimentos externos, todavia, tm se mostrado insuficientes para a concretizao de uma verdadeira paz social, em que os conflitos
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estruturais que se evidenciam no so solucionados. Assim, a crise, que est no prprio cerne dessa sociedade, se manifesta intensamente, deixando expressa a urgncia de medidas que tornem efetivos os intuitos fundamentais de melhoria no plano social. A crise por sua vez traz tona a manifestao, cada vez mais presente, da utopia, entendida no como o sonho impossvel, mas como a busca pelo novo, como o querer pelas mudanas efetivas desse quadro. Assim, surge a utopia como a procura da transformao, como a manifestao de uma vontade pela alterao da estrutura econmica, poltica e social. Essa primeira anlise visa a demonstrar que os mtodos alternativos de resoluo de disputas nascem, pelo menos entre os pases em desenvolvimento, dentro de um quadro de instabilidade estrutural no plano da sociedade. H conflitos a todo momento, porm, evidencia-se, em maior grau, conflitos resultantes dos problemas mais centrais, mais drsticos e, seria possvel dizer, mais tristes da realidade de tais pases. Outro aspecto que deve ser analisado nesses pases o processo gradual, porm, evidente, de democratizao das atividades pblicas e, ao mesmo tempo, uma ampliao dos direitos fundamentais do indivduo e o estabelecimento de garantias processuais para defend-los. A situao brasileira manifesta nesse aspecto, em que a Constituio Federal de 1988 expressa, em diversos de seus dispositivos, protees e direitos antes implcitos ou, at mesmo, no aplicados ao cotidiano nacional. Essa modificao jurdica, que traz reflexos em todos os campos das atividades humanas, gerou, evidentemente, um aumento da busca do poder judicirio, tornando-o cada vez mais necessrio e importante na defesa dos direitos fundamentais. Tem-se, ento, o poder judicirio em um novo quadro de atuao, transformando-se, de fato, em poder de defesa do cidado. Cria-se, assim, um arqutipo do poder judicirio, manifesto como o poder cidado, como o socorro imediato para os problemas que se apresentam nas relaes interpessoais. Evidencia-se, portanto, duas realidades estruturais que se completam nos pases em desenvolvimento: uma crise estrutural na prpria sociedade e um amplo acesso do indivduo ao Poder Judicirio, em razo do processo de democratizao das atividades pblicas. Ao mesmo tempo, tem-se a necessidade de apresentar o pas ao mundo como um potencial de investimentos econmicos, sendo, para tanto, imprescindvel que a Justia esteja preparada para a atuao nesse novo espectro econmico, que se manifesta sobretudo, em razo do processo de ampliao dos laos diplomticos, econmicos e de fronteiras entre as naes, enfim, do processo de globalizao. No h como se furtar ao entendimento, dessa forma, de que a expanso dos mtodos alternativos de resoluo de controvrsias nasce de uma necessidade capitalista. Surgem, assim, de uma exigncia externa de que haja uma Justia satisfatria para a segurana de seus investimentos no plano interno e de uma exigncia interna de possibilitar uma melhor aplicao da justia diante da crise estrutural que se evidencia na sociedade. No plano interno, ademais, nos campos em que a atuao econmica constante, como nos meios empresariais, os mtodos alternativos de resoluo de disputas surgem tambm como uma necessidade de dar maior segurana a essas atividades, tornando mais dinmica a atividade empresarial. Como decorrncia dessa necessidade, foram estabelecidas, ao longo dos ltimos anos, diversas convenes internacionais que tratam, especificamente, da arbitragem e de outros mtodos de resoluo de controvrsias - como enfatizaram hoje, os eminentes conferencistas que me sucederam, desembargador Cludio Vianna de Lima e Dr. Mafra de Laet - tais como as Convenes de Genebra, a Conveno do BIRD e a Conveno de Nova Iorque, esta ainda no ratificada pelo Brasil. Diversos temas foram tratados em cada uma dessas convenes,
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tendo especial relevncia, no momento atual, abordar a Conveno de Nova Iorque, por estar em tramitao no Congresso Nacional, encontrando-se na Comisso de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados, sob o projeto de Decreto Legislativo n 397 de 2000. A Conveno de Nova Iorque de 1958 trata especificamente das sentenas arbitrais estrangeiras. Essa conveno, at ento no ratificada pelo Brasil, de certa forma, um empecilho para o desenvolvimento da arbitragem internacional no territrio nacional e para a captao de investimentos estrangeiros. Reflexamente, no entanto, o Brasil j adota os principais pontos dessa Conveno, como a no necessidade de homologao da sentena arbitral no pas onde esta proferida, pois foram incorporados lei 9.307/96. Este fato tem sido acompanhado por decises do Supremo Tribunal Federal, com nfase na proferida no processo n 5847-1. Sabe-se, porm, que ocorrem diversas conseqncias no plano do comrcio internacional em razo dessa ausncia de ratificao, pois as empresas verificam que o Brasil no signatrio da Conveno de Nova Iorque e, ao mesmo tempo, no conhecem o teor da lei de arbitragem nacional, o que as tornam relutantes em assinar contratos com clusulas arbitrais. Diversos pases da Amrica Latina, onde tais caractersticas anteriormente mencionadas mais se manifestam, elaboraram leis que trataram dos mtodos alternativos de soluo de disputas, em especial do instituto de arbitragem. No Brasil, tem-se a lei 9.307 de 1996, conhecida como Lei Marco Maciel, que permite que sejam resolvidas questes entre pessoas ou empresas que envolvam direitos patrimoniais disponveis. Tem como caractersticas fundamentais a inspirao na lei modelo da UNCITRAL, amplamente conhecida e divulgada mundialmente, e o reconhecimento pleno da validade ao pacto arbitral como acordo de vontades por meio do qual as partes submetem suas diferenas a um tribunal arbitral, renunciando exercer o direito de ao ante a justia estatal e a outorga sentena arbitral dos efeitos da sentena judicial, eliminando a obrigatoriedade da homologao judicial. Essa lei privilegia a vontade das partes, podendo, assim, estas decidirem acerca do nome do rbitro, das regras processuais, da lei aplicvel, do local e idioma, entre outros. Enfim, essa lei instaurou a arbitragem em moldes adequados para o desenvolvimento das relaes comerciais, como tambm de outros ramos, como o trabalhista e civil, dando impulso evidente s discusses e aplicaes dos mtodos alternativos de soluo de disputas. Ao mesmo tempo, tem-se que os mtodos alternativos de resoluo de disputas poderiam, de certa forma, desafogar, em parte, a atividade do poder judicirio, to ocupado com a excessiva carga de pretenses apresentadas, sobretudo devido ao estabelecimento de garantias processuais e direitos fundamentais pela Constituio Federal. Apenas a ttulo de exemplo, pode ser apresentado o seguinte quadro que demonstra a quantidade de processos que foram instaurados perante o Poder Judicirio nos ltimos anos. Na Justia Comum 1 Grau de Jurisdio, temos em 1990 a entrada de 3.617.064 processos, dos quais 2.411.847 foram julgados; em 1991 4.260.133, julgados 2.947.177; 1992, 4.560.833, julgados 3.214.948; 1993 entraram 4.419.699 e foram julgados 3.347.726; 94, 3.423.403, julgados 2.533.619; 95, 4.266.325, julgados 2.970.509; 96, 5.901.824, julgados 4.106.962; 97, 6.964.506, julgados 5.472.489; 98, 7.729.461, julgados 5.111.977 e 99 entraram 7.736.101 e foram julgados 4.960.005. Ento, o grfico apresenta uma curva ascendente em relao ao volumoso nmero de processos que entraram e foram julgados no l Grau de Jurisdio durante estes anos. Na Justia Comum 2 Grau de Jurisdio temos em 1990 a entrada de 126.388 processos, dos quais foram julgados 114.237; em 91, 157.304, julgados 131.969; 92, 183.373, julgados 153.218; 94, 232.469, julgados 206.370; 95, 241.538, julgados 202.780; 96, 302.908, julgados
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226.283; 97, 250.526, julgados 209.378; 98, 267.257, julgados 242.231; e 99 entraram 290.158 e foram julgados 248.826. No segundo quadro vemos o enorme volume de processos, que quase triplicou em 9 anos, nos Tribunais de Justia do 2 Grau de Jurisdio. Esses quadros apresentam, unicamente, uma viso bastante genrica do problema que se instaurou no Poder Judicirio. O excesso do nmero de processos gera trs conseqncias imediatas: a morosidade da justia, a perda da qualidade das decises judiciais e, certamente a mais grave, a perda da crena da populao no Poder Judicirio como um poder cidado. Tem-se, ento, um quadro de instabilidade evidente no Poder Judicirio que somente pode ser solucionado com medidas de cunho estrutural, e, entre elas, est a apresentao de outros mecanismos capazes de solucionar controvrsias. Alm da situao em que se encontra o Poder Judicirio, deve-se perceber que h tambm, em alguns casos, um descompasso entre o formalismo que se manifesta durante todo o processo judicial e a necessidade de informalidade em diversas situaes que se instauram como se presencia em alguns casos de mbito empresarial. No se deve esquecer, todavia, que o principal problema e, certamente, o que mais motiva a ampliao de mecanismos outros de resoluo de controvrsias o mal-estar que se forma quando da apresentao de uma pretenso ao Poder Judicirio, rompendo as relaes que existem entre as partes. No mbito empresarial, essa situao se torna bastante nociva, pois inviabiliza muitas possibilidades de expanso das atividades negociais que poderiam ainda ocorrer entre as partes. Em uma economia marcada pela alta competitividade e pela globalizao, a necessidade de manuteno de boas relaes entre as partes uma das caractersticas essenciais para a manuteno do prprio negcio. Enfim, notria a necessidade de modificao na forma de aplicao da justia. No que o Poder Judicirio esteja defasado ou que os juizes estejam mal preparados. Esse no o problema central. Em rigor, o Poder Judicirio exerce uma funo imprescindvel na sociedade e jamais ser substitudo por forma alguma de resoluo de controvrsias. Todavia, diante desse quadro crtico em que se encontra, ele precisa de auxlio de mecanismos outros. Tem-se, portanto, na conciliao, na mediao e na arbitragem - mtodos alternativos de resoluo de controvrsias, um auxiliar ao Poder Judicirio, no um inimigo ou um concorrente. fundamental retirar a idia, o pensamento de que a arbitragem, a mediao e outras formas de resoluo de controvrsias so mtodos melhores do que o Judicirio em razo de um ou outro fator. A questo no de concorrncia, mas de cooperao entre todos estes mecanismos em prol da sociedade. De fato, quando se analisam os mtodos alternativos de resoluo de controvrsias, tem-se sempre como parmetro o fato de serem bastante adequados para as novas exigncias sociais, sobretudo em relao quelas voltadas ao campo do comrcio. Nesse aspecto, tende-se, cada vez mais, a transformar tais mtodos em mitos revolucionrios, como se fossem a verdadeira cura para os problemas que se instauram na forma de aplicao da justia. Essa questo de grande relevncia, porm, pouco discutida com a profundidade necessria. Os mtodos alternativos de resoluo de controvrsias no surgem como a soluo, mas, sim, como boas alternativas para esse fim. Como nos disse o prezado amigo - desembargador Cludio Vianna de Lima, a mediao e a arbitragem no querem abafar ningum, s querem mostrar que fazem justia tambm. Portanto, no diferem da funo do Poder Judicirio, que , em ltima anlise, a prpria busca da paz social, entendida nessa busca constante - a entrega da justia fim prprio do direito. A distino est, sim, na forma como entregue essa justia. Enfim, a
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questo sobretudo, de processo e de resultados prticos, fatos esses to cruciais para o desenvolvimento das relaes sociais. Entendido desse modo, pode-se melhor adequar a verdadeira funo dos mtodos alternativos de resoluo de controvrsias com o que se espera, no plano social, em relao s formas de prestao de justia. Os mtodos alternativos, indubitavelmente, exercem um papel imprescindvel para o avano de determinados tipos de relaes interpessoais antes to enfraquecidas em razo da prpria problemtica estrutural manifesta no Poder Judicirio. Dessa forma, entende-se que a iniciativa privada, tambm no campo da justia, atua como um auxlio fundamental para o aperfeioamento daquelas relaes, anteriormente emperradas pela incapacidade prtica de atuao, nos moldes exigidos por determinados grupos sociais. Ento, no campo empresarial, esse fato se torna bastante evidente, pois nele h exigncias constantes em relao forma de prestao jurisdicional que o Poder Judicirio no tem tido, de maneira geral, xito em alcan-los. Nas relaes negociais, importante que haja trs requisitos na forma de entrega da justia: 1) o processo tem de ser clere, pois so tpicas desse meio a velocidade das negociaes; 2) o processo tem de ser sigiloso, pois a publicidade nem sempre bem-vinda, ainda mais quando h segredos envolvidos; 3) o processo tem de ter qualidade, pois, nesse campo, a especialidade essncia de tais relaes, sendo necessidade mesma para a sobrevivncia diante de um quadro de ampla concorrncia. Em razo de tais fatos, torna-se difcil negar a importncia dos mtodos alternativos no mbito empresarial, uma vez que melhor se coadunam com as exigncias anteriormente mencionadas. Entre tais mtodos, alguns obtiveram maior destaque. Evidentemente, o mecanismo a ser empregado na soluo da controvrsia, depender das circunstncias do caso, da complexidade envolvida e da vontade das partes. A mediao um mtodo de resoluo de conflitos em que as partes, uma vez se encontrando diante de uma controvrsia ou ainda preventivamente, indicam um mediador para facilitar o alcance de uma transao entre elas. Assim, o mediador exerce a funo de facilitador, filtrando as informaes que as partes lhe passam, retransmitindo em linguagem positivada e contextualizada, e possibilitando atravs de destrezas vrias da profisso - como a correta utilizao das tcnicas de comunicao e de negociao - que as prprias partes atuem na construo de seus acordos com base em seus interesses. A mediao um procedimento em geral bastante simples e barato. Sempre presente em toda a histria da humanidade, tem se tornado mais evidente nos ltimos anos, em razo de sua simplicidade, baixo custo e excelentes resultados obtidos. Ademais, caracteriza-se por ser um mtodo que tende a no gerar um clima excessivamente hostil entre as partes, permitindo, em muitos casos, que estas continuem mantendo suas relaes de interesse, j que elas prprias estabelecem o acordo. No mbito empresarial, portanto, um excelente mecanismo de soluo de controvrsias, sobretudo quando as partes desejam manter entre si uma continuidade de contrato. A mediao pode ser aplicada em praticamente todos os ramos da atividade humana. um mtodo que no se restringe ao campo do direito. Ademais, sua prtica se aplica a inmeras situaes onde os conflitos existem de forma aparente ou latente. Encontramos oportuna aplicabilidade na rea trabalhista (as negociaes coletivas j dispunham deste mecanismo h bastante tempo); na rea familiar e nas empresas familiares; na rea escolar (entre alunos, corpo docente, corpo discente e entre pais e instituio de ensino); rea ambiental; de polticas pblicas e internacionais, entre outras. A conciliao assemelha-se bastante mediao, tendo apenas como grande diferencial o fato de o conciliador poder apresentar s partes propostas acerca da controvrsia em questo.
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Assim, alm de facilitador, pode o conciliador, durante o processo, apresentar determinadas sugestes de acordo, facilitando, em muito, o trabalho de negociao entre as partes. , da mesma forma, um mtodo excelente no mbito empresarial, pois, da mesma forma que a mediao, o acordo alcanado pelas partes, ainda que este tenha origem em uma proposta do conciliador. A arbitragem, por sua vez, um mtodo de maior complexidade e de uma aplicao mais especfica. o mtodo que mais se aproxima do processo judicial e, portanto, que mais se coaduna s controvrsias que necessitam de uma deciso que valha como ttulo executivo. um mtodo em que as partes, em um contrato ou no compromisso, estabelecem que caso uma controvrsia venha a surgir, esta ser resolvida por meio de arbitragem. No Brasil ela regulada no Brasil pela lei 9.307 de 1996. As partes podem indicar o rbitro, o procedimento, a instituio administradora (que auxiliar e acompanhar o andamento do processo arbitral). A sentena proferida pelo rbitro assemelha-se sentena proferida no processo de conhecimento do poder judicirio. Assim, o rbitro exerce a funo de juiz. Ademais e esse fato de grande relevncia a sentena arbitral, caso no tenha sido diferentemente convencionado e no tiver nulidades irrecorrvel. Assim, impede-se que a parte perdedora, aps a deciso arbitral venha a recorrer mitigando em grande amplitude as vantagens da celeridade, qualidade tcnica e sigilo do processo arbitral. um mtodo geralmente realizado por rbitros bastante especializados na matria tratada. Evidencia-se dessa forma a sua importncia nas relaes empresariais, j que consegue abarcar as exigncias do meio empresarial de maneira eficiente. Esses mtodos de resoluo de controvrsias tm se desenvolvido amplamente nos pases cujas relaes econmicas tm se tornado mais complexas, tendo, primeiramente, manifestado essa expanso nos pases desenvolvidos e, posteriormente, nos pases em desenvolvimento. J so diversos os Centros de Arbitragem em todo o mundo, tendo realce no mbito empresarial, a Cmara de Comercio Internacional - CCI de Paris, hoje aqui apresentada pelo brilhante Dr. Carlos Fres, e a Associao Americana de Arbitragem - AAA, que amanh contar com a exposio da amiga e excelente profissional, Dra. Dinor Matos, que realizam arbitragens e conciliaes h mais de meio sculo. So, de fato, centros modelo de excelncia, de sucesso no campo da entrega da justia, notadamente na rea comercial e de comrcio internacional. No plano nacional, os mtodos alternativos de resoluo de controvrsias comearam a obter novo impulso a partir da promulgao da lei 9.307 de 1996, carreada pelo esforo de muitos, entre os quais figura o Dr. Petrnio Muniz, aqui presente. Com essa lei, diversos Centros de Arbitragem foram criados. Como decorrncia mesma desse processo, os demais mtodos alternativos de resoluo de controvrsias tambm alcanaram novas feies e novo impulso, sobretudo os institutos da mediao e da conciliao. exatamente no intuito de fomentar a expanso de tais mtodos na sociedade brasileira, propiciando a formao de uma cultura nacional favorvel a tais mtodos, que a Confederao das Associaes Comerciais do Brasil e o Banco Interamericano de Desenvolvimento esto desenvolvendo um programa de fortalecimento que, paulatinamente, vem conseguindo xito na implantao dessa cultura. Se a arbitragem obteve uma legislao que lhe deu, de fato, as condies necessrias para sua aplicao prtica no mbito nacional e, at mesmo no plano internacional. A mediao por sua vez, tambm tem ganhado fiis apoiadores, despontando-se como um mtodo essencial, contribuindo para o alcance da paz social. No h no Brasil uma lei que trate especificamente da mediao, salvo em alguns casos na rea trabalhista. Esse fato, todavia, no tem se mostrado um empecilho para seu desenvolvimento, em razo mesmo de seu processo, bastante simplificado, e de uma necessidade constante de manifestao da vontade das partes. Se as partes, por exemplo, desejam dar fim ao processo de mediao, este se extingue, pois
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no h qualquer mecanismo que as vincule esse mtodo, diferentemente da arbitragem, em que se tem uma conveno arbitral de cunho vinculante. Todavia, seria de todo interessante uma legislao que regulasse apenas as linhas mestres do instituto, sempre tendo como parmetro a vontade das partes. Seria um grande prejuzo ao querer das partes, o estabelecimento de determinados aspectos que mitigassem a vontade das partes, pois esta da essncia mesma do mtodo. Mesmo sem a lei, no entanto, evidente o crescimento de seu instituto, expresso no grande nmero de centros especializados em mediao no Brasil e o avano da quantidade de mediaes realizadas em mbito nacional. Na Amrica Latina temos o exemplo dos irmos Argentinos, onde a mediao tem se destacado sobretudo em razo da promulgao dos decretos n.1480/92 e 1021/95 e da lei n. 24.573/85. Nesse pas existem escolas de capacitao de mediadores que conformam um quadro nacional apto para auxiliar na resoluo de controvrsias. Se, todavia, por um lado, esse incentivo da mediao pr-judicial obrigatria tem tido bons resultados, deve-se, por outro lado, estabelecer uma crtica quanto a esse sistema. Para ser mediador certificado pela justia, necessrio ser formado em direito. Essa exigncia abominvel ao instituto da mediao pois, como se sabe, nesse processo, de maneira geral, predominam aspectos psicolgicos, sociolgicos e menos o entendimento jurdico. Dessa forma, essencial que psiclogos e profissionais de outros ramos tambm possam exercer essa funo. Essa limitao ao mediador , em rigor, um grande empecilho para o avano da mediao. Esse fato, reflexamente, faz com que se reforce a viso de que no h necessidade de uma lei de mediao. Criou-se em parte no Brasil, uma resistncia mediao a partir da m imagem que se estabeleceu com a experincia Argentina. Quanto se faz um estudo da mediao, aps a anlise estrutural de seu nascimento e desenvolvimento, imprescindvel entend-la como um mecanismo que trabalha, a todo o momento, com o corpo. O mediador deve ser algum capaz de entender no somente a expresso verbal das partes, mas, tambm, a expresso corporal, que se manifesta nos gestos, olhares, etc. A funo do mediador bastante complexa, embora o processo seja simples. Ele um facilitador e, para tanto, necessita ter amplo conhecimento das atitudes manifestas comportamentalmente pelas partes. Nesse aspecto, percebe-se que, em muitos casos, o advogado no est preparado para atuar como mediador, dada sua formao para o litgio, propugnado pelas instituies formadoras ou deformadoras da profisso. Est habituado a ser muito mais um confrontador que, efetivamente, um grande negociador, qualidade imprescindvel para o exerccio satisfatrio dessa funo. A mediao desenvolve-se segundo diferentes modelos. No simples determin-los, porque podem ser elaborados conforme a vontade das partes. Existem, contudo, determinados procedimentos que tendem a se repetir durante os processos de mediao, tais como encontros conjuntos entre as partes ou, em caso de excessiva hostilidade ou mesmo necessidade, a realizao de reunies em separado. O que se deve, no entanto, compreender que a mediao um mtodo flexvel e participativo, sendo sempre preservada a vontade das partes. O mediador, portanto, pode estabelecer as formas do processo, segundo as variaes da controvrsia, sua natureza e a prpria caracterstica das partes, desde que respeitada a vontade comum das mesmas. A sua aplicao, em mbito nacional, tem se desenvolvido vertiginosamente, sobretudo em determinados campos do direito, por ser um mtodo simples, barato, eficiente e amigvel. Em muitos casos, a controvrsia surge no de uma atitude de m-f de uma das partes ou fato semelhante, mas por uma questo de incompatibilidade na comunicao. O mediador assume, dessa forma, a funo de transformador dessa comunicao incompatvel, tornando-a compatvel com a vontade comum das partes.
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em razo desse fato que diversas empresas esto investindo em mediao no Brasil. Como exemplo, cito a Mercedes Bens e a General Eletric que incluram em todos os contratos com fornecedores brasileiros, clusulas de mediao e arbitragem. No mbito empresarial, portanto, evidente que esse mtodo tem adquirido uma fora expressiva. As razes de ordem interna das empresas que vem preferindo aplicao de mtodos alternativos de resoluo de controvrsias, com nfase no instituto de mediao, se devem ao maior nmero de gastos efetuados com litgios. Cada vez mais, as empresas tm tido dispndios devido a disputas instaurados em seu seio. evidente portanto, a necessidade de instaurao de mtodos que melhor consigam resolver, de forma rpida e segura, tais controvrsias. Uma pesquisa realizada nos Estados Unidos e publicada na Newsweek cujos dados so desse ano, nos mostra que as empresas cujos gastos com litgios cresceram desde 97, 64%; empresas com expectativa de que esses gasto iro continuar crescendo 50%; mdia de crescimento em gastos com litgio de 97 a 99, 29%; crescimento do ndice de preo ao consumidor de 97 a 99, 6%; empresas que preferem acordos a julgamentos, 55%; empresas que preferem mediao, 31%; empresas que preferem a arbitragem, 7%; quantidade de gastos com litgios reavidos de seguros de responsabilidade, 22%. Como mtodo de resoluo amigvel, a mediao , em determinados casos, prefervel arbitragem, pois esta, embora mais clere que o processo judicial, caracteriza-se por ser contenciosa e mais dispendiosa que a mediao. Em razo desse fato, em determinados processos arbitrais, tenta-se, antes de sua seqncia, resolver o caso por mediao. Somente a ttulo de exemplo, vale mencionar que, no ano 1998, houve, nos Estados Unidos, um nmero superior de mediaes realizadas em relao ao nmero de arbitragens, inclusive dentro dos processos arbitrais, segundo dados da Associao Americana de Arbitragem (A.A.A.). Ademais, a mediao tende a ter sucesso na grande maioria dos casos, fazendo com que seja desnecessrio o emprego imediato da arbitragem. o que se pode inferir do quadro que vemos, com o exemplo de uma Cmara de Mediao Comunitria e Privada, aqui no Brasil. No ano de 1998, dos 286 casos atendidos, 90 foram resolvidos no primeiro atendimento, 16 no obtiveram acordo, 105 foram resolvidos com acordos, 73 no compareceram e 2 casos foram para homologao judicial. Outro fato de grande importncia quando se analisam os diferentes mtodos de resoluo de controvrsias e, em especial, a mediao, sempre ter o cuidado de adequ-los realidade nacional e sua cultura. A importao sem maiores anlises sociolgicas e tcnicas de seu processo pode acarretar um resultado contrrio aos prprios propsitos daqueles que desejam ver a expanso desse instituto. fundamental, portanto, que, antes da mera importao, haja adequao realidade nacional e s experincias de seu emprego no pas. Existe, entretanto, determinados obstculos que dificultam o avano da criao de uma cultura em prol de mtodos alternativos de resoluo de controvrsias. Entre tais fatos, deve-se ressaltar, no Brasil, a prpria formao romanstica, em que se v o juiz como o nico capaz de resolver adequadamente uma controvrsia. A sentena judicial, portanto, adquire uma mitologia raramente vista nos sistemas jurdicos de formao distinta. No plano prtico, entre tais mtodos de resoluo de controvrsias, a mediao adquire ainda maiores bices para o seu desenvolvimento. So fatores comuns, que, de fato, assustam quem deseja iniciar esse tipo de processo. Destacam-se, por exemplo, o temor das concesses que podem ser realizadas durante a transao, o desconhecimento do processo, o aspecto emotivo de todo o processo e que se ampliam quando na presena de ambas as partes, o receio de que
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no se chegar a uma soluo satisfatria, o receio de que ser gasto dinheiro em um processo que pode no resolver a controvrsia, a insegurana da no obrigatoriedade do processo, a complexidade da disputa, a falta de confiana e mesmo a m f. So, no entanto, empecilhos que podem ser vencidos, a partir da capacitao dos rbitros e mediadores, uma capacitao criteriosa, com nfase na tica, na prtica e na atualizao constantes. Enfim, a modificao de uma cultura, algo que exige tempo, sendo impossvel sua transformao a curto prazo. A mediao um mtodo que se desenvolve segundo a participao contnua das partes. Dessa forma, choca-se, em muito, com o esprito individualista que se desenvolveu em determinados pases. fundamental entender esse mecanismo como uma manifestao que privilegia as relaes sociais, a solidariedade e o dilogo, como os trs pilares da Revoluo Francesa: galit, fraternit et libert. Vencer o individualismo e plantar uma cultura da solidariedade, em rigor, um processo que demanda forte empenho e tempo. Embora haja tais problemas, no se pode negar o desenvolvimento que a mediao e, tambm, outros mtodos de resoluo de controvrsias tm alcanado desde a elaborao da lei 9.307. visvel o grande nmero de Centros de Mediao e Arbitragem que surgiram nesses ltimos anos, sendo que, o primeiro levantamento no oficial, digo no oficial porque dentro do projeto da arbitragem que eu coordeno, ns vamos ter uma instituio de pesquisa fazendo esse levantamento oficialmente, ns j contamos com 73 (setenta e trs) centros atuando no pas. Esse nmero apenas uma parcela da verdadeira quantidade de centros surgidos desde ento. Em todas as regies do Brasil, tem havido uma grande expanso desses centros, porm, determinadas regies, como o Sudeste brasileiro, com nfase no estado de So Paulo e Rio de Janeiro, o crescimento tem se verificado ainda maior. importante destacar, no entanto, que esse crescimento foi natural no incio do emprego de mtodos alternativos em diversos pases. A experincia internacional demonstra que cada vez mais, so poucos os centros de mediao e arbitragem que resistem no tempo. H tambm, uma expectativa de crescimento que, muitas vezes, no se concretiza. O que na realidade ocorre a expanso da qualidade dos servios e, no, um aumento constante da quantidade de centros. Enfim, esse crescimento tende a estabilizao, sendo que apenas os centros que oferecerem os servios com qualidade e eficincia sobrevivero. Em concluso, deve-se entender que os mtodos alternativos de resoluo de controvrsias nascem de uma necessidade resultante de uma nova ordem econmica mundial, sendo imprescindvel a compreenso de serem tais mtodos verdadeiros auxiliares da justia estatal. A expanso dos mtodos alternativos de resoluo de controvrsias no significa um movimento de privatizao da justia. Na verdade, o que se tem uma forma de cunho publicstico da entrega da justia, to afastada do querer social. Afinal, o que hoje se encontra so processos que isolam o cidado da justia, repleta de formalismo e de dificuldades prprias, retirando a participao constante do indivduo durante todo o processo. Para uma alterao desse quadro, faz-se necessrio uma modificao de cultura, com a implantao de sistemas distintos de resoluo de controvrsias. Essa modificao, por sua vez, somente se completar quando houver uma familiaridade das pessoas com tais processos e, sobretudo, uma alterao da forma como vem preparando os advogados. Hoje o advogado no pode mais ser visto como um simples litigante, mas como o profissional negociador, na busca pela pacificao social. Muito obrigada e muita paz. Agora, gostaria de saber se tem alguma pergunta? Pois no, Dr. Petrnio.
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PETRNIO RAIMUNDO GONALVES MUNIZ - Esse problema da diferena de conciliao com mediao. Voc apresentou uma tese e queria que voc falasse um pouquinho mais sobre isso a. TNIA PRIETO - Eu vou fazer de conta que eu no lhe conheo e vou lhe fazer uma outra pergunta. O senhor advogado no ? O senhor est vendo problema numa coisa que eu falei que no havia problema. A diferena entre a conciliao e a mediao no um problema e o senhor j est colocando como se fosse. O problema da diferena de conciliao com mediao? PETRNIO RAIMUNDO GONALVES MUNIZ - (fora do microfone) TNIA PRIETO - Alguns pases tratam a mediao e a conciliao como um tema igual. Chamam de mediao ou conciliao a mesma prtica. No Brasil, como ns temos a conciliao judicial, a mediao est tendo um enfoque diferente, est sendo uma prtica que vem se evidenciando pela no colocao de sugestes por parte do facilitador o mediador. O mediador brasileiro tem trabalhado muito mais as tcnicas de comunicao e negociao, para fazer com que as partes busquem as prprias solues, sem oferecer sugestes. Ento, o que tem se caracterizado no quadro atual, dentro do nosso pas e da nossa cultura, que o mediador est sendo capacitado para no oferecer sugestes, de modo a trabalhar, realmente, de uma maneira mais rdua, mais difcil, mas fazendo com que as prprias partes busquem os seus interesses e construam os seus acordos de uma forma muito mais natural, o que ir garantir muito mais a sua executabilidade. CONGRESSITA: Qual foi a mediao que foi um desafio para a Sra. ? TNIA PRIETO - Eu vou falar da minha experincia em conciliao na rea criminal. Eu aceitei o desafio de fazer conciliaes em Juizados Especiais Criminais, que era uma rea que eu no era afeta, no era a minha rea de atuao. Eu trabalhava com contratos internacionais e tinha mais de 15 anos dessa prtica. Fui enfrentar no s a conduo para longe - Campo Grande, como tambm lidar com questes que para mim chocavam muito, questes de violncia familiar, violncia como conseqncia de um simples acidente de trnsito que, de repente, partira para uma facada, para um tiro... Enfim, o contato com muitos fatos provindos realmente, da prpria dificuldade, da marginalizao da sociedade. Voc se depara com tudo isso, e tenta atravs daquele discurso terico, bonito, coloc-lo em prtica... Foi um desafio muito grande, principalmente, quanto em alguns momentos voc v o que est acontecendo. Naqueles momentos voc realmente nota que a percepo do mediador realmente importante. Eram as questes de poder, uma parte fica calada, ou ento assente enquanto, na realidade, o corpo diz outra coisa. Voc tem que separar as pessoas e lidar com essas questes, preservando o futuro, quando elas sarem dali. Ento, num determinado caso eu liberei a parte que era vtima na frente, depois de ter conseguido um excelente acordo entre elas. Liberei e fiquei segurando a parte agressora. Era comum ter minha frente vrios tipos de indivduos, marginais, traficantes... Fiquei segurando porque sabia que era uma situao perigosa para essa parte. Esse acordo s ira ser formalizado em juzo aps a entrega dos bens que excepcionalmente se daria ali mesmo, na semana seguinte. Mas a parte vtima deu bobeira e ficou no ponto do nibus. Quando eu no tinha mais como segurar esse indivduo, ele se apressou e pegou a moa que voltou toda ensangentada. So situaes muito duras, onde o aprendizado constante e onde nos aperfeioamos encontrando, embora de forma cruel, inclusive os limites da profisso. Muito obrigada.
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NEGOCIAO COLETIVA
OSCAR ERMIDA URIARTE
Eu quero comear com um agradecimento e um pedido de desculpas. O agradecimento duplo para a Confederao Nacional do Comrcio, especialmente ao Renato Rodrigues, pelo honroso convite para participar neste seminrio. Tambm direo do escritrio da OIT no Brasil, que compartilhou essa iniciativa. Em segundo lugar, peo desculpas porque eu vou falar em espanhol. Eu gosto de falar esta coisa tipo portunhol, eu gosto do portugus, eu gosto do Brasil. Vocs sabem que ao Sul do Brasil, no Uruguai, dissemos que o portugus brasileiro um espanhol com ritmo de samba, um espanhol musical, simptico, no cortante, no berrante. Mas no momento da palestra, talvez no seja o melhor brincar com uma lngua no bem conhecida. Tambm eu sempre guardo a lembrana das primeiras palestras que proferi no Brasil, numa universidade deste pas, convidado por um grande professor brasileiro e grande amigo, muito querido; eu procurei falar em portunhol e ele me interrompeu e me disse: olha, Oscar, todos temos muito interesse em escutar o que voc disse, por favor, fale em espanhol, assim ns compreendemos. Ento, para no assumir esse risco, eu vou falar em espanhol, com a licena de vocs. Negociao Coletiva e Soluo de Conflitos Trabalhistas Vamos falar de negociao coletiva. Porm, obviamente, negociao coletiva em relao com os meios de soluo de conflitos, que o tema central desta reunio. E vamos dividir a exposio, no tempo disponvel, em quatro partes. Uma primeira parte, geral, sobre o significado e o contexto da negociao coletiva. Uma segunda parte, mais concreta, sobre as funes da negociao coletiva, e a, especificamente, aprofundaremos as funes da negociao coletiva em relao com a soluo dos conflitos de trabalho. Em terceiro lugar analisaremos a lei brasileira 9958 do 2000, sobre comisses de conciliao previa, do ponto de vista trabalhista. Em quarto lugar, voltaremos ao enfoque geral da negociao coletiva para analisar a situao da negociao coletiva que curiosamente, no s no Brasil, mas no mundo, uma situao de crise, por um lado, e de revalorizao por outro. E veremos como o tema de soluo dos conflitos um, no o nico, porm um dos fatores de revalorizao da negociao coletiva. 1. Significao geral da negociao coletiva Com respeito ao primeiro ponto, ou seja, ao significado geral da negociao coletiva hoje em dia, sublnhase que no campo do Direito do Trabalho e das relaes trabalhistas, a negociao coletiva um instituto central do Direito do Trabalho e das relaes do trabalho, pelo menos por seis razes. Em primeiro lugar, porque, hoje, no se discute que a negociao coletiva um dos direitos humanos fundamentais. Est consagrada nos pactos e declaraes internacionais de direitos humanos, na recente Declarao Sciolaboral do Mercosul, onde se estabelecem os princpios e direitos fundamentais dos trabalhadores do Mercosul, e na Declarao da OIT do ano de 98, de princpios e direitos fundamentais do trabalho, pelo qual, quando falamos em negociao coletiva, falamos de um direito humano fundamental. Segunda importncia ou segunda razo da importncia da negociao coletiva. A negociao coletiva forma parte da liberdade sindical. A liberdade sindical no somente o direito de
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constituir sindicatos, patronais ou de trabalhadores, econmicos ou profissionais, mas tambm a de que esses sindicatos possam atuar como tais, e as formas de atuar dos sindicatos atravs da negociao coletiva e/ou do conflito. Em terceiro lugar, a importncia da negociao coletiva vai alm do mundo do trabalho, porque, hoje em dia, a negociao coletiva parte essencial do sistema democrtico pluralista. A cincia poltica atual, contempornea, est quase unanimemente de acordo em considerar que a forma moderna e avanada da democracia a democracia pluralista, a do sistema democrtico no qual se reconhece a existncia de mltiplos grupos autnomos, que tm autonomia coletiva para auto-regular seus interesses. Hoje em dia, no mundo do trabalho, a negociao coletiva a manifestao natural da autonomia desses grupos (empresrios e trabalhadores), para auto-regular seus interesses. Em quarto lugar, a negociao coletiva parte essencial do sistema das relaes trabalhistas. O sistema de relaes trabalhistas o conjunto das relaes que se do entre os elementos da produo, e na ocasio da produo: empregadores, trabalhadores e governo, que seja como produtor, ou seja como regulador do sistema, sempre um ator a mais, sempre o terceiro ator. Pois bem, esses trs atores tm duas formas de relacionar-se: ou pelo conflito, ou pela negociao. A negociao coletiva um dos dois elementos centrais de funcionamento, da dinmica do sistema das relaes trabalhistas. E mais importante: o elemento no conflitivo, o elemento mais compatvel com a paz social. Em quinto lugar, a negociao coletiva , tambm, fonte geradora ou reguladora do sistema das relaes trabalhistas. Todo o sistema de relaes trabalhistas (este conjunto de empregadores, trabalhadores e governo, inter atuando entre si), gera normas que regulam o sistema. H duas formas de criar essas normas. Ou o estado as cria e as impe s partes (regulao heternoma), ou as partes se auto-regulam, produzindo elas mesmas as normas (regulao autnoma). A negociao coletiva a forma de regular, autonomamente, as relaes entre as partes do sistema. E a sexta razo da importncia da negociao coletiva, hoje, nas relaes trabalhistas, que, pelo que se acaba de dizer, um elemento de regulao ou de governo do sistema. Governar o sistema de relaes trabalhistas, governar as relaes entre capital e trabalho, se faz entre outras formas, atravs da negociao coletiva. Isto em relao razo da importncia atual, hoje, em qualquer situao das relaes de trabalho, da negociao coletiva. Porm, passemos para o segundo ponto e vejamos as funes da negociao coletiva. 2. Funes da negociao coletiva A negociao coletiva tem vrias funes, cumpre vrias funes, e aqui interessa se destacar trs. Em primeiro lugar, uma funo normativa, reguladora, igual da lei. Vocs tm um acordo coletivo, uma conveno coletiva que estabelece direitos, obrigaes - uma regulao de valor similar ao da lei. A segunda funo da negociao coletiva que interessa destacar, e que nos pases latinos nunca tivemos bem presente - os anglo-saxes, sim - que a negociao coletiva tambm uma forma de participao do trabalhador, porque na medida em que determinados direitos se regulam pela negociao coletiva, o trabalhador est participando na adopo de decises, que do contrrio ficaram nas mos da autoridade unilateral do empregador.
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E a terceira funo da negociao coletiva que interessa destacar e na qual vamos deter-nos, dado o tema deste seminrio, a funo de preveno e soluo de conflitos, porque a negociao coletiva , tambm, um meio de soluo de conflitos. , talvez, o meio por excelncia, de preveno, sobretudo, e soluo de conflitos de trabalho. Em relao com esta ltima funo da negociao coletiva, que a que nos interessa, em ateno ao tema do seminrio, h que se distinguir, de novo, trs aspectos. Primeiro, a negociao coletiva como forma ou mtodo de preveno e soluo de conflitos coletivos. Em segundo lugar, a negociao coletiva como fonte de regulao dos outros meios de soluo de conflitos, j que a conveno coletiva pode regular a conciliao, a arbitragem, a mediao etc. E em terceiro lugar, o inverso, o papel dos outros meios de soluo de conflitos sobre a negociao coletiva, porque como os dois so fenmenos dinmicos, as coisas so de ida e volta. Tambm a conciliao, a mediao e a arbitragem influem, em alguma medida, sobre a negociao coletiva. 2.1. A negociao coletiva como meio de preveno e soluo de conflitos Em primeiro lugar, a negociao coletiva , provavelmente, o melhor e mais eficaz mecanismo de preveno de conflitos. Enquanto se negocia, no h conflito aberto. Conflito latente sempre haver; ameaa de conflito, presso de uma parte sobre a outra, sim; porm no conflito aberto. Claro que para que efetivamente a negociao coletiva seja um mecanismo eficaz de preveno de conflitos, deveria apontar-se a uma negociao permanente, dinmica, e no uma negociao esttica ou de crise. Se chama negociao esttica ou de crise aquela modalidade freqente em nossos pases (inclusive no Brasil com a data base), na qual, quando h um conflito, ou quando termina a vigncia de um convnio coletivo, nesse momento as partes se juntam a negociar uma conveno coletiva. Chegado ao acordo, as partes no se renem mais, at que um conflito novo ou o vencimento da conveno os obriguem a negociar. Esta a negociao coletiva esttica ou de crise, intermitente. Frente a isso se ope outro modelo de negociao, chamada negociao coletiva dinmica ou permanente, que aquela em que as partes negociam todo o tempo, no s quando h um conflito, e no s quando se vence a conveno, mas at no dia seguinte do que se celebrou uma conveno coletiva. As partes continuam negociando porque criaram uma comisso bipartite de interpretao e aplicao do convnio, porque tm mecanismos de informao e consulta e isso lhes permite ir analisando todos os problemas que vo surgindo entre eles, inclusive os problemas que haja na aplicao do convnio, e vo solucionando-os naturalmente, a tal ponto que quando chega o momento de celebrar o novo convnio porque venceu o antigo, boa parte desse convnio j est mais ou menos negociado, mais ou menos acordado. Enquanto isso, se preveniram ou solucionaram vrias das dificuldades que foram surgindo. Em nossos pases latino-americanos deveramos evolucionar mais para formas dinmicas ou permanentes de negociao, entre outras coisas como um mecanismo de preveno e soluo de conflitos coletivos. A OIT sempre sustentou que a negociao coletiva o mtodo privilegiado de preveno e soluo de conflitos porque respeita a liberdade sindical, porque um meio totalmente autnomo de solucionar e prevenir os conflitos; as partes concordan sozinhas, entre elas, e por isso mesmo, o acordo negociado tm mais probabilidades do que outros meios de ser eficaz, de ser cumprido, de ser voluntariamente cumprido. Esta idia da importncia da negociao coletiva como mecanismo de preveno e soluo de conflitos, e da necessidade da negociao coletiva est muito bem captada, num pequeno convnio ou acordo coletivo recente, que por outras razes de grande importncia: o primeiro convnio coletivo multinacional, ou internacional, do Mercosul, que o acordo coletivo celebrado pela Volkswagen do Mercosul, entre as empresas Volkswagen de Argentina e Brasil, por um lado, e os correspondentes sindicatos ou confederaes sindicais de trabalhadores da Argentina e do Brasil, o SMATA da Argentina e a Confederao dos
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Metalrgicos do Brasil. Neste, que o primeiro convnio coletivo do Mercosul, extranacional, a clusula 5, sobre soluo de conflitos diz o seguinte: As empresas, os sindicatos e as comisses internas de fbrica se comprometem a prevenir conflitos, que sejam individuais ou coletivos, atravs do dilogo permanente e se surgirem divergncias, conduzilas, sempre que possvel, atravs da negociao. Percebe-se com clareza a idia da negociao como elemento de preveno, a da negociao permanente para esses efeitos, e na medida em que isso no possvel, a procura da soluo dos conflitos emergentes atravs da negociao e do acordo. Primeira importncia da negociao coletiva em relao com o tema desse seminrio: mtodo privilegiado de preveno e soluo de conflitos. Segunda importncia: a negociao coletiva fonte de regulao dos outros meios de soluo de conflitos. 2.2. A negociao coletiva como fonte de regulao dos outros meios de soluo de conflitos Assim como a lei pode regular a conciliao, a mediao ou a arbitragem, tambm o acordo ou a conveno coletiva podem regular a conciliao, a mediao ou a arbitragem. E temos antecedentes disto em convnios coletivos de outros pases e em convenes coletivas brasileiras. Em todos os nossos pases h clusulas de paz, pactuadas nas convenes coletivas, nas quais as partes se comprometem a no adotar medidas de fora e de conflito para os temas acordados, ou no voltar a reclam-los durante a vigncia do convnio. Todos conhecemos convenes coletivas que criam comisses bipartites de interpretao e aplicao do convnio, ou ainda de soluo das controvrsias que surgem na aplicao do acordo ou conveno. Na Espanha, h alguns anos, fez-se um acordo de mbito nacional e vrios acordos de mbito regional de meios extrajudiciais de soluo de conflitos. O que a lei brasileira deste ano, fez por lei, na Espanha se pactuou tripartitamente, ou bipartitamente, pelas grandes confederaes de empresrios e de trabalhadores. Na Argentina, j h algumas convenes coletivas que criam seus prprios servios de conciliao para conflitos individuais ou coletivos. E na Argentina tambm, outro dado interessante, se celebrou, ao final do ano passado, o primeiro convnio coletivo do setor pblico, da administrao pblica nacional, entre o Poder Executivo e o sindicato dos funcionrios pblicos e a se cria a COPAR, Comisso Permanente de Aplicao do Convnio e das Relaes Laborais, que prev mecanismos de soluo de conflitos coletivos. Neste marco da negociao coletiva como fonte reguladora ou impulsadora de outros meios de soluo de conflitos coletivos, pode incluir-se, parcialmente, a lei brasileira deste ano, a Lei no. 9.958. Digo "parcialmente" porque neste caso, no a negociao brasileira que, autonomamente, por iniciativa exclusiva e prpria, regula a conciliao ou a mediao dos conflitos trabalhistas, mas sim a lei que o faz, delegando algumas coisas para a negociao coletiva. Porm, em todo o caso, interessa assinalar que, como veremos logo, h uma presena da negociao coletiva regulando ou impulsando mecanismos alternativos de soluo de conflitos. 2.3. O papel dos meios de soluo de conflitos na negociao coletiva O terceiro ponto que queramos mencionar o inverso deste. J no analisar como a negociao coletiva soluciona conflitos, ou como a negociao coletiva regula ou impulsa
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outros mtodos de soluo de conflitos, mas sim, descobrir em que medida os outros meios de soluo de conflitos podem influir sobre a negociao coletiva. freqente, especialmente na Amrica Latina, que a lei imponha a presena obrigatria de outros mecanismos de soluo de conflitos (conciliao, mediao ou arbitragem, ou sentena normativa da Justia do Trabalho), dentro do procedimento da negociao coletiva, s vezes no sempre-, com um efeito limitador da autonomia coletiva, da autonomia das partes, da liberdade das partes. Ento importante refletir sobre qual o papel da arbitragem, da conciliao e da mediao sobre a negociao coletiva, porque podem ser muito teis para destravar a negociao, para impulsionar a negociao, para promover a negociao, porm podem ser muito perniciosos quando se usam para cortar a negociao, para substituir a vontade das partes pela vontade do Estado, ou pela vontade de um terceiro. Neste caso haveria uma violao da autonomia coletiva, que o mesmo que uma violao da liberdade sindical. Nesse sentido, das normas da OIT surgem uma srie de princpios ou de orientaes. 1) Em princpio a negociao coletiva deve ser bilateral e livre. como nas relaes de um casal: os terceiros no deveriam meter-se, temos que nos acertar entre ns. 2) Isto em princpio, porque nem sempre d certo. Como no sempre d certo, podem intervir, s vezes, terceiros, mas esses terceiros, que so os outros meios de soluo de conflitos, devem ser voluntrios; no devem ser impostos, de fora, mas devem ser aceitos pelas partes. 3) E em terceiro lugar, estes meios de soluo no devem menosprezar o exerccio do direito de greve. Eles devem ajudar as partes a encontrarem, elas mesmas, a soluo. Devem ajudar as partes a chegar a um acordo, a chegar a uma soluo voluntria e no substituir a vontade das partes. Pois bem, tudo isso se refere, principalmente, soluo de conflitos coletivos. A lei brasileira 9.958, tem a particularidade de aplicar tudo isto a conflitos individuais, a conflitos individuais de direito, ao conflito entre um trabalhador individualmente considerado, que reclama o pagamento de um salrio, contra seu empregador, que no sabemos se o deve ou no. Isto introduz uma srie de particularidades que o terceiro ponto que ns vamos tratar, brevemente. 3. As comisses de conciliao prvia no Brasil (a lei 9.958 do 2000) A lei brasileira prev a constituio de Comisses de Conciliao Prvia, para entender no os conflitos coletivos, mas os conflitos individuais de direito, o que na terminologia brasileira se chama de dissdios individuais. Autoriza a negociao coletiva a instalar Comisses Paritrias, Comisses de Conciliao Prvia. Estas podem dar-se na empresa, ou em grupos de empresas, ou podem ser sindicais ou inter-sindicais. Respeito disso, foram colocados muitos problemas, que os senhores conhecem melhor do que eu. Vou apenas enunci-los. Primeiro, se este mecanismo de conciliao prvia necessria, supe -ou no- uma violao do artigo 5, pargrafo 35, da Constituio brasileira, que foi lido h pouco, e que diz que nada pode impedir o acesso Justia. Segundo problema : em que medida esta possibilidade de conciliao trabalhista, individual, privada no est atentando contra o princpio de irrenunciabilidade e indisponibilidade dos direitos trabalhistas bsicos. Uma coisa um juiz, em nome do Poder Judicirio dizer: voc no tem direito a essa parte, e outra coisa um particular dizer que homologa ou que autoriza a renncia a um direito, em princpio indisponvel ou irrenuncivel, por ser de ordem pblica. A terceira dvida, terceiro problema que se coloca, se essa uma lei promotora da negociao coletiva, se uma lei promotora da autonomia coletiva, ou se, pelo contrrio, como disseram alguns dirigentes sindicais, uma lei meramente flexibilizadora. diferena do acordo marco espanhol sobre soluo extrajudicial de conflitos, no Brasil no foi a autonomia coletiva a que criou
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diretamente o meio privado de soluo de conflitos, mas a lei que estimula a negociao coletiva a faz-lo. Algum pode perguntar se isto se deve a certa debilidade dos sindicatos para estabelecer o regime ou se a lei indispensvel, precisamente, para legalizar, legitimar essa renncia a direitos irrenunciveis ou a direitos indisponveis. Mesmo estando isso autorizado pela lei, ainda fica uma dvida sobre sua constitucionalidade, mas j no se pode dizer que ilegal a conciliao sobre esses critrios. Em todo caso, um exemplo de legislao que, em alguma medida, promove a autonomia coletiva, promove a ao autnoma dos atores sociais. interessante em destac-lo, porque estamos muito acostumados, em nossos pases, a que, quando a lei intervm em relaes coletivas de trabalho, para limitar a autonomia coletiva. O fato de haver uma lei que intervm para promover a autonomia coletiva, , em si, em princpio, e sem prejuzo de outras dificuldades que possa haver, um fato positivo. um fato positivo e totalmente de acordo com o convnio 154 da OIT, sobre fomento da negociao coletiva, que prope que o Estado e a legislao fomentem a negociao coletiva bilateral e livre. certo que, provavelmente, esta lei opere, de alguma maneira, certo grau de flexibilizao, na medida em que de alguma maneira promova, impulse, facilite certo tipo de renncia ou transao de direitos trabalhistas. Porm, a ambivalncia da legislao trabalhista caracterstica. Geralmente as leis trabalhistas so leis de equilbrio de interesses contrapostos e tm coisas que favorecem a uns e coisas que favorecem a outros. Por outra parte, a negociao coletiva atual , no mundo, claramente ambivalente. Hoje em dia a negociao coletiva j no somente uma negociao de proteo para o trabalhador, mas sim que junto com ela h o que se chama de negociao coletiva in pejus, de concesso. A dvida que permanece a respeito das Comisses de Conciliao Prvia de Empresas. Est claro que as Comisses de Conciliao Prvia sindicais, ou intersindicais, se instalam por conveno, entre os sindicatos. A dvida sobre as empresas. Necessitam ser instaladas por acordo coletivo? Algum autor brasileiro disse que necessariamente sim, porque o artigo 625a, na redao dada pela lei de 2000, diz que "as empresas e os sindicatos" podem instituir Comisses de Conciliao Prvia. E se so "as empresas e os sindicatos" tem que ser juntos, atravs de um acordo. Sem embargo, a interpretao que prevalece na prtica que tratandose de Comisso de Conciliao Prvia de empresa, nesse caso uma faculdade do empregador, do empresrio, instal-la, unilateralmente, ainda que, atravs de uma eleio de delegados de pessoal, com controle sindical. Se for correta esta interpretao, a lei no seria plenamente uma lei de promoo da autonomia coletiva, da negociao coletiva em geral. Seria uma lei que promove a negociao coletiva de nvel intersindical de categoria, porque a sim, se necessita a conveno, para instalar a Comisso de Conciliao Prvia. Porm no seria necessariamente uma lei de promoo da negociao coletiva descentralizada de empresa, porque no seria necessrio o acordo coletivo para instalar uma Comisso de Conciliao Prvia de empresa. Em todo o caso, a favor da lei, se pode dizer que, em certa medida, alm de promover uma forma de negociao coletiva, ela vem a sublinhar, afirmar, estender, e generalizar certas autonomias que j existiam no Brasil, porque desde certo tempo atrs j se vinha ensaiando, atravs da autonomia coletiva, algumas formas desse tipo. A literatura brasileira destaca o caso do acordo coletivo do Banco Ita de Campinas, que criou uma Comisso Permanente de Negociao para a soluo de conflitos, e os chamados Ncleos Intersindicais de Conciliao, sobretudo em Minas Gerais, que esto expressamente reconhecidos no artigo 625, b, da lei do ano 2000.
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4. Situao geral da negociao coletiva: crise e vitalidade Saindo j das Comisses de Conciliao Prvia e dos meios de soluo de conflitos e voltando, enfim, ao enfoque geral sobre a negociao coletiva com o qual comeamos esta exposio, pode-se dizer que a negociao coletiva hoje sofre um estranho processo de crise, por um lado, e de valorizao ou hierarquizao por outro. A crise da negociao coletiva bem conhecida. Vocs a conhecem pela prtica e tambm pela literatura especializada. A debilidade dos sindicatos de trabalhadores no promove a negociao coletiva, e a interveno estatal, limitativa da autonomia coletiva, tampouco. H um processo de descentralizao da negociao coletiva, que aumenta o nmero de convnios, porm diminui o nmero da populao coberta por acordos e convenes coletivas. O surgimento da negociao coletiva de desmelhora ou "in pejus" convert-la, as vezes, em instrumentos de pioramento das condies de trabalho. So todos elementos que colocaram em crise a negociao coletiva e debilitaram a importncia, a presena e, eu diria, at o prestigio da negociao coletiva. Em alguns pases, a diminuio do nmero de convnios, porm, sobretudo, do nmero de trabalhadores cobertos por um convnio coletivo realmente dramtica. Crise na negociao coletiva o mesmo que dizer crise no sindicato, crise nas relaes trabalhistas. Mas, por outro lado, de uma maneira aparentemente contraditria, assistimos a um tempo de valorizao ou hierarquizao da negociao coletiva, provavelmente, pela diversificao do contedo da negociao coletiva. Faz vinte anos atrs a negociao coletiva era muito concreta, muito limitada a alguns direitos trabalhistas bsicos, fundamentais para o trabalhador, porm, tambm um pouco elementares: salrio, tempo de trabalho e pouca coisa mais. Hoje, esta negociao coletiva est em crise. Esta a negociao coletiva que se deteriora. Por outro lado, aparecem novos contedos, se diversifica, se enriquece o temrio, cresce o nmero das matrias que aparecem na conveno coletiva. Em primeiro lugar, porque aparece a flexibilidade negociada. claro que h uma desregulao imposta por lei, e h uma desregulao imposta pelo poder unilateral do empregador; porm, tambm h uma forma mais prestigiada de flexibilidade, que a flexibilidade negociada, acordada, e o convnio coletivo, a conveno coletiva, o acordo coletivo, seria o instrumento dessa forma mais prestigiosa, digamos assim, de flexibilidade. Em segundo lugar, h uma outra classe de negociao coletiva que teve um grande desenvolvimento, produto da crise econmica, do desemprego, da diminuio do uso de mode-obra e sua substituio por tecnologia; a negociao coletiva de crise de empresas. Os convnios coletivos que negociam a reduo do tamanho da empresa, a terceirizao, a sada de situaes de crise. Em terceiro lugar se assiste a um desenvolvimento incipiente - mas muito importante - da negociao coletiva sobre formao profissional, sobre capacitao, dado que est fora de discusso a importncia da capacitao em um novo tipo de relaes trabalhistas, para fomentar a empregabilidade e a polifuncionalidade do trabalhador; a negociao coletiva comea a entrar nesse tema. surpreendente uma informao estatstica do Ministrio do Trabalho da Argentina, que estabelece que no perodo de 1996 a 1999, a quarta clusula, ou a quarta matria mais negociada na Argentina dentro dos temas "novos", a capacitao ou a formao profissional. realmente interessante e inovador. Do mesmo jeito, um trabalho do
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DIEESE sublinha que um porcentagem importante das principais convenes coletivas brasileiras esto incluindo clausulas sobre capacitao. E outro meio de enriquecimento, outra matria que enriquece, que diversifica o contedo da negociao coletiva so, precisamente, os meios de soluo de conflitos. Vemos crescer nos ltimos 15 anos a incluso nas convenes coletivas de clusulas sobre soluo de conflitos. Clusulas de paz, dever de negociar, comisso bipartite de aplicao ou interpretao dos convnios, os casos j mencionados de convnios coletivos argentinos, tanto no setor privado como no pblico, que criam mecanismos de soluo de conflitos e, agora, o desenvolvimento que podem ter as comisses intersindicais por conveno coletiva de conciliao prvia no Brasil. H uma valorizao da negociao coletiva, como meio de preveno e soluo de conflitos, e como norma reguladora dos outros meios de soluo de conflitos. Assim, a regulao de meios de soluo de conflitos do trabalho, um dos novos contedos da negociao, as convenes e os acordos coletivos. E, terminando, um ltimo elemento de enriquecimento e hierarquizao da negociao coletiva, que outro fenmeno contraditrio e curioso. Por um lado vivemos um processo de descentralizao da negociao coletiva, aumentam os acordos coletivos de empresas, diminuem aqueles grandes convnios, convenes coletivas de categoria, de ramo de atividade, de indstria: descentralizao da negociao coletiva. Daria para muitas palestras discutir se isso bom ou mau, porm isso uma outra histria. O certo que h um processo de descentralizao da negociao coletiva. Mas isso assim se s observamos dentro de cada pas. Dentro das fronteiras nacionais certo que h um processo de descentralizao da negociao coletiva. Porm se olhamos para alm das fronteiras nacionais, percebemos um processo incipiente de recentralizao da negociao coletiva, porque aparecem formas de negociao coletiva supranacional; formas de negociao coletiva que envolvem vrios pases, especialmente nos processos de integrao mais desenvolvidos. Na Europa, a negociao coletiva multinacional, em empresas multinacionais, ou em setores de atividade, j uma realidade importante em alguns setores e nas principais empresas europias, a tal ponto que existe uma diretiva da Comunidade Europia que torna obrigatrio este tipo de negociao, em empresas multinacionais europias, com mais de determinado nmero de trabalhadores. Porm temos o nascimento incipiente disto em nosso pequeno experimento de integrao regional, que o Mercosul, naquele primeiro acordo coletivo regional do Mercosul da empresa Volkswagen. E sabemos pela imprensa que, nestes dias, se est comeando a negociar na cidade de So Paulo, o que, se dar certo, ser o segundo convnio coletivo regional do Mercosul, da empresa Renault, incluindo tambm as empresas Renault dos demais pases do Mercosul. CONGRESSISTA: O senhor entende serem os direitos do trabalhador direitos patrimoniais disponveis?. OSCAR ERMIDA URIARTE - No. Eu acredito, em primeiro lugar, que no todo os direitos do trabalhador, so patrimoniais; alguns no so patrimoniais. O trabalhador tem direito sua dignidade, independncia da sua conscincia moral e cvica, etc. So direitos no patrimoniais. O direito liberdade sindical um direito no patrimonial. Outros so os direitos patrimoniais, como o direito ao salrio. No Direito do Trabalho clssico, tradicional, os direitos patrimoniais do trabalhador, os direitos do trabalhador, no so disponveis. O Direito do Trabalho clssico, tradicional um direito de ordem pblica, imperativo e irrenuncivel. Precisamente porque parte da premissa da hiposuficincia do trabalhador, porque a finalidade, a razo de ser do Direito do Trabalho , precisamente, seu carter irrenuncivel; seno no seria necessrio o Direito do trabalho. O Direito do trabalho clssico, tradicional, de ordem pblica pela sua prpria natureza. To assim, que se vocs revem
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qualquer Tratado ou Manual de Direito do trabalho de vinte anos atrs ou mais, no s se disse isso, seno que tambm discute-se a procedncia da transao, da conciliao, inclusive da judicial, porque diz-se que admitir uma transao de um crdito trabalhista, ainda que no Judicirio, admitir a renncia ao irrenuncivel. Mrio de La Cueva, grande mestre fundador do Direito do Trabalho latino-americano, disse isso no seu tratado. Esta a resposta da pergunta no ponto de vista do direito do trabalho tradicional, clssico. A questo que tudo isto est agora mudando, discutindo-se. Est em debate o tema em foco. Ento, voc pode perceber que mesmo na Constituio brasileira de 1988, que uma Constituio, do ponto de vista do Direito do trabalho, rgida, que uma Constituio tradicional, protetora, que incluiu no texto constitucional muitos direitos trabalhistas que no tm natureza constitucional (por exemplo as frias de cinco dias por paternidade, no por maternidade, por paternidade; eu tenho simpatia por essa fria, mas acredito que no um direito de nvel constitucional, que a estrutura jurdica da nao brasileira no depende disso). Ainda sendo uma Constituio assim protetora, abriu certas possibilidades de flexibilizao, de renncia de direitos. Voc pode acordar flexibilidade de tempo de trabalho, ainda de salrio, de conformidade com a prpria Constituio. Isto , a prpria Constituio de 88, rgida e tradicional, protetora, admitiu j alguma classe de disponibilidade. E hoje o debate foi claramente posto, no seu lado mais extremo, na primeira exposio do dia, quando o Ministro do Trabalho manifestou que o Governo estava pensando numa emenda constitucional, ou uma lei complementar, de quatro palavras: o negociado prima sobre o legislado. Ento, se isso fosse assim, isso j tiraria o pndulo para o outro extremo: da tese de Mrio de La Cueva, nenhuma transao, nenhuma disponibilidade, nem frente ao Judicirio, at a tese de que toda transao possvel. Estamos nesse movimento: aonde vai chegar o pndulo eu no sei; acredito que ningum sabe.
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NEGOCIAO COLETIVA
ARMAND PEREIRA
um grande prazer estar presente e apoiar este evento. Quero elogiar a Confederao Nacional do Comrcio pela iniciativa e tambm pelo seu empenho com a questo da conciliao e mediao. No Brasil, este assunto cada vez mais importante, e no mundo inteiro tambm. A OIT tem acompanhado e promovido esse tema h muitos anos. A negociao, seja atravs de acordos ou de convenes coletivas, tem crescido na grande maioria de pases, apesar da reduo de nmero de afiliados de sindicatos de trabalhadores. As razes so diversas. O processo de democratizao tem tido papel fundamental. Outro fator importante provavelmente uma melhoria do clima de relaes entre capital e trabalho que pode-se observar de vrias formas. Uma aparente evidncia disso so as estatsticas sobre greves, por muito incompletas que estas sejam. (Mostra uma transparncia.) No existe uma correlao muito clara entre a quantidade de greves ou o total de trabalhadores envolvidos com greves, de um lado, e, de outro lado, o clima de relaes de trabalho e a negociao coletiva. Mas interessante notar a tendncia dos nmeros na srie de pases mostrados nesse quadro. Vemos em quase todos os pases da OCDE uma grande tendncia de decrescimento do nmero de greves e lock out. A Dinamarca o nico pas que demonstra um crescimento por razes que no so bvias. Na sia, a Repblica da Coria e a Malsia tm um decrescimento significativo atravs dos anos, exceto em 1998, que aparenta ser resultado da crise asitica que gerou dificuldades na economia e, por sua vez, maior dificuldade nas relaes entre capital e trabalho. De alguma forma, os nmeros podem sugerir indcios de melhoria nas relaes de trabalho, que acaba influenciando o nvel, a difuso e a cobertura da negociao em termos de nmeros de acordos, mesmo que isso no signifique necessariamente uma melhoria de qualidade das negociaes. O crescimento de interesse em negociao coletiva, independentemente da qualidade da cobertura, algo que pode ser visto para vrios pases. (Mostra o prximo quadro.) Com referncia ao caso do Brasil, esse quadro mostra a evoluo dos acordos e convenes coletivas. Observa-se um aumento de 1997 para 1999 para quase o dobro. O meu colega Ermida Uriarte provavelmente comentar esses nmeros, com respeito eficcia, cobertura e qualidade da negociao. Mas todavia importante notar que existe, de fato, um aumento no nmero de negociaes. Esse crescimento do interesse pela negociao se deve em parte a um processo de diversificao da produo e da organizao do trabalho, com tendncia a tratar de questes especficas de uma determinada empresa ou pequeno grupo de empresas que, por sua vez, leva a uma ampliao de temas de negociao. No caso brasileiro, essa tendncia tem sido muito clara. At ao Plano Real, a negociao focalizou principalmente a questo de reposio salarial. At ento, a reposio salarial podia ser mais facilmente negociada a nvel de categoria. A partir de 94, a participao de lucros e resultados e assuntos conexos ganharam mais importncia do que a reposio salarial decorrente da inflao. No vou comentar aqui sobre a eficcia da lei da participao de lucros e resultados que tem sido alvo de alguns estudos, inclusive patrocinados pela OIT. Quero apenas constar o fato de que houve uma
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diversificao de temas de negociao, que gera maior necessidade de negociao a nvel relativamente mais descentralizado. Agora, a experincia da OIT tem evidenciado tambm outras razes do interesse na negociao coletiva. Uma delas pode ser a necessidade de contornar excessiva rigidez na legislao do trabalho, embora a questo da rigidez versus flexibilidade da legislao do trabalho varie de pas para pas, e de um perodo para outro. Em certos pases, a negociao tem tido um alvo social mais amplo. Na Holanda, por exemplo, alguns acordos foram feitos com o objetivo de ajudar a gerar emprego e combater o que se chamava na Holanda de Dutch disease, ou seja, o problema de, durante muito tempo, se concederem aumentos salariais acima da inflao como uma prtica estabelecida. Essa prtica restringia a criao de empregos e foi alterada por acordos coletivos promovidos pelo Governo numa tentativa de poder trazer de volta um crescimento do nvel de emprego. Portanto, a negociao pode ter tambm um papel importante de mudana nas tendncias gerais das relaes de trabalho. A experincia da OIT demonstra tambm que a negociao coletiva pode ter uma contribuio importante para a reduo de conflitos trabalhistas, que a questo fundamental desta reunio focalizada sobre o estabelecimento das Comisses de Conciliao Prvia, atravs da nova lei 9.958/99. Uma questo interessante a relao entre a eficcia das Comisses de Conciliao Prvia e o panorama geral da negociao coletiva, ou seja, at que ponto a eficcia dessas Comisses varia com o tipo ou modelo, e a amplitude e a prtica de negociao coletiva, at que ponto sero eficazes em pases onde a negociao coletiva em geral pouco praticada e desenvolvida? Essa questo merece anlise. A OIT tem trs recomendaes fundamentais que tratam da conciliao. Uma delas a Recomendao no. 92 de 1951, que trata de conciliao e arbitragem voluntrias, que concerne conflitos coletivos de trabalho. E da vem a estipulao no sentido de que as partes devem abster-se da greve, ou o local, como curso de procedimento de conciliao. (Por isso achei interessante falar um pouco, inicialmente, da questo de greve no contexto da conciliao.) A Recomendao 94 de 1952 dispe sobre as medidas apropriadas que devem ser estabelecidas para promover a consulta e colaborao entre o empregador e o trabalhador no plano empresarial. A Recomendao no. 130 de 1967 dispe sobre o exame de reclamaes dentro da empresa visando a sua soluo. Um estudo recente realizado para a OIT pelo ex-Ministro Arnaldo Sussekind analisa essas recomendaes no contexto da lei 9.958. Outros estudos foram realizados pela OIT sobre o papel da conciliao e mediao realizada por rgos de administrao pblica, por tribunais de trabalhos e at por rgos privados na Alemanha, Dinamarca, Gr Bretanha, Sucia, e Venezuela. Uma outra questo interessante que me parece merecer anlise a relao entre a capacidade de conciliao e a prtica real de conciliao. No caso brasileiro, h muitos cursos sobre conciliao e mediao e h muitos mediadores privados. Mas a mediao privada ainda
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muito pouco ou nada praticada. Por isso, seria interessante analisar porqu. O que seria necessrio fazer para promover a prtica de mediao privada no Brasil? A OIT tem interesse em promover e apoiar o desenvolvimento, o fortalecimento e a avaliao de capacidades de conciliao e mediao. Atravs do Cinterfor e do Centro de Turim, a OIT tem tido longa experincia nesses temas com diversas publicaes e manuais de treinamento. A OIT tem portanto interesse em apoiar iniciativas de promoo de prticas de conciliao e mediao, como esta da Confederao Nacional do Comrcio, bem como iniciativas de instituies do Governo e at de outras entidades no governamentais que tenham relao com os parceiros da OIT. Muito Obrigado. (PALMAS) CONGRESSISTA: O senhor concorda que o desemprego estrutural tem concorrido para o decrscimo de conflito entre empregados e empregadores? ARMAND PEREIRA - Essa relao entre o aumento do desemprego estrutural e o nvel de conflito no clara na medida em que se analise o desemprego estrutural vis a vis o desemprego conjuntural e outros fatores. Observa-se, por exemplo, que na Coria do Sul, Malsia e Indonsia houve um aumento de conflito associado com aumentos de desemprego. Aparentemente esse desemprego foi mais conjuntural que estrutural. Mas eu acho que h um certo hiato de tempo at que os protagonistas sociais se dem conta que o desemprego realmente seja conjuntural ou estrutural. Me parece que o nvel de conflito no depende do nvel de desemprego. Existe sim maior probabilidade de conflito quando h consenso de que o aumento de desemprego seja estrutural, seno houver iniciativas adequadas dos atores sociais e do Estado, em particular, para fazer face a esse desemprego estrutural. H a, realmente, um problema potencial a mdio prazo, porque muito poucos pases tm confrontado devidamente o desemprego estrutural. Existe muita expectativa que as mudanas tecnolgicas e a reestruturao econmica possam sozinhas reverter os aumentos recentes do desemprego estrutural. Em alguns pases isso pouco problemtico, devido ao nvel relativamente alto de qualificaes e boa capacidade de utilizao de novas tecnologias que facilitam o crescimento e a reposio de empregos, compensando as perdas de emprego decorrentes do processo de reestruturao. Mas a grande maioria dos pases em desenvolvimento, com baixos nveis de qualificao de mo de obra, tm dificuldade de aproveitar as inovaes tecnolgicas para elevar taxas de crescimento econmico e de emprego. Iro atacar isso com programas especiais de emprego e/ou com programas especiais de renda mnima? provvel que a falta de solues para o desemprego estrutural possa levar a um aumento de conflito em vez do inverso. Mas penso tambm que isso possa ser resolvido atravs do que j se observa em algumas pases como a Frana, a Alemanha, e outros, que uma tendncia a enfatizar e integrar mais os problemas sociais na atividade econmica a nvel de municpios e estados, atravs de diversas iniciativas, inclusive de pactos territoriais com metas e recursos especficos.
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MEDIAO E CONCILIAO TRABALHISTA NO BRASIL

MARIA LCIA DI IORIO ANDRADE
Boa tarde a todos. Sobre o tema que me foi reservado falar, Mediao Trabalhista no Brasil, no pode ser abordado separadamente de dois aspectos primordiais no cenrio brasileiro. O primeiro que da modernizao das relaes do trabalho e o segundo do Plano Real, que instituiu a estabilizao da nossa moeda. Por qu? A modernizao das relaes do trabalho, promovida pelo Governo Federal e pelo Ministrio do Trabalho e Emprego do Brasil, passa, necessariamente, pela negociao coletiva. E sobre a negociao coletiva eu vou me abster de falar, vez que, com muito maior propriedade, j falou o Dr. Oscar Hermida, que o grande especialista nessa rea. Mas todas as medidas que o Ministrio do Trabalho e Emprego props ao Congresso Nacional, tanto aquelas que se encontram ainda em estudo e sob apreciao do Congresso Nacional, como aquelas que j foram promulgadas, pelo presidente Fernando Henrique Cardoso, passam, necessariamente, pelo prestgio da via negocial. Seno vejamos. A lei 9.601, que institui o contrato de trabalho por prazo determinado, e que s poder ser adotado mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Ou seja, sem acordncia, atravs do instrumento coletivo de trabalho, no ser possvel a adoo dessa nova modalidade contratual. Outra alterao legislativa, a Medida Provisria do trabalho a tempo parcial adota o mesmo procedimento. Para aqueles trabalhadores que esto submetidos a um contrato de trabalho a tempo integral e que queiram migrar para um contrato de trabalho a tempo parcial, alm da anuncia do empregado, h que necessariamente haver autorizao, atravs do instrumento coletivo de trabalho, seja acordo ou conveno coletiva de trabalho. Em relao ao banco de horas, o mesmo procedimento. S possvel se implantar no mbito das empresas o banco de horas, mediante instrumento coletivo de trabalho. Ou seja, h que se negociar a adoo do banco de horas atravs de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Outra importante alterao legislativa, foi a suspenso temporria do contrato de trabalho para qualificao profissional. Tambm, na opo por esse instituto h que, necessariamente, ser acordado atravs do instrumento coletivo do trabalho. O trabalhador que, espontaneamente, concordar com a suspenso, de seu contrato de trabalho para se submeter a um programa de qualificao profissional, tambm estar sujeito prvia autorizao atravs do instrumento coletivo de trabalho. E a Lei das Comisses de Conciliao Prvia j promulgada, quando se trata de comisses criadas a nvel de sindicatos, necessariamente, o sero atravs do instrumento coletivo de trabalho. Ou seja, atravs de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Em assim sendo, e tendo em vista a inteno do Governo em prestigiar a via negocial, que se denota a a grande importncia da mediao trabalhista no Brasil. E quando que a mediao trabalhista foi, efetivamente, oficializada? Os senhores que j tm familiaridade com as relaes trabalhistas e convivncia com o Ministrio do Trabalho e Emprego, especificamente com as Delegacias Regionais do Trabalho, sabem, que desde sempre, as Delegacias Regionais do Trabalho exerceram, alm da fiscalizao do trabalho, tambm meritrio trabalho da mediao trabalhista. Mas s com o advento do Plano Real e a medida
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provisria da desindexao salarial, que a mediao trabalhista ficou oficializada no Brasil. ao desindexar os salrios, qualquer ndice de correo, a MP remeteu os aumentos salariais para negociao entre as partes. Quando as partes no se julgarem capazes ou competentes para realizar uma negociao direta, ou quando ainda ocorrer dificuldade no desenvolvimento da negociao, podero, escolher um mediador, um terceiro alheio, para tentar ajudar na conciliao daquela negociao coletiva. Ou ento, recorrer ao Ministrio do Trabalho e Emprego e solicitar a sua intermediao administrativa atravs da mediao pblica. Ento, qual foi o marco importante na medida provisria da desindexao, para a negociao coletiva? Oficializou no s a mediao pblica, que j era amplamente, praticada no Brasil, atravs da Secretaria de Relaes do Trabalho e das Delegacias Regionais do Trabalho, como tambm veio, de uma forma indita, oficializar a mediao privada no Brasil. Em funo disso, promulgou-se o Decreto 1.572, publicado em 28 de junho de 1995, decreto esse que veio regular a mediao trabalhista no Brasil. E esse decreto, alm de outros procedimentos, determinou que a mediao dever ser concluda num prazo mximo de trinta dias, a no ser que ambas as partes, de comum acordo, avaliada a necessidade pelo mediador, resolvam prorrogar esse prazo. Mas sempre de acordo com os interesses das partes. Por determinao do Decreto 1.572, o ento Ministro do Trabalho, Paulo Paiva, promulgou duas portarias tambm muito importantes para a mediao pblica e privada no Brasil. As portarias 817 e 818, ambas de 30 de outubro de 1995. A portaria 817, ao regulamentar a mediao pblica, determinou o procedimento a ser adotado pelas Delegacias Regionais do Trabalho, quando da solicitao, por qualquer uma das partes, trabalhador ou empregador, para promover a intermediao administrativa no advento de impasse na negociao coletiva. E a portaria 818, especificou as aquelas condies necessrias para que mediadores privados pudessem se credenciar nas Delegacias Regionais do Trabalho. Um dos requisitos bsicos, para que esses profissionais possam se credenciar junto s Delegacias Regionais do Trabalho, o conhecimento, na rea de relaes do trabalho; ter uma experincia pregressa de mediao, de soluo de controvrsias, de mesas de intermediao trabalhista. Uma vez comprovados esses requisitos, e mediante requerimento ao Delegado Regional do Trabalho, o interessado ter apreciado o seu pedido, se deferido, passa a integrar o cadastro de mediadores privados do Ministrio do Trabalho, com validade por trs anos. A partir de ento, o Ministrio do Trabalho e Emprego, atravs da Secretaria de Relaes do Trabalho, passou a incentivar a mediao no Brasil, no s a mediao privada como a mediao pblica. Inicialmente, comeamos a dotar os nossos mediadores pblicos de melhores instrumentos de trabalho e capacitao profissional no exerccio da mediao. Fizemos convnio com diversas universidades no pas e promovemos doze cursos de formao e aperfeioamento de mediadores pblicos, cujo total, hoje, de 540 mediadores pblicos. Promovermos cursos, em parceria com entidades privadas, tambm para a formao e aperfeioamento e at incentivo aos mediadores privados. Decorridos cinco anos de 95 a 2000, de todo esse trabalho de incentivo que o Ministrio do Trabalho e Emprego vem fazendo, atravs da Secretaria das Relaes do Trabalho, para se
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promover a mediao no Brasil, ns temos dados auspiciosos e crescentes do nmero de mediaes realizados atravs das nossas Delegacias Regionais do Trabalho. Dados esses que mais a seguir eu vou apresentar para os senhores. E, curiosamente, no notamos crescimento de mediaes privadas no pas. Considerando que a mediao privada, ainda no decolou no Brasil, comparando com os dados cada vez mais crescentes da mediao pblica, interpretamos, que isso advm da cultura brasileira negocial. E a grande procura pela mediao pblica no Brasil, se d pelo fato de que os atores sociais, trabalhadores e empregadores, j conhecem a grande capacidade profissional dos nossos mediadores pblicos, que so todos agentes da inspeo do trabalho, com grande conhecimento das causas que movem os conflitos laborais. E segundo, porque uma mediao totalmente gratuita. No se paga nada por ela. Como se diz que a parte que mais di no corpo humano o bolso, trabalhadores, e empregadores, naturalmente, tendo em vista a grande confiabilidade do servio de mediao do Ministrio do Trabalho, ao terem que optar entre uma mediao privada e uma mediao pblica, optam pela pblica, que no gera nenhum custo para eles. Na Secretaria de Relaes do Trabalho, ns fazemos a mediao pblica dos conflitos oriundos daquelas categorias profissionais que se fazem representar, a nvel interestadual e nacional, sempre dentro do esprito da Instruo Normativa 04 do TST, que veio corroborar com a implementao do exerccio da mediao no nosso pas. Diz a instruo que: para que os Tribunais do Trabalho aceitem pedidos de dissdios coletivos de trabalho, as partes tero que provar, primeiramente, que exauriram o processo negocial. Ou seja, falta de entendimento em negociao direta, as partes devero recorrer mediao privada, ou mediao pblica, atravs da intermediao administrativa do Ministrio do Trabalho, e aps a comprovada exausto desse processo negocial, que, ento, as partes podero ingressar com pedido de dissdio coletivo na Justia do Trabalho. E no Ministrio do Trabalho e na Secretaria de Relaes do Trabalho, ns seguimos risca esse processo de exausto, haja vista que, muitas vezes, realizarmos oito, nove, dez reunies, de dez horas cada, para fechar um processo negocial. Exemplificaria, como, a ltima negociao mais exaustiva que fizemos, a do setor de aviao civil. Infelizmente para as categorias dos aeronautas no conseguimos sucesso na negociao, e lavramos a ata de insucesso aps seis reunies sucessivas, em Braslia e aqui no Rio de Janeiro, para que eles pudessem ingressar com dissdio na Justia do Trabalho. Mas fomos bem sucedidos na intermediao de negociao com os aerovirios. Aps uma rodada de reunies, conseguimos que eles fechassem a conveno coletiva de trabalho dos aerovirios. Se os senhores calcularem. que nesse processo ns gastamos, aproximadamente, umas 30 ou 40 horas de negociao, no caso de a uma mediao privada, o custo financeiro seria bastante alto. Ento, eu credito a isso tambm a opo pela mediao pblica do Ministrio do Trabalho. Desculpem a concorrncia. Mas acreditamos no amadurecimento das partes para utilizao da mediao privada. Tanto assim que, o Ministrio do Trabalho e Emprego vem se empenhando, duramente, no sentido de fortalecer os atores sociais. E como ns podemos fortalecer os atores sociais? Fortalecendo os sindicatos, porque sem sindicato forte no h negociao. S negocia aquele sindicato que, verdadeiramente, for forte e com grande poder de representao. E a eu vou fazer remisso ao que o ministro Dornelles j havia mencionado hoje de manh, na inaugurao desse seminrio, que o Ministrio do Trabalho ir discutir amplamente com todas as confederaes patronais e as entidades sindicais de trabalhadores, sobre a prevalncia do negociado sobre o legislado. E os atores sociais no precisam ter preocupao de se sentirem prejudicados com
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relao a essa iniciativa. Por qu? Para aqueles que no negociarem, para aqueles que no tiverem poder de negociao ou no quiserem negociar, temos a lei. Para aqueles que tiverem poder de negociao, ento, vamos conferir aquilo que for negociado, at em respeito Constituio federal, de 1988, que garante, no seu artigo 7, o respeito, o cumprimento, a obedincia ao contedo dos acordos e convenes coletivas do trabalho. E, tambm, no seu artigo 8, que delega, to-somente aos sindicatos, o poder da negociao. Ou seja, nenhuma negociao poder ser entabulada entre trabalhador e empregador, que no seja atravs dos seus sindicatos. O monoplio da negociao est nos sindicatos. Somente os sindicatos podero negociar o interesse dos seus representados. E qual a garantia que se tem que aquele sindicato legtimo para negociar? O documento comprobatrio da legitimidade da personalidade sindical est no registro sindical emitido pelo Ministrio do Trabalho e Emprego; registro esse que feito atravs da Secretaria de Relaes do Trabalho. Por isso, quando somos solicitados a intermediar qualquer conflito de trabalho, ns exigimos daquele sindicato solicitante o seu registro sindical. Por qu? Somente o registro sindical confere a personalidade sindical necessria ao exerccio da negociao coletiva. Alm da mediao na negociao coletiva, o Ministrio do Trabalho e Emprego tambm promove a mediao de conflitos coletivos e individuais de trabalho. Temos, pois, trs tipos de mediao, hoje, no mbito do Ministrio do Trabalho. A mediao da negociao coletiva, que aquela chamada mediao na poca da data-base, mas tambm, a mediao do conflito coletivo de trabalho e a mediao do conflito individual de trabalho. Os nossos ndices esto cada vez melhores, o que nos deixa satisfeitos e convictos de que estamos no caminho certo. Acreditamos que a mediao, como uma das alternativas na soluo de conflitos, a mais democrtica possvel. Por qu? Porque as partes que detm o poder da deciso. Ao invs de transferirmos para o Poder Judicirio a soluo do conflito de trabalho, soluo essa que poder demorar anos e anos na sua concluso, ns temos, atravs da mediao, um meio seguro, eficaz, rpido e justo de soluo dessas controvrsias. Rpido por qu? Porque vai depender das partes o andamento daquela soluo. E um engano achar que a mediao um ato simples, fcil, que qualquer pessoa possa fazer, e que quando as partes se dispem a solicitar uma mediao, elas j esto dispostas a conciliar. Ledo engano. Quando as partes recorrem mediao porque existe uma grande dificuldade em negociar, porque j est instalado um impasse, que j est ali instalada a m vontade na conciliao. Ento se precisa de uma terceira pessoa, que no parte naquele negcio, para poder aproximar as partes, oferecer a sua ajuda, e propor solues outras, que possam veicular a um desfecho pacfico daquele conflito. Ento o papel do mediador muito importante. Eu no tive oportunidade de ouvir a palestra da Dra. Tnia Prieto, mas acredito que ela tenha falado sobre isso. A preocupao do Ministrio do trabalho e Emprego est em, cada vez mais, capacitar os seus mediadores pblicos, porque uma funo difcil e rdua de se exercer, e no qualquer profissional que tem a vocao para a mediao. Eu vou apresentar para os senhores umas transparncias mostrando a evoluo da mediao no Brasil, a partir de 1997. Mediao pblica, porque apesar de havermos solicitado a alguns institutos privados de mediao, dados de mediao privada, temos obtido a resposta de que esses institutos, tm, feito o trabalho de capacitao de mediadores e, principalmente, de conciliadores, tanto para representantes patronais quanto de trabalhadores. Mas que mediao privada, propriamente dita, seria um nmero inexpressivo.
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Por Estado, ns temos o nmero de mediaes realizadas, ms a ms, durante o ano de 1997. Na seqncia, por ordem alfabtica, Acre, Alagoas, Amazonas, etc. Os senhores podem ver os Estados onde se fazem o maior nmero de mediao, at pelo seu tamanho e pelo nmero de empresas, ns temos os estados da regio Sul, Sudeste, que so Minas Gerais, Rio de Janeiro, So Paulo, Paran e Rio Grande do Sul. Vamos passar seguinte. Aqui, o comparativo ms a ms de 1997. Num quadro mais frente, vero que o grande nmero das mediaes, so mediaes em negociaes coletivas, e o pico maior de categorias, que negociam nas suas datas-base, tem a sua data-base nos meses de maio e setembro, pelo grfico ali. Pode passar para a seguinte. Nas nossas mediaes coletivas de 1997, do nmero total de mediaes, ns temos ali o percentual de mediaes bem sucedidas, por estado. Os senhores vem que a grande maioria est acima do ndice de 50%. Ento, mediaes que foram bem sucedidas so aquelas que geraram acordo e as demais foram aquelas que no geraram acordo, que foram arquivadas e as que ainda ficaram em andamento. Em andamento por qu? Porque, muitas vezes, a mediao no bem sucedida, mas o mediador no fecha aquele processo negocial; incentiva as partes, para, mesmo aps o encerramento do processo negocial, pensem bem antes de ingressar na Justia do Trabalho, e tentem voltar ao processo de entendimento direto. Assim, muitas vezes, apesar de encerrarem a mediao, eles voltam ao processo de entendimento direto, e fecham o acordo ou a conveno. Isso tambm no raro de acontecer. Agora, vamos as principais causas das mediaes. Como eu disse para os senhores, a causa principal a data-base. Ou seja, so as mediaes das negociaes coletivas em data-base das categorias. A segunda causa principal est exatamente na mediao do cumprimento de acordos ou conveno coletivas. O acordo fechado e mais frente o empregador descumpre aquele acordo ou conveno. Ento, recorre-se a nossa intermediao administrativa, para que ns possamos, antes de se recorrer a um processo de fiscalizao, tentarmos verificar o que est ocorrendo e uma possibilidade de que a empresa venha a cumprir aquele acordo ou conveno coletiva de trabalho. a segunda causa principal. E na seqncia, temos tambm a participao dos lucros e resultados, e outras mais, em ordem decrescente, fundo de garantia, cumprimento de conveno da OIT, ndice de reajuste, alterao contratual e outros. Mas, principalmente, dizem respeito data-base, e cumprimento de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Ali ns temos tambm uma estatstica de quais atividades econmicas mais solicitam mediao. A liderana, at pelo nmero maior de acordos e convenes coletivas firmados, est na indstria, seguida pelo comrcio; aps transporte terrestre, estabelecimentos de educao e cultura e assim por diante. Mas a grande maioria est na indstria e comrcio, considerando que, no entendimento do Ministrio do Trabalho e Emprego, servios esto na categoria comrcio. Vocs vem que em 1997 ns tivemos oito mil e poucas mediaes no Ministrio do Trabalho. Em 1998 esse nmero j subiu para 10.213, num acrscimo de aproximadamente 25%. Tambm, por estado, aqueles que esto zerados, no porque no realizaram
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mediaes, porque o sistema informatizado da DRT no estava, ainda, implantado, donde ficou prejudicado o conjunto da estatstica. Comparativo ms a ms, os senhores podem ver que tambm em 98, as mediaes nas datasbase oscilaram com relao a 97. O pico maior de data-base continuou sendo o primeiro semestre em maio, mas no segundo semestre j foi em novembro. Ento, isso quer dizer o qu? Que como o pico geralmente em setembro, naquele ano, houve mais entendimentos em negociao direta, no havendo a necessidade de se recorrer intermediao administrativa do Ministrio do Trabalho. Enquanto que as datas-base de novembro, que em 97 no tiveram aquele nvel de dificuldade, em 98 j passaram a ter esse nvel de dificuldade e tiveram que recorrer a nossa intermediao administrativa. Em 98, o percentual, os senhores podem verificar, com rarssimas excees, foi superior a 50%, no percentual de acordo, sendo que alguns estados houve um decrscimo no percentual de acordo. Qual foi o motivo? Um dos motivos, infelizmente, foi o aumento da taxa de desemprego em 98. Como os empregos diminuram, as negociaes se tornaram mais difceis. Passou a se negociar, inclusive no negativo. Muitas empresas estava passando por uma restruturao produtiva, e viram a necessidade do que chamaram de corte de gorduras, ou seja, empresas querendo reduzir o percentual pago de horas extras, cortar uma srie de vantagens extras que os trabalhadores haviam adquirido no decorrer do perodo inflacionrio 1998 e 1999, foi um perodo difcil para o exerccio da negociao coletiva e, portanto, tambm, se explica o motivo de ter-se aumentado o nmero das mediaes no Ministrio do Trabalho. As principais causas de mediaes em 98, igualmente, foram lideradas pelas negociao coletivas por data-base, seguida pelo descumprimento de conveno ou acordo coletivo de trabalho, e, na mesma proporo, o quadro idntico ao de 1997. Tambm a exemplo do que ocorreu em 1997, se repicam os dados. A indstria foi a que mais solicitou intermediao administrativa; comparativamente o comrcio solicitou mais, proporcionalmente, do que havia solicitado em 97, e na seqncia transporte terrestre, agricultura, educao e cultura e por a vai. Os senhores podem ver que em 1999 houve um decrscimo de 10% no nmero de mediaes. Por qu? Porque no final de 1997, j se notou uma pequena recuperao do emprego e uma recuperao um pouco maior da produo. Os senhores sabem que o aumento de emprego no acompanha o mesmo ritmo do aumento da produo. Primeiro vem o aumento da produo e a seguir o aumento do emprego. Ento, ns j notamos que, em 1999, as partes j foram mais felizes na negociao direta o que gerou 10% de decrscimo no nmero de pedidos das nossas intermediaes administrativas. O que para ns motivo de satisfao. Ento o Ministrio do Trabalho fica contente quando o nmero de mediaes diminui, porque isso significa que as partes esto sendo mais bem sucedidas na negociao direta; o que ns estimulamos e incentivamos, exatamente que as partes criem condies de se entenderem diretamente. No comparativo ms a ms de 99, os senhores podem ver, que o pico de mediaes se deu em maio, sempre as negociaes do ms de maio, so aquelas que mais demandam a intermediao administrativa, aquelas categorias profissionais que tm data-base em maio. Notadamente, data-base no ms de maro, geralmente, so de categorias mais tranqilas, mas nesse ms de 99 j teve uma maior demanda.
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Por estado, ns temos aqui o percentual de acordos nas negociaes coletivas. interessante notar que o estado que foi mais bem sucedido nas suas mediaes, foi o estado do Amap, que teve um sucesso de 94.44% nas suas mediaes. Todas geraram acordo. Mas, no geral, os senhores podem verificar que foi positivo o nmero de acordo nas mediaes. As causas, mesmo procedimento dos anos anteriores. A grande maioria das mediaes foram para negociao de data-base, seguida de cumprimento de conveno ou acordo coletivo de trabalho, e por assim em diante. Nas mediaes coletivas tambm, a indstria liderando, comrcio, transporte, se repicam os dados. E aqui o quadro comparativo das mediaes de 97, 98 e 99. Bom, como o meu tempo est esgotado, eu acredito que eu tenha conseguido, ainda que rapidamente, transmitir aos senhores, a importncia do servio de mediao pblica, realizado pelo Ministrio do Trabalho e a importncia que darmos na implementao, na divulgao e no incentivo mediao como um instrumento de facilitao da negociao coletiva e de soluo rpida, segura e clere dos conflitos individuais e coletivos de trabalho. Muito obrigada. CONGRESSISTA: Quanto custa a estrutura de mediao do Ministrio do Trabalho e Emprego? Tal valor j est embutido no Custo Brasil? Tal filosofia no est conflitando com a nova ordem econmica? MARIA LCIA DI IORIO ANDRADE - No, no conflita e eu vou explicar porqu. O Ministrio do Trabalho e Emprego tem o Oramento do Tesouro como qualquer outro ministrio. E o oramento est distribudo em trs secretarias. Secretaria de Fiscalizao, Secretaria de Relaes do Trabalho e Secretaria de Polticas Pblicas de Emprego, que cuida da questo do emprego e da formao profissional. Nas Delegacias Regionais do Trabalho as mediaes no so feitas por profissionais contratados para esse mister. As mediaes so feitas, como eu j havia dito no incio da minha fala, pelos agentes auditores fiscais do trabalho. E na Secretaria de Relaes do Trabalho, dentro da medida do possvel, feita por mim, que sou secretria-adjunta de Relaes do Trabalho. Como secretria de Relaes do Trabalho e exercendo um cargo de confiana do Ministro, no tem direito a pagamento de hora-extra ou qualquer adicional, e eu trabalho doze horas por dia. Ento, fica por conta da minha boa-vontade, e do meu Ministrio, o crescimento e a implementao da mediao pblica como instrumento para a paz social no nosso pas.
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SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS CONCILIAO, MEDIAO E ARBITRAGEM

PALESTRAS REALIZADAS NO DIA 11 DE AGOSTO DE 2000
PALESTRAS DO CONSELHO DE CMARAS DO COMRCIO DO MERCOSUL MEDIAO COMERCIAL NO MERCOSUL

RENATO RODRIGUES
Eu gostaria de pedir aos Senhores e s Senhoras, que nessa etapa as perguntas devero ser feitas por escrito. Podero j elaborar as perguntas durante a palestra e ns vamos recolhendo medida que forem completadas. Neste painel ns teremos o Sr. James Whitelaw, que Secretrio do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul e Diretor do Centro de Arbitragem e Mediao da Cmara Nacional de Comrcio do Uruguai; o Sr. Horcio Zapiola Prez, Secretrio Geral do Centro de Mediao do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul e Presidente da Comisso de Arbitragem e Mediao da Cmara Argentina de Comrcio; o Sr. Alejandro Poniemam, que Secretrio Executivo do Centro de Mediao do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul e Professor de Sociologia Jurdica e Mtodos Alternativos de Resoluo de conflitos; o Sr. Florncio Llanos, que Pr - Secretrio do Centro de Mediao do Conselho de Cmara do Comrcio do Mercosul; o Sr. Jos Maria Pea, Membro do Centro de Mediao do Conselho de Cmara do Comrcio do Mercosul e Vice - Presidente da Cmara e Bolsa de Valores do Paraguai; e a Sra. Ana Ins Depine, do Centro de Mediao do Conselho de Cmara do Comrcio do Mercosul; alm deste que lhes fala, Renato Rodrigues, mais Inez Balbino e Patrcia Duque, Membros do Centro de Mediao do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul, Sede Brasil. H quatro anos foi criado o Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul, cuja Secretaria funciona em Montevidu e se caracteriza como uma Organizao Internacional sem fins lucrativos e integrado pela Confederao Nacional do Comrcio, Cmara Argentina de Comrcio, Cmara e Bolsa do Comrcio do Paraguai, Cmara Nacional de Comrcio e Servios do Uruguai e Cmara Nacional de Comrcio do Chile. Dentre seus variados atos, o Conselho de Cmara do Comrcio decidiu colocar disposio dos que praticam atividades comerciais no Mercosul um procedimento administrado de mediao para resoluo de conflitos disciplinado
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por um regulamento prprio e exercitado por um Centro de Mediao. A idia de criao do Centro de Mediao por parte do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul surgiu da conscincia da necessidade cumprir com suas funes promotoras do desenvolvimento e expanso da atividade comercial no Mercosul, o que requer mecanismos geis, eficientes e adequados para a soluo de conflitos entre particulares, preservando a autonomia da vontade das partes e seu relacionamento posterior que, ao mesmo tempo, reduzam aos custos legais e assegurem a estrita confidencialidade e imparcialidade do terceiro interveniente. Para viabilizar o a oferta desse procedimento, o regulamento de mediao de Cmaras do Comrcio do Mercosul prev o funcionamento de uma Secretaria Geral com sede pro tempore em cada um dos cinco pases. Sendo que em cada um deles funcionar uma sede permanente da Secretaria Geral no mbito da entidade que integra o Conselho, dotada de pessoal tcnico e auxiliar necessrio, arcando com as despesas do seu funcionamento. A Confederao Nacional do Comrcio, na qualidade de integrante do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul responsvel pelo funcionamento da Sede Brasil da Secretaria Geral do Centro de Mediao do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul e j se encontra estruturada aps a concluso do processo de formao de dez mediadores para o seu quadro de profissionais. Objetivando criar uma rede de ncleos estaduais e municipais destinados a facilitar o acesso dos interessados ao processo de mediao a CNC pretende firmar convnios com as Federaes de comrcios Estaduais interessadas e, por intermdio delas, com os sindicatos filiados, esperando para essa finalidade poder contar com a adeso de pessoas fsicas e jurdicas que se dedicam mediao e arbitragem para compor esses ncleos vinculados Sede Brasil como forma de proporcionar acesso rpido mediao prximo ao domiclio da parte interessada. No caso, ns colocamos disposio da parte que tenha uma controvrsia o comeo de procedimentos de mediao na Sede do local da residncia do interessado, indicando no pedido os dados necessrios, que ser dado Secretaria Geral pela via mais rpida e o qual, por sua vez, solicitar a outra parte que se pronuncie sobre a aceitao ou no da mediao. Vou passar, agora, a palavra a vrios dos integrantes da Mesa que se encarregaro de detalhar desde a criao, o funcionamento at a capacitao de mediadores, como est esquematizado todo esse funcionamento. Vou passar a palavra ao Sr. James Whitelaw, que falar sobre o Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul.
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MEDIAO COMERCIAL NO MERCOSUL

JAMES WHITELAW
Minha exposio vai ser muito breve e se referir a certos aspectos como, em primeiro lugar, o que tem que ver com o Mercosul, como novo desafio para o comrcio regional e logo vou referir-me completamente ao Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul para ver qual o seu objeto, sua natureza, sua estrutura e funcionamento. No atinente ao Mercosul o esquema de integrao regional que foi criado pelo Tratado de Assuno, no ano de 1991, sups indubitavelmente uma nova estrutura, uma nova realidade para as economias dos pases integrantes. A aspirao de constituir um mercado comum significou estruturar uma zona de livre comrcio, cujo efeito principal a liberao do comrcio intrazonal, alm de uma unio aduaneira com um arancel externo comum para enfrentar o comrcio extrazonal e alm disso se procurou harmonizar a poltica macro econmica, consagrar a liberdade de movimento das pessoas, assim como dos fatores de produo, para chegar a um mercado comum. Pareciam muito ambiciosas todas essas etapas, que chegavam ao mximo grau praticamente de integrao, que o mercado comum, e que se quis fazer em um horizonte temporal muito breve, pois o Tratado de Assuno foi assinado em 1991, e se pretendia ter o mercado comum funcionando em 1 de janeiro de 1995. Porm, a realidade, mais uma vez, mostrou ser mais forte que a norma. Essa meta to ambiciosa, repito, no se pde alcanar, e hoje assistimos ainda a uma zona de livre comrcio imperfeita, com um arancel comum que se denomina oralado ou perfurado e ainda estamos muito longe de consagrar uma liberdade absoluta de movimento de pessoas e de fatores de produo e de harmonizao de polticas macroeconmicas. De todas as maneiras, a realidade que significou o Mercosul ou o que fixou o Mercosul, se traduziu no que o significado supe que o comrcio dos pases integrantes do Mercosul deviam orientar-se ou aprontar-se, aderir-se, converter-se ou reconverter-se a esse processo econmico regional em curso. E procurar que as novas estruturas comerciais fossem fludas, sem travas, seguras, quer dizer, ajustadas ao Direito, de modo que o marco normativo, tanto constitutivo como derivado do Mercosul brindasse a seguridade jurdica, nota essencial e ontolgica do Direito. Esse o marco em que, naturalmente, nasce o Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul, que surgiu precisamente para enfrentar a situao criada nesses pases e sua criao esteve a cargo das instituies mais representativas do setor do comrcio do Mercosul, que decidiram, h quatro anos, criar esse Conselho. Este Conselho hoje uma entidade sem personalidade jurdica. Podemos dizer que se trata de uma associao de fato, no tendo personalidade jurdica nacional nem internacional. Mas isso s por agora. Isso quer dizer que se torna necessria formalizao de uma pessoa jurdica para o funcionamento deste Conselho. O objeto do Conselho de Cmaras do Mercosul consiste em considerar e analisar todas as questes de interesse comum do comrcio do Mercosul e formular as recomendaes que forem pertinentes, a fim de procurar que sejam assumidas pela sociedade em geral e adotadas pelas autoridades correspondentes. Devemos destacar que um princpio absolutamente compartilhado por todas as instituies integrantes deste Conselho de Cmaras do Mercosul consiste no principio fundamental da liberdade do comrcio. Quer dizer que todas as instituies compartilham inteiramente, ou esto persuadidas ou convencidas das inegveis vantagens que o comrcio livre tem para as naes. Temos que recordar que nesse aspecto a criao do GATT - Acordo Geral sobre Tarifas e Comrcio Sse fundamenta sobre esse mesmo princpio. Tanto o GATT-47 como o GATT94, com a criao da Organizao Mundial do Comrcio baseiam-se nas grandes vantagens que o comrcio internacional oferece para o mundo e para todos os integrantes. A instituies que integram o Conselho da Cmara do Comrcio do Mercosul esto absolutamente
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convencidas disso. A integrao deste Conselho est formado pelas instituies mais representativas do comrcio de cada um desses pases: a Confederao Nacional do Comrcio, do Brasil, a Cmara Argentina de Comrcio, a Cmara Nacional do Comrcio, Turismo e Servios, Chile, a Cmara e Bolsa de Comrcio do Paraguai; a Cmara Nacional do Comrcio e Servio do Uruguai. Tambm a Cmara Nacional do Comrcio da Bolvia integra esse Conselho. O Conselho tem dois rgos fundamentais: um que esse Conselho propriamente dito e a Secretaria Permanente. No atinente ao Conselho, este integrado pelos representantes de cada uma das instituies. Os representantes dessas instituies so, atualmente: da Confederao Nacional do Comrcio, do Brasil, Sr. Antnio Edmundo Pacheco; da Cmara Argentina de Comrcio, Presidente Dr. Jorge Luis di Fiori; do Chile, o Presidente da Cmara Nacional do Chile, Sr. Fernando Lin Concha; do Paraguai, Sr. Jos Maria Pea; do Uruguai, o Dr. Jorge Peirano , que representa a Cmara Nacional do Comrcio; e da Bolvia, o Dr. Jorge Jaffer. O outro rgo do Conselho a Secretaria Permanente, que est radicada no Uruguai, cujo titular dessa secretaria quem vos fala, com funes fundamentalmente executivas das decises que so adotadas pelo Conselho. No atinente ao funcionamento e ao regime das Sesses, a Presidncia do Conselho e, consequentemente, a sede do Conselho, rotativa entre cada um dos pases integrantes. As reunies se realizam ao menos duas vezes por ano. Neste ano, realizou-se uma em Santiago do Chile, h quatro meses, e a prxima ser no dia 6 de setembro, nesta Cidade do Rio de Janeiro. Sem prejuzo das duas reunies que se realizam a cada ano, tambm podem realizarse reunies a requerimento de qualquer membro do Conselho em todas ocasies que julguem pertinentes. Nas sesses do Conselho se analisam os temas que so propostos pelos seus integrantes, previamente a cada reunio. Como modo de trabalho, o Conselho estabeleceu comisses. Assim, a primeira Comisso que se estabeleceu foi a de resoluo alternativa de conflitos, porque tambm o Conselho est convencido das indubitveis vantagens que esses mtodos tm para os agentes econmicos. As razes so as que foram dadas no dia de ontem e no dia de hoje, com relao s vantagens proporcionadas ao mundo dos negcios pelos mecanismos alternativos para a resoluo de conflitos, desde a negociao at a arbitragem e todos os outros meios e instrumentos de que se dispe, como mtodos alternativos . A primeira Comisso, como eu disse, foi a de resoluo alternativa de conflitos, pois na primeira ou segunda sesso do Conselho j se resolveu a sua criao. As outras Comisses que esto criadas atualmente so a de comrcio eletrnico e a de comrcio interior, cujo tema fundamental que se considerou a defesa da competio e defesa dos direitos do consumidor . Possivelmente a prxima comisso que se vai criar, no Rio de Janeiro, ser uma comisso atinente unificao de procedimentos e alfndegas. Essas comisses sero integradas por especialistas de cada uma das instituies que integram o Conselho e que preparam documentos para a considerao do Conselho. Outro tema que temos considerado, atinente s comisses o que tem que ver com as medidas de carter para-arancelario (no tarifrio). O que se resolveu no Mercosul do mesmo modo como no GATT - que as restries ao comrcio s podem ser de carter tarifrio.. No obstante, em muitas oportunidades adverte-se que existem obstculos ao comrcio, e j no so medidas propriamente tarifrias, mas as denominadas medidas para-arancelarias. Desse ponto de vista, o Conselho encomendou a cada uma das instituies que o integram, que identifiquem, com a maior brevidade possvel, quais so as medidas para-arancelarias existentes em cada um de seus pases ou no restante dos pases do Mercosul e em seus Estados associados, com vistas a procurar medidas que desativem essas medidas de carter para-arancelario que obstaculizam o comrcio internacional.
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Em definitivo, esse Conselho foi criado para satisfazer as necessidades comuns ou os interesses comuns do comrcio intra-regional e, mais ainda, do comrcio gerado a partir deste bloco econmico, este bloco de integrao do Sul da Amrica. Muito obrigado.
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ALEJANDRO PONIEMAN
O propsito de minha interveno realmente falar do para qu, visto que os senhores j tiveram suficiente informao a respeito dos limitados a mecanismos e procedimentos lamentavelmente burocrticos que essas instituies tm que ter. Porm, realmente, quando falamos de um sistema de resoluo de conflitos temos que falar de algo que seja, digamos, o menos formal, o menos burocrtico possvel. E isso o que realmente pretendemos que seja este Centro de Mediao do Mercosul, no qual realmente temos depositado muitas esperanas a respeito de sua influncia no crescimento dessa regio. Por qu? Um tema que realmente pouco considerado, mas que foi mencionado ontem, sem embargo, pelos nossos amigos Dr. Petrnio Muniz e Dr. Jos Maria Garcez, que ontem fizeram suas palestras, o tema da influncia dos conflitos no custo de nossas naes, no chamado custo Mercosul. Os conflitos tm custos diretos em direitos. Obviamente, os custos legais hoje em dia no so, aceitveis nem possveis enquanto, prejudicam o desenvolvimento, no somente desses pases, mas de cada uma de suas empresas. A Sra. Dinorah Mattos assinalar que nos Estados Unidos por motivo da globalizao houve muitas quebras mais foi muito maior a destruio de empreendimentos, de empresas, que se produziu nos ltimos anos em nossos pases. Ningum atribui esse problema s nossas dificuldades para resolver conflitos. Sem embargo, existe um trabalho de Francis Fukuyama que mostrou em um livro que se chama Confiana estatisticamente como aquelas naes, aquelas comunidades que tm mtodos de resoluo de conflitos eficientes e rpidos, so muito mais produtivas e, digamos, progridem de tal forma que realmente superam imediatamente os pases que no lidam com seus conflitos da mesma forma. E posso dar-lhes um exemplo que ainda mais patente. Todos recordam, porque todos os pases americanos viveram o processo de imigrao vinda da Europa, gente que fugia da misria, da violncia, da incapacidade de resolver os conflitos entre as naes da Europa, que produziram realmente a mdica soma, segundo Zbigniew Brzezinki, que foi chefe do Departamento de Estado dos Estados Unidos, no Governo de Carter, cento e setenta milhes de pessoas que foram mortas por naes ideolgicas e pelos conflitos entre os pases europeus em menos de um sculo. Das pessoas que no foram mortas, muitas vieram povoar nossos pases. Ou seja, nossos pases, naquele momento, eram os pases que recebiam a migrao da Europa, porque a Europa no podia progredir, no podia manter sua populao, porque estava cheia de misria isso ocorreu h nada mais do que quarenta ou cinqenta anos. Os senhores se do conta das mudanas que se produziram nos ltimos cinqenta anos? E qual foi essa mudana? Foi o seguinte: na Europa mudaram os mtodos de resoluo de conflitos. Simplesmente em vez de resolver o conflito como a justia, dizendo: um ganha e outro perde bom, a justia era a guerra, a justia era a ameaa, a justia era todos os mtodos violentos e agressivos para impor resultados outra parte decidiram, em boa hora, tratar de resolver suas controvrsias, suas diferenas e numa mesa de negociao na qual ningum ficaria fora, num sistema onde se elegem neutrais, e onde unicamente buscariam os mtodos negociados para resolver o conflitos. Vejam que em quarenta anos a prosperidade da Europa foi tal que realmente neste momento j no sabem como fazer para parar a imigrao para a Europa. Ento, realmente, parece que esse dado foi suficientemente avaliado em nvel de cultura empresarial, em nvel da cultura popular, de dar-se conta de que uma nao, uma comunidade, uma empresa e. mais, uma famlia no pode progredir na medida que no pode lidar com seus conflitos adequadamente. Mas o que lidar com seus conflitos adequadamente? dirimi-los ou resolv-los procurando acordos das partes que se sentam para negociao, mediao e arbitragem. Sentam-se com a predisposio para resolv-los. Ento, realmente, h o que a essncia de resoluo dos conflitos, mas que tambm a essncia do Direito, que foi
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deformado. Realmente, creio que a experincia que estamos vivendo em nossos pases, de uma justia absolutamente ineficiente e em alguns casos corrupta, mas fundamentalmente incapaz de resolver os conflitos em tempo necessrio. Isso porque realmente h um total desvio do conceito de Direito, de conceito de para qu, quais as funes do Direito na sociedade e na comunidade e, inclusive, na comunidade internacional. O filsofo Emanuel Kant, em fins do sculo XIX, dizia que o Direito o sistema pelo qual se assegura a liberdade do exerccio de livre arbtrio das pessoas, enquanto mantm a possibilidade de que as outras pessoas possam exercer a seu prprio livre arbtrio. Isso, digamos, praticamente a melhor definio que pude ouvir sobre quais as funes de um sistema jurdico local, internacional e, digamos, a funo de qualquer mtodo de soluo de conflitos, no qual sempre deve prevalecer a liberdade e a autonomia da vontade das partes. Isso o que ns nos propomos a respeitar e praticar nesse entendimento que estamos fazendo. Como conseguir que realmente isso seja aplicado? Precisamente atravs dos empresrios e por isso necessrio que tomem conhecimento dessa realidade. Essa realidade que angustiante porque no mundo globalizado h um conceito que define a palavra que permite que algum sobreviva ou no sobreviva. Essa palavra se chama eficincia, competitividade. Como se pode ter competitividade e eficincia? Reduzindo custos! Como se podem reduzir custos, se h custos que so absolutamente inelsticos? Os economistas e os empresrios sabem realmente que no se pode reduzir custo do trabalho mais do que permita a subsistncia daqueles que trabalham. No se pode substituir os custos de produtos de insumos como temos o caso do petrleo, que um caso tpico em que os custos no dependem do empresrio. Mas o que que depende do empresrio? A soluo dos conflitos. A soluo dos conflitos realmente um aspecto essencial desses custos. Eu lhes posso dar exemplos: os custos dos departamentos jurdicos monstruosos que as empresas tm para lidar os conflitos. , digamos, o custo do que se chama indstria dos julgamentos em assuntos trabalhistas, onde realmente no somente se defende os direitos do trabalhador, como tambm se abusa de certas leis que so, digamos, permissivas demais, e que, em lugar de beneficiar os trabalhadores, produzem quebra de empresas e consequentemente produzem aumento do desemprego, o que, definitivamente, no beneficia os trabalhadores. Os custos diretos, creio que todos os conhecem. Mas algum analisou, por exemplo, o custo de quando cai um avio? Vocs me diriam: por que falar em queda de avio se estamos falando em conflito? Bem, um caso de conflito ficou patente quando um avio de uma empresa argentina, Lapa, caiu h mais de um ano, no Aeroparque da Cidade de Buenos Aires. Esse avio, segundo as informaes publicadas na primeira pgina dos jornais, tinha um piloto e um co-piloto que estavam atravessando um conflito pessoal de divrcio, do qual estavam falando na cabine no momento em que soou o alarme. A concluso, praticamente pblica, foi de que houve negligncia, de que houve uma falha humana. E a que se devem as falhas humanas? Algum, digamos, pensou qual a principal causa das falhas humanas? A principal causa das falhas humanas so os conflitos. Uma pessoa que tenha um conflito de trabalho com sua empresa e nesse momento sua mente est buscando argumentos para a sua defesa, ou buscando qualquer elucubrao sobre o que lhe est ocorrendo com esse conflito, em um dcimo de segundo que tenha que tomar uma deciso, comete um erro. Isso tem sido perfeitamente estudado. J foi perfeitamente estudado que o casos de impercia, na medicina, se devem a alguma pequena distrao. Mas ningum se distrai por hbito, ningum se distrai como conseqncia de um defeito de personalidade. As pessoas se distraem ou tiram sua mente da concentrao no que est fazendo, quando tem um conflito. Ento para isso, realmente, necessrio pr toda a energia que temos para resolver os conflitos de maneira adequada. E como se resolvem os conflitos de maneira adequada? Bom, um dos mecanismos a mediao. A mediao uma forma de abordar o conflito, preveni-lo antecipadamente. Vocs j escutaram falar de todas as tcnicas que envolvem esse mtodo. Porm, eu poderia agregar algumas coisas como, por exemplo, que no Mercosul tm ocorrido coisas que poderiam ter sido evitadas se esse Centro de Mediao j existisse alguns anos antes. Comento um caso: tenho aqui uma revista da Cmara Argentina do Comrcio que fala como se fosse sobre uma
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partida de futebol: Argentina um; Brasil dois. So casos que foram levados arbitragem do Mercosul. So muito mais de trs casos. E quem teve que resolv-los foram os Presidentes da Repblica do Brasil e da Argentina, que foram os que mais tiveram conflitos. Imaginem os senhores que at que chegou resoluo de Presidente de cada pas, o tema provocou srios prejuzos em ambos os pases, o que prejudicou tremendamente nossa competitividade. Outro caso: um dia uns empresrios argentinos foram ao juiz e lhe pediram que detivesse os transportes que vinham com frangos do Brasil. E esse juiz, que era um juiz de provncia, tomou essa medida, e muitos caminhes, com a alta temperatura que havia na fronteira, perderam uma quantidade enorme de mercadoria. O Brasil reagiu de forma violenta, tomando medidas de retaliao. Tudo isso aconteceu porque, em vez de buscar soluo negociada, uma soluo atravs de uma mediao, preferiram tomar medidas de ataque e contra-ataque, a que estava levando a uma escalada que, se os presidentes no interviessem, acabaria com o Mercosul. O que quer dizer isso? Realmente, os sistemas de que o Mercosul carece, neste momento podem ser resolvidos por esse Centro de Mediao. Outro caso tambm muito significativo o caso dos porcos: houve uma reclamao da Argentina de que o Brasil estava fazendo dumping. Como no existia, naquele momento, a possibilidade de os particulares resolverem esse conflito por sua prpria conta, porque os representantes dos produtores de um pas no podiam encontrar-se diretamente com os produtores do outro, ento, teve que haver uma interveno do sistema no qual o Estado toma a representao dos particulares e trata de defender os seus interesses. E nesse caso como sempre se diz: com amigos assim, prefiro ter inimigos. (RISOS) Nesse caso o Estado argentino defendeu de tal forma os produtores argentinos que omitiu apresentar provas, portanto o tribunal resolveu a favor do Brasil, dizendo que tinha que faz-lo obrigatoriamente porque no existiam provas, por parte da Argentina, do dumping que eles diziam que se havia cometido, e que na realidade se havia cometido . Ento, vejam como realmente estes so sistemas de no resoluo de conflitos; uma forma em que as partes no intervm, o contrrio do que ocorre na mediao. Numa mediao obrigatrio que as partes concorram para resolver os seus prprios conflitos. Isso realmente um dos aspectos fundamentais pelos quais volto a repetir e no vou me cansar de faz-lo, nosso destino, nossa produtividade, nossa permanncia dentro da globalizao ser feita com conflitos tratados adequadamente, ou no ser feita. Outro caso, por exemplo, que o Dr. Zapiola me recordava que nesse momento tambm mostra que o tema mediao est inserido na nossa cultura de forma tal que o seu avano vai ser absolutamente irremedivel. Na Repblica Argentina foi feita uma privatizao dos aeroportos, e dentro dessa privatizao existe a obrigao de as empresas construrem novas instalaes. Essas instalaes foram inauguradas recentemente mas no puderam continuar as obras porque um dos concessionrios, composto por um grupo de investidores que implantou o Free Shop, no estava de acordo com o lugar que lhe haviam designado, e pararam a obra. Esse conflito j dura h vrios meses, at que o Presidente da nao interveio e pediu a ambas as partes que tentem uma mediao e designou um mediador. Creio que, realmente, a envergadura dos conflitos que esto se resolvendo por mediao muito grande. No sei se os senhores esto a par do que se passou com o caso Microsoft, no qual o prprio juiz, consciente do risco que implicava tomar uma deciso, que est demorando justamente porque a transcendncia dessa deciso pode significar, desde uma queda na bolsa at imprevisveis conseqncias para a economia americana, pediu que as partes submetessem o caso a mediao. Mas uma das partes o prprio governo dos Estados Unidos, que desde os anos 90 est aplicando mtodos alternativos e incentivando todas as instituies a aplicar esses mtodos alternativos. A Professora Dinorah Mattos lhes explicou que essa uma das atividades que faz a American Arbitration Association trabalhar pelo Estado na resolues de conflitos. O mediador trabalhou com as partes, mas obviamente o resultado foi que no se chegou a um acordo, mas realmente a mediao no somente para chegar a um acordo. Este realmente um detalhe que muito importante assinalar. Quando as partes se sentam na negociao, quando as partes mostram sua
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boa disposio, h muitas formas nas quais o conflito se canaliza, o conflito toma outro rumo que no o da agresso, no o rumo de uma queda-de-brao para ver quem ganha ou quem perde, mas toma o rumo de ver de que modo as partes podem prejudicar-se o menos possvel. E isso foi o que ocorreu nesse caso. O mediador, com quem tivemos a oportunidade de participar na Reunio da American Bar Association, explicou, dentro do que a confidencia podia permitir o mediador era um juiz da corte federal de Chicago que, realmente, as partes, dentro da mediao, haviam podido canalizar, ou limitar as suas respectivas expectativas. E nesses casos, qui, as posies necessitem de uma resoluo arbitral, porm, realmente, a mediao pode levar possibilidade de que as partes elejam o rbitro, a pessoa que melhor possa resolver esse problema porque, digamos, isso essencial. No existe no mundo de hoje a possibilidade de que um juiz esteja capacitado, por ser juiz comercial, para resolver casos, digamos, de suma especialidade, casos nos quais a prpria linguagem - estamos falando de casos como o da biogentica, da medicina, de laboratrio - casos nos quais realmente nem sequer a linguagem est ao alcance do juiz que vai decidir. Por isso preciso procurar um rbitro, um neutral que tenha a especializao adequada para resolver o caso. Ento, isso , em essncia, o que realmente aconselha esses mtodos alternativos de resoluo de conflitos que ns pensamos aplicar nesse modesto Centro que tem a perspectiva de dar ao mbito do Mercosul uma soluo na qual as partes que so, nada mais nada menos, que irmos do Sul do Continente persistam nesse conceito pelo qual, unidos, teremos possibilidade de subsistir porque se ns tomamos o exemplo da globalizao, vocs vero que uma empresa do tamanho da Chrysler ou da Mercedes Bens, cujos oramentos no so menores do que o oramento de vrios pases do Mercosul, sentiram a necessidade de unir-se para poder subsistir no mundo globalizado. No nos cabe a menor dvida de que o Mercosul nossa melhor opo, como dizia o Dr. Zapiola, esse conceito nos leva ao esforo que estamos realizando para que tanto o Mercosul como o eventual Mercado Comum Americano, isto , de todo o continente americano nos permita conformar uma entidade com suficiente poder de negociao para poder nos manter nesse mundo que realmente tem uma crueldade nunca vista. E realmente regra do jogo que a unio faz a forca, que se no so controladas pelo poder e sem unio no podemos manter nem sequer o nvel de vida atual. Creio que no vou aborrec-los mais e espero que, se lhes interessar, faam alguma pergunta, eu vou ceder a palavra ao Dr. Llanos, que lhes vai explicar dentro do Centro de Mediao do Mercosul como esse procedimento, como o acesso, como realmente o mundo empresarial pode obter solues aos seus problemas atravs desse centro. Obrigado pela pacincia.
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FLORNCIO LLANOS
Vamos tratar de falar-lhes brevemente como o esquema de funcionamento, na prtica, do que se preparou no Centro de Mediao do Mercosul. Primeiro quero mais uma vez agradecer Confederao, na pessoa do Dr. Renato, toda as atenes recebidas porque junto com minha esposa e com parte de quem est apresentando este painel, tivemos o privilgio, no sentido estrito, de visitar o Pantanal antes de vir ao Rio, esta maravilhosa reserva natural, onde fomos lisonjeados de todas as formas. Assim, o nosso reconhecimento Confederao e ao Dr. Renato. Como est organizado o Centro? Recorrendo aqui s palavras do Dr. Whitelaw e tambm do Dr. Ponieman, poderamos sintetizar o que est sobre a base de dois princpios: primeiro, o princpio da liberdade. Como correlato da liberdade do comrcio temos tratado de respeitar o princpio de autonomia da vontade das partes. Em todo o funcionamento do Centro e seus regulamentos impera o princpio de autonomia da vontade. A mediao se inicia porque as partes outorgaram sua autorizao, e mantm-se porque as partes esto dispostas a faz-lo e o acordo depende inteiramente da vontade das partes. O mediador, tal como deve ser, um profissional capacitado tecnicamente, um profissional que acompanha. Eu digo e coube-me express-lo em Cuiab, numa grata conversao que tivemos com os Diretores e Membros da Confederao do Comrcio de Mato Grosso - que o sistema de Mediao um sistema de porta aberta. Diferentemente do procedimento judicial, no qual, uma vez que se ingressa, no se pode sair pela prpria vontade e, se se sai, depende de certas condies e custos, no procedimento de mediao a porta sempre est aberta; ningum pode ser obrigado a permanecer. Quero tambm deixar bem claro uma coisa muito importante, porque no uma mera questo de princpio, que o Centro funciona sobre a base de consenso. Consenso de quem? Consenso das entidades que o compem. O Centro no outra coisa que o suporte que lhe do as cinco entidades, quer dizer, a Cmara que representa cada um de nossos cinco pases. A Secretaria Geral atualmente exercida pela Cmara Argentina de Comrcio - cumpre uma funo de coordenao. Porm, de nenhuma maneira sua atuao tem carter imperativo. Ns coordenamos as atividades desenvolvidas pelos cinco centros, por uma necessidade funcional. Estamos falando de mediaes internacionais com partes residentes em diferentes pases. Com isso, o que quero dizer? Uma primeira sinalizao ou pontuao prtica: quem necessita levar a cabo uma mediao no mbito do Mercosul, quem quiser assessorar-se sobre a clusula que convm inserir no contrato; quem quiser se assessorar para ver como resolver um conflito ainda que no exista a clusula prvia, pode dirigir-se entidade do seu pas. No caso concreto do Brasil, a Confederao Nacional do Comrcio, que afortunadamente tem uma amplssima base territorial e uma amplssima base setorial. Vocs, aqui no Brasil, tm esse instrumento de assessoramento e de informao. E atravs da Confederao, sero feitos, de forma imediata todos os contatos para poder levar adiante a mediao, que agora vamos examinar sumariamente, passo a passo. Ento, autonomia da vontade e consenso para o funcionamento. Que fizemos, at esta data, entre as cinco entidades? Bom, primeiro, o regulamento, que bsico. Temos que ter normas ou pautas para o funcionamento. Isto o resultado de um trabalho de bastante tempo, no s da Secretaria argentina ou da Cmara Argentina, como tambm das distintas entidades. Eu recordo as sucessivas reunies a que assistiram, entre outros, os Drs. Whitelaw, o Sr. Penha, do Paraguai e, claro, os representantes brasileiros em muita conversao formal e informal; Petrnio Muniz, Dr. Renato, Dra. Patrcia Duque, Tnia Prieto e muitos outros nos foram trazendo idias, foram debatendo temas e isso se plasmou num regulamento que j temos em castelhano e em portugus. Esse regulamento para assinalar um
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aspecto prtico estabelece, na parte das definies, que mediao e conciliao so equivalentes aos fins dos regulamentos, para evitar confuses, porque certas palavras so usadas de maneira distinta em outros pases. Como se chega a cabo, em concreto, na mediao? Primeiro, no necessrio que exista clusula submetendo o contrato ou o conflito mediao, de forma prvia. Se est, melhor; mas se no est, igualmente, qualquer um de vocs, qualquer empresa ou profissional, que lhe caiba questionar um conflito, pode apresentar aqui - neste caso, na sede brasileira, que a Confederao Nacional do Comrcio - o pedido de mediao. Esse pedido de mediao ser comunicado imediatamente Secretaria Geral. A Secretaria Geral vai levar ao conhecimento da outra parte que ser de outro pas, que se recebeu um requerimento de mediao a respeito de um conflito de uma situao concreta. E tambm se vai dar conhecimento entidade que integra o Conselho desse pas para que ento o que em Direito chamamos de parte demandada ou a parte requerida, possa assessorar-se em sua entidade. Uma vez transmitido o pedido de mediao, a outra parte tem dez dias para pronunciar-se se aceita ou no. Se transcorrem os dez dias, entende-se que a mediao no foi aceita. Por qu? Porque no queremos que isso seja um mecanismo dilatrio para prolongar. Cremos que a mediao s deve levar-se a cabo se as partes entendem o seu esprito. Se a parte aceita levar a cabo a mediao, vem uma segunda etapa que eleger o mediador para o que tero sete dias para por-se de acordo. Ns preferimos que as partes estejam de acordo quanto designao do mediador, pela tranqilidade que isso vai dar. Queremos tambm a essa altura, assinalar que possvel levar o caso atravs de co-mediao, isto , se as partes julgam conveniente, podem atuar mais de um mediador. Em alguns casos, por razes de diferenas de linguagens, de cultura ou de prticas comerciais, pode ser til a incorporao de outro mediador ou de mais de um mediador. Se as partes assessoradas pelas entidades no puderem chegar seleo de um mediador, a Secretaria sorteia um mediador. De onde o sorteia? Sorteia-o da lista de mediadores. Aqui temos as listas, que j esto disposio, e que representam os cinco pases em paridade, em igualdade. Para todo esse processo j est disposio dos interessados a lista de mediadores e seus antecedentes, est preparado com sua formao profissional, sua atuao empresria, cursos que podem ter concludo para que os senhores possam eleger o mediador mais adequado para o caso. Com o tempo, nosso propsito ampliar as nominatas, e ir preparando-as por especialidades, porque uma das pautas estabelecidas no regulamento a de ter neutrais altamente capacitados com experincia profissional e que possam assistir rapidamente s partes em funo da sua formao profissional e conhecimento concreto da matria. Nossa aspirao que possamos chegar a ter mediadores que conheam as diferentes matrias que podem ser passveis de um conflito. Quando j temos mediador por acordo ou por sorteio, o mediador tem sete dias para designar a audincia. Tambm nisto, como temos dificuldades com as diferente localizaes, contaremos com o apoio da Secretaria e das entidades, especialmente das entidades, para selecionar a sede e a alternativa mais cmoda e de menor custo, preservando todas as formas de neutralidade. Voltando ao mediador, quero deixar claro que se algo vamos vigiar entre todos, a neutralidade, a imparcialidade dos mediadores e a ausncia de toda forma de relao entre o mediador e as partes para que possam atuar objetivamente. Nenhum mediador vai permanecer na lista se violar esses princpios. Queremos capacidade, porm queremos absoluta honestidade. Uma vez que temos mediador, o procedimento flexvel, ou seja, est na possibilidade de adaptar-se a essa realidade to ampla e to rica, que o Mercosul. No quisemos fazer um regulamento excessivamente detalhista, porque muito difcil prever tudo e no queremos que o regulamento seja um obstculo, queremos que o mediador e as partes tenham liberdade para levar adiante o procedimento apoiado pelas entidades. Mas o que temos, para a tranqilidade de todos, so o Cdigo de tica de Mediadores, e conjuntamente com o regulamento esto aprovadas as normas de conduta para mediadores, nas quais esto devidamente detalhados os princpios de autonomia da vontade, de imparcialidade, de deixar bem claro a inexistncia de interesses dos mediadores que possam afetar a sua imparcialidade. Tambm isto est disposio dos senhores, em castelhano e portugus. E, precisamente, um detalhe que creio ser muito importante para a mediao
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empresarial, que o princpio que governa este procedimento, a confidencialidade, o sigilo. Nada se dar a conhecer sem o conhecimento da parte interessada. Temos preparado um modelo de convnio de confidencialidade. Mas o regulamento e as normas ticas estabelecem que, ainda que uma das partes no firme um convnio de confidencialidade, o mediador sempre ser obrigado a manter o sigilo. Por isso que a nica estatstica que se vai levar no o contedo do acordo, mas sim, se houve acordo ou no. Creio que isso importante para a mediao empresarial e mais ainda para a mediao empresarial internacional. Como aspecto prtico, tambm se designou todas as comunicaes possveis, que se pode levar termo entre a secretaria, as entidades, as partes e o mediador. J temos formulrios que esto disposio dos senhores em ambos idiomas, para facilitar uma rpida comunicao nesta etapa decisiva, que a etapa prvia da mediao. Estando previsto que as partes devem remeter ao mediador os documentos e um resumo do conflito com a finalidade de baixar custos: custos em termos de honorrios e custos em termos de tempo, de tal maneira que quando a mediao comear, o mediador conhea, ao menos, o contedo do problema e dos documentos envolvidos. Tudo isso ser levado a cabo sem envolver as partes, desde cada uma das sedes sem voltar ao mediador . Quando se reunirem isso j estar devidamente informado. Com isso tratamos de fazer-lhes saber as bases gerais do funcionamento. No queremos entrar em detalhes. Sabemos, todos, o valor que tem os acordos realizados na mediao, conforme as legislaes nacionais. No caso da Argentina, o acordo de mediao equivalente a uma sentena judicial, que pode ser cumprida pela via de execuo de sentena. Queremos dizer-lhes que o propsito do Centro no simplesmente um propsito de solucionar conflitos individuais, o propsito tambm de respaldo para relaes comerciais. Pelo que entendi o Dr. Ponieman foi muito claro com a importncia que tem a diminuio dos custos que originam os conflitos. Desejamos transmitir aos empresrios, profissionais, advogados que temos gosto de contar aqui que o Centro se destina dar tranqilidade, a fazer saber que em hiptese de um conflito, os senhores tero uma ferramenta, um mecanismo de baixo custo. Quando falo em custo, refiro-me concretamente ao custo de administrao de procedimentos e de honorrios dos mediadores, que j est estabelecido, ou seja, nisso no h por que haver surpresas. Os senhores, atravs da Confederao, podem consultar qual seria o custo de um procedimento de mediao que, desde j adianto, notoriamente inferior e no admite comparao com um custo judicial: em termos de tempo e em termo de dinheiro. O Centro de Mediao est organizado pela Secretaria Geral, que rotativa, estando sucessivamente ocupada pelas distintas entidades. Quando se designa uma entidade ela prov os integrantes da Secretaria e ao pessoal administrativo, porque no queremos criar uma superestrutura com maiores custos. Mas, a Secretaria est integrada, no s pelos membros da Cmara em que tenha a sede, mas tambm com representantes de todas as outras entidades de tal maneira que a secretaria multinacional. Cada entidade tem seu lugar na secretaria, ainda que, por uma razo prtica e funcional, concentre-se tudo num determinado lugar. A secretaria tem que reportar Comisso de Resoluo de Conflitos do Conselho do Mercosul. Ou seja, temos Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul e, um escalo abaixo, a Comisso de Resoluo de Conflitos, e depois temos a Secretaria, respeitando-se estritamente a participao de todas entidades. Neste momento, a Secretaria Geral do Centro, exercida precisamente pelo Dr. Zapiola Perez, que Delegado da Cmara Argentina de Comrcio, na Comisso de Resoluo de Conflitos, para manter essa unidade de critrio de funcionamento. E, alm dos argentinos que participamos nela, esto os representantes de cada uma das outras quatro entidades comerciais. Bem, eu diria que agora no resta outra alternativa seno deixar colocada nossas esperanas de que os senhores nos faam trabalhar, porque tudo isso leva bastante tempo para implementao e para formar e queremos pedir-lhes desculpas antecipadas pelas imperfeies. Mas creio que o
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Mercosul tem que ter um orgulho muito particular. Dentro do pouco que conheo, creio que este o primeiro centro multinacional de mediao, multinacional no sentido de origem, de funcionamento e de implementao. E termos sido capazes de dar um exemplo ao poder formlo e constitu-lo sobre uma base de consenso, que at agora foi mantido estritamente. Comprometemo-nos em fazer que isso continue assim. E somente ter xito se todos o vivermos como algo nosso e nos orgulharmos de, aqui nesse extremo sul do continente, termos sido capazes de inovar. Porque fazer um procedimento de resoluo de conflitos multinacional inovar, criar algo novo, de tal maneira que eventuais defeitos ou falhas, vamos ir superando sobre a base de realidade. E espero que os senhores tenham a boa vontade de assinalar-nos, de marcarmos os erros e o que falta. Assim termino, com a esperana de que o centro funcione, mas tambm com um pedido ativo de colaborao. Tudo o que os senhores fizerem chegar s nossas mos ser bem- vindo e nos. Muito obrigado.
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JOS MARIA PEA
Muito obrigado. Vou referir-me brevemente experincia de criar e organizar um Centro de Arbitragem e Mediao no Paraguai. O Centro de Arbitragem e Conciliao do Paraguai, um organismo dependente da Cmara e Bolsa de Comrcio, iniciou suas atividades em 1996. O Centro dirigido por uma Diretrio Executivo, que por sua vez nomeado por um Conselho Diretivo, integrado por trs membros da Diretoria da Cmara e Bolsa do Comrcio. O Conselho Diretivo, entre outras atribuies, decide questes relacionadas com o Centro, aprova as listas de profissionais e dita os regulamentos do mesmo. Durante os anos de 1996 a 1998 foram dados os primeiros passos para a criao do Centro de Arbitragem e Conciliao do Paraguai. Para o efeito se executou o primeiro projeto de cooperao entre o BID CMARA E BOLSA DE COMRCIO, que como projeto de primeira gerao, permitiu formar a estrutura administrativa do Centro, realizando-se os primeiros cursos de capacitao e se fazendo uma pequena difuso. Desde meados de 1998 e durante 1999 continuou-se com a difuso dos mtodos alternativos de soluo de conflitos, assessorou-se as empresas pblicas e privadas na utilizao de clusulas de compromisso, capacitou-se os profissionais integrantes do Centro e assessorou as instituies pblicas nacionais, departamentais e municipais na utilizao da mediao para a soluo de conflitos com a sociedade civil. Como resultados desses esforos, o Centro comeou com a ateno de casos de mediao e arbitragem. Desde 1999 ingressaram vinte e cinco casos de mediao, a maioria deles relacionados a assuntos de vizinhos, reclamaes de alugueres, reclamaes de dvidas, assuntos familiares, assuntos trabalhistas, escrituraes de terrenos, entre outros. A maioria dos casos de mediao que foram atendidos pelo Centro se realizaram de forma gratuita, ou aplicando uma tarifa muito reduzida, como uma forma de promover o mtodo e, ao mesmo tempo, por em prtica os conhecimentos dos profissionais do Centro. Ao final de 1999 ingressaram casos de arbitragem comercial e hoje se encontra em processo trs casos, todos versando sobre descumprimento contratual. As somas de dinheiro reclamadas em arbitragem variam entre um e cinqenta milhes de dlares, estando em todos envolvidos como contrapartes empresrios estrangeiros da regio e, por outra parte, empresrios nacionais e tambm do Estado paraguaio. Temos localizadas as reas onde acreditamos que se pode aplicar mediao comercial em um futuro imediato e as estamos promovendo: - Mediao entre scios de empresas familiares, por ser um problema muito habitual que afeta o futuro dessas empresas; - Mediao entre associaes de pais e as direes dos colgios, assim como, entre afiliados e as empresas de servios mdicos pr-pagos. Em ambos casos, so servios privados oferecidos comunidade que no se encontram regulamentados por normas pblicas e, por essa razo, acreditamos que valorizaro o servio de mediao oferecido pelo Centro. - Mediao entre associaes de comerciantes e os municpios (prefeituras) para resolver conflitos gerados pela aplicao de normas que regulam a atividade de comrcio minoritrio.
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- Mediaes em conflitos gerados pelo uso de marcas e patentes que surgem como conseqncia de no dispormos ainda de uma lei especfica que normatise a matria, pois isso ainda est sendo debatido no Parlamento. Atualmente encontram-se em execuo dois importantes projetos para os quais o Centro envidou seus maiores esforos, e que passo a comentar a seguir: JOS MARIA PEA Atualmente, encontram-se em execuo dois importantes projetos, nos quais o Centro est colocando seus maiores esforos e que, em seguida, passo a comentar. Plano Piloto de Mediao instalado no mbito Judicial. Desde 1998, o Centro de Arbitragem e Conciliaes do Paraguai vem realizando aes para prover o Poder Judicial de meios alternativos para soluo de conflitos. O Centro elaborou um projeto de um Plano Piloto de Mediao consultando os tribunais, que foi apresentado Corte Suprema de Justia e que culminou com a assinatura de um convnio entre as instituies. Conforme acordado com a Corte Suprema de Justia, foram aprovados os regulamentos da organizao, regras de conduta e procedimentos do Centro Piloto. H um compromisso da Cmara e Bolsa do Comrcio para financiar o funcionamento do servio de mediao judicial do Centro Piloto, enquanto a Corte Suprema de Justia promove medidas para o funcionamento permanente do Servio de Mediao nos tribunais. Os objetivos que se perseguem com esse projeto so: . Contribuir para o melhoramento e eficincia e qualidade do servio de administrao da justia; . Ampliar os mecanismos de soluo dos conflitos disponveis nos tribunais de justia; . Estabelecer um modelo de sistema de servio de mediao que responda realidade da sociedade paraguaia. Os resultados esperados so: . Implementar o servio de mediao em um Juizado de Primeira Instncia no civil e no comercial, um Juizado de Justia Letrada, um Juizado de Menores, um Juizado do Trabalho e um Juizado de Paz da Circunscrio Judicial de Assuno; . Obter dados aportados pela aplicao da mediao dentro do sistema judicial para a adaptao realidade nacional como base de uma futura legislao; . Beneficiar uma quantidade determinada de usurios da administrao de justia. Sero beneficirios desse servio: . As pessoas fsicas que iniciarem um processo judicial em qualquer um dos juizados selecionados para o Plano Piloto; . O Poder Judicial que descongestionar seus despachos nos juizados selecionados; . O Centro de Arbitragem e Conciliaes do Paraguai que se fortalecer institucionalmente, brindando o Servio de Mediao;
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. Os cidados em geral, com informao e acesso a meios alternativos para resoluo de conflitos. Outro projeto em execuo e que para ns tem uma grande importncia o Convnio entre o Centro de Arbitragem e Conciliaes do Paraguai e o Ministrio da Indstria e Comrcio para a aplicao da Lei 1.334, de Defesa do Consumidor. O Centro de Arbitragem e Conciliaes e o Ministrio de Indstria e Comrcio subscrevero um Acordo de Cooperao para implementar a instncia de Conciliaes que a Lei 1.334 deixa a cargo do Ministrio da Indstria e Comrcio e os municpios de forma concorrente. Foi apresentada uma proposta de trabalho que inclua assessoria na instalao do Servio de Mediao, capacitao a mediadores e desenho do sistema administrativo. Neste ano, foram realizadas reunies de trabalho para coordenar aes e regulamentar o Servio de Mediao. Esta iniciativa significa, na prtica, que o Ministrio de Indstria e Comrcio terceiriza com o Centro a tarefa de administrar os processos de mediao obrigatria, conforme disposto na Lei. Desta forma, se destacam o reconhecimento e a confiana das autoridades pblicas do nosso pas para com o Centro. Em seguida, passarei a expor o que considero um dos projetos mais importantes que vem realizando nossa instituio para promover seu fortalecimento institucional para se alcanar, no futuro, um desenvolvimento sustentado e dinmico. Trata-se do Projeto do Banco Interamericano de Desenvolvimento, da Cmara e Bolsa de Comrcio e do Centro de Arbitragem e Conciliaes do Paraguai. Em junho de 1999, a Cmara e Bolsa do Comrcio e o Banco Interamericano de Desenvolvimento firmaram um segundo convnio de cooperao tcnica internacional dirigido ao fortalecimento do Centro, cujos objetivos e componentes passo a expor. Objetivo geral: melhorar as condies para o desenvolvimento do comrcio e da inverso (mudana), oferecendo respostas necessidade de oferecer assessoria jurdica mediante a promoo de um sistema alternativo de soluo de conflitos. Objetivo especfico: consolidar o Centro de Arbitragem e Conciliaes e a Cmara e Bolsa de Comrcio, alm de consolidar o marco legal e regulamentar. O projeto se desenvolver em duas fases, com seus respectivos componentes. Fase I Esta fase durar dezoito meses e, sendo bem sucedida, se executar a segunda fase. 1. Consolidao do marco legal e regulamentar. Foram contratados um consultor internacional especializado em RAD e Legislao e um consultor nacional especializado em Direito para que elaborem projeto de lei e Regulamentos sobre Mtodos Alternativos Para resoluo de Conflitos; para que redefinam o Regulamento de Arbitragem do Centro de Arbitragem e Conciliaes e elaborem o Cdigo de tica do rbitro e do Mediador.
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O Paraguai tem a vantagem de sua legislao ser recente e flexvel, o que possibilita termos um marco regulador moderno. Assim mesmo, tentou-se unificar, em uma s Lei, a aplicao dos Mtodos Alternativos para a resoluo de Conflitos que hoje se encontram dispersos em diversas leis. O que se pretende um marco regulador ajustado s tendncias internacionais, tais como as Leis Marco de Uncitral (?), CIAC, os acordos do Mercosul, entre outros. 2. Fortalecimento institucional Pretende-se consolidar a capacidade operacional e infra-estrutura fsica e administrativa da Cmara e do Centro. Atualmente, est contratada uma empresa de consultoria de renomado prestgio em Planificao Estratgica e Reengenharia de processos. Realizamos workshops de avaliao de expectativas com rbitros e mediadores, workshops de avaliao de expectativas com o Centro de Arbitragem e Conciliaes. Foram redefinidas a misso e a viso da Cmara e realizado o Plano Estratgico do Centro. 3. Capacitao Este componente busca proporcionar aos operadores do sistema de RAD as competncias tcnicas que permitam oferecer um servio eficiente com um alto grau de qualidade e especializao. So oferecidos cursos nas seguintes reas: . Mediao e tica do mediador; . Arbitragem e cdigo de tica do rbitro; . Capacitao especializada e contnua; . Formao de capacitadores. Ao final desses cursos, o Centro organizar planos permanentes de capacitao aos profissionais com o objetivo de que o Centro se converta numa entidade certificadora. Aqueles que cumprirem com os planos de capacitao contnua podero aspirar a pertencer aos quadros de profissionais do Centro. 4. Mercado e Difuso Buscam-se identificar as necessidades de vrios grupos para contar com meios mais eficazes para a soluo de conflitos, como exige o servio do Centro. Para isso, se difundiro os conceitos e as vantagens da RAD, se promover o Centro como provedor desses servios e se proporcionaro informaes prticas de como se engajar a eles. As seguintes atividades sero executadas: 1. Um estudo jurdico-estatstico para identificar a demanda, clientes potenciais e reas de especializao; 2. Com base nesse estudo, uma campanha de difuso e mercado que incluir: . elaborar o material de difuso; . atualizar a pgina da WEB; . executar uma campanha geral de publicidade;
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. publicar artigos em revistas especializadas; e . realizar workshops e conferncias para empresrios e seus assessores, membros do Colgio de Advogados e juzes. 3. Assessoria para a instaurao da RAD nos currculos universitrios; 4. Uma campanha direta de promoo da clusula de compromisso para o uso da RAD na capital e no interior, por meio de correio, telefone, workshops e visitas individuais; 5. Desenvolvimento de alianas cooperativas com organizaes nacionais ou regionais, inclusive outras Cmaras de Comrcio, especialmente no Mercosul. 6. No mbito do Plano Piloto, desenvolvimento com o Poder Judicial de uma proposta de Sistema de Derivao de Casos ao sistema de RAD; e 7. Estabelecimento de alianas estratgicas com empresas e associaes gremistas para a prestao contnua de servios relacionados a RAD.
Fase II
Dando continuidade Fase I, a execuo da Fase II ter uma durao de seis meses, com os seguintes objetivos: 1. Consolidao do Marco legal, tico e regulamentar Est prevista a realizao de um workshop MERCOSUL para levar ao conhecimento de todos a nova Lei Geral de Arbitragem e Mediao. 2. Fortalecimento Institucional Modernizao dos sistemas de informtica e reforma da infra-estrutura. 3. Capacitao Capacitao em Arbitragem e Mediao, realizando palestras locais e internacionais, organizando custos de especializao, assim como oferecer mediao gratuita de casos e Capacitao em Metodologia da Aprendizagem. 4. Mercado e Difuso Pretende-se realizar trs seminrios de difuso, alm de viagens internacionais e locais do especialista em mercado e difuso do Centro. 5. Concluindo O Conselho Diretor e o Diretrio Executivo do Centro fixaram como metas: assegurar aos usurios um elevado nvel de qualidade dos servios, oferecendo profissionais altamente capacitados; facilitar aos empresrios nacionais e estrangeiros uma alternativa eficaz e eficiente para a soluo de seus conflitos; e, como resultado, esperamos um alto nvel de satisfao dos usurios, bem como alcanar, no curto prazo, a sustentao econmica e operativa do Centro.
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ANA INS DEPINE
Agradeo a Confederao Nacional do Comrcio, em especial ao Dr. Renato de Oliveira Rodrigues, a Dra. Patrcia Duque, por terem me convidado a participar deste congresso. A Cmara Argentina de Comrcio foi precursora no tratamento dos to teis mtodos alternativos para resoluo de conflitos, que identificamos pela sigla RAD. O trabalho realizado, no Centro de Mediao e Arbitragem, tanto quanto no Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul, na AICO, ICC, CIAC e SECOSE, tem gerado um resultado natural entre seus pares que fez com que o Banco Interamericano de Desenvolvimento a tenha elegido como scia para o projeto nacional de Centro de mediao e Arbitragem. Isso nasceu espontaneamente e responde ao trabalho realizado por nossa entidade que, por uma questo de conduo, est nas mos dos Drs. Horcio Zapiola Prez e Alejandro Ponieman, acompanhados nas comisses e nos centros, entre outros, pela Dras. Cristina Cavalli, Graciela Molas, Adriana Poggiolini, Viviana Daz, Silvia Cirmi Obn. A intensa atividade de trabalhos realizados permite ativar fortemente o Departamento de Capacitao e Formao Neutral da Cmara Argentina de Comrcio. Neste sentido, foi habilitada, como instituio formadora de mediao, sob registro no. 131, pelo Ministrio da Justia da Repblica Argentina. importante esclarecer aos participantes brasileiros que, na Argentina, os institutos de capacitao no dependem do Ministrio da Educao e sim do Ministrio da Justia. O mundo de comrcio globalizado exige que a busca de solues negociadas seja realizada por um terceiro especializado e essa interveno , hoje, cada vez mais profissionalizada. Para que a Neutral possa atuar com um grau de eficincia prioritrio que se capacite, que tenha uma formao bsica em treinamento e capacitao contnua. Esse um dos objetivos primordiais do Departamento de capacitao da Cmara Argentina de Comrcio. Pelas caractersticas prprias dos conflitos empresariais, temos realizado palestras seqenciais de capacitao interdisciplinar, com adequados nveis de diferenciao e especializao e tcnicas para capacitao dos neutrais nas mltiplas especialidades do comrcio e de servios. Para o curso de formao bsica em treinamento, especializao e capacitao contnua, incorporamos um destacado corpo docente especializado em cada matria. Temos direcionado a atividade de maneira a cumprir com os objetivos previstos, homologando-se diferentes programas, dentre os quais posso citar o treinamento de mediao, mediao educativa, Direito Fiscal e mediao, negociao prtica, introduo negociao multiblocos, arbitragem comercial e internacional, conciliao e arbitragem do trabalho, mediao e arbitragem no Mercosul, entre outros. Os cursos mencionados na parte avaliativa no s compreendem as tcnicas aplicveis a cada mtodo de resoluo de controvrsias, e sim a proporcionar aos alunos a tica geral que advm de cada instituto jurdico enunciado.
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A grade dos cursos, conforme experincia adquirida at esta data, compreende o seguinte esquema, e vai depender do que solicitem os cursos. Temos uma sntese, um diagrama do esquema tradicional tratando de um tema especfico, com o encerramento do curso com perguntas abertas. Esse o esquema tradicional. Depois, temos o curso que trata do mtodo de casos, organizando os mdulos de maneira a indicar caminhos gerais e particulares, indicando consignaes gerais e particulares, ministrando o material correspondente. A partir das consignaes, cada aluno, com o direcionamento de um tutor, vai poder analis-las e respond-las. Dessa maneira, vamos analisar as consignaes e tratar os casos que possam ter mais erros para especul-los e explorar bem os erros dos usurios. Este um tema que temos tratado muito na Cmara. Cursos em que, a partir da delineao de um caso, seja de mediao ou de arbitragem, os participantes analisam os casos. No caso da arbitragem, o autor do mandado, o rbitro; no caso da mediao, o mediador, a parte requerente, a parte requerida. Com o direcionamento, se vo cumprindo as diferentes etapas at que se encerre com a resoluo do caso final. Assim, observamos quais so as deficincias para tentarmos melhorar as condies de cada um. Em todos os cursos, alm do contedo especfico das matrias, incorporamos mdulos em que explicamos o funcionamento do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul. Nessa linha da comisso de resoluo de controvrsias, o Centro de Mediao do Conselho de Cmaras do Comrcio do Mercosul, firmou-se como um aliado, da rea de capacitao, para os centros que so parte desse organismo. Dessa maneira, se d uma melhor capacitao, permitindo desenvolver-se em timas condies.
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RESOLUO DE CONFLITOS NAS EMPRESAS

NORA GASS
Quero falar sobre o que acontece nas empresas. Na verdade, tivemos palestrantes muito importantes que falaram sobre Mediao e Arbitragem. Mas, acho que seria muito bom se comessemos a falar de como acontecem os conflitos nas empresas. A primeira coisa que devo pensar nas pessoas. Quando nascemos, no trazemos a este mundo quase nada, somos pessoas indefesas totalmente, no temos comunicao com nossos pais, nem com o mundo que nos rodeia. Como no temos linguagem, temos que fazer uma construo dessa linguagem. Para isso, nossos pais nos ajudam a constru-la. Posso falar como me - as mulheres presentes que tm filhos sabem que, quando os filhos so pequenos, a me muito se preocupa em saber o que est acontecendo com os filhos. Isso vai dando uma idia do intercmbio, da interao que existe entre pais e filhos. Isso vai dando, para o filho, uma mochila. Que ele vai completando: l, ele vai armazenar as cincias, sua frmula de ver o mundo. E por cada uma das experincias que essa pessoa vai ter - e que todos ns temos cada uma dessas experincias fazemos com que passem por esse filtro. Como cada um de ns temos filtros diferentes, porque somos diferentes uns dos outros, o mundo que cada um v diferente. Por exemplo, eu falo com o senhor, posso falar com voc. Estou olhando este salo, um salo muito grande. Mas o senhor s v uma parte do salo. O senhor poderia dizer: percebo que isto no to grande quanto voc acha. Em verdade, os dois tem razo, s temos que combinar, e aceitar o ponto de vista um do outro. Quando uma pessoa sente que, nessa interao entre duas ou mais pessoas, temos uma certa insatisfao, aparece o conflito. Mas na interao continua, diria, o conflito est latente, muito mais que isso: sem conflito, no h crescimento - nem das naes, nem das pessoas, nem das empresas. muito importante que o conflito aparea e que esteja l, mas o mais importante que o conflito seja frio, que no cresa, que no se desenvolva. Conflito e como uma grande energia e essa energia deve ser canalizada. Temos que tomar conscincia do desenvolvimento que vai se fazendo com essa energia que cada empresa possui. Para os senhores empresrios, que tm empresas que foram se desenvolvendo, suas empresas tm histrias, tm uns poucos momentos de crescimento maior, outros de crescimento menor e se cada um de vocs olha um pouquinho para trs, quais foram os maiores momentos de crescimento? Foram os momentos em que as empresas aceitaram as mudanas da economia, da sociedade, do momento, da conjuntura do momento. As empresas so formadas por pessoas. Com essa mochila de que j falei, formamos as nossas emoes, nossos pensamentos e nossas condutas. Nossas condutas so comunicaes. No possvel no ter comunicao. Essas so as interaes no mundo globalizado, que fala da interdependncia. Prefiro chamar isso de interpotncia. Isso tem que ser uma fora suficientemente grande para desenvolver melhor a resoluo dos conflitos.
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Numa situao de mudana, preciso uma melhor comunicao entre as pessoas que formam parte da empresa; fazer com que suas percepes sejam comunicadas, conversadas num frum de dilogo, chegando at o pensamento, desenvolver com criatividade uma narrativa, uma nova histria. Vamos ter uma reformulao do que est acontecendo, vamos verificar os interesses e, finalmente, vamos chegar a um acordo. Se no chegarmos a um acordo, pedimos a um terceiro, mediador, que nos ajude nessa comunicao. O mais importante a dizer que esses mtodos para resoluo de conflitos so assistidos por terceiros que so pessoas especialistas em comunicao. Trouxe algumas idias de conflito. A idia de que o conflito no bom, mas, na verdade, o conflito um processo frente a qualquer situao de mudana, onde h certa insatisfao das partes. Dentro de uma organizao, h muitas pessoas que esto insatisfeitas, por diferentes questes. Os senhores empresrios conhecem muito bem essas situaes: empresas e empregados; empresas e sindicatos; empresas e fornecedores ou clientes; empresas e governo, na questo de impostos, por exemplo; empresas e a concorrncia; pessoas e pessoas dentro da empresa; setores que enfrentam dificuldades; e a preveno. Cada um desses planos de conflitos devem ser trabalhados de maneira diferente. No se trabalha da mesma forma com as pessoas que esto dentro da empresa, numa mesa de negociao ou de mediao, e com pessoas que esto fora da empresa, ou quando o problema existe entre uma empresa com outra. Por isso, estou falando que o conflito uma situao que existe e se d em todo momento. Vamos ver qual a diferena entre o conflito e a disputa. O conflito como se fosse uma energia positiva que est l para ver o que vai acontecer com ela. A disputa aparece quando o conflito torna-se quente e j no h mais maneira de sustenta-lo. Uma disputa o produto de um conflito que tangvel e concreto, tem questes, tem posies e tem expectativas de soluo. Nessa divergncia aparente de interesses, aparece a possibilidade de mediao. Se estiver trabalhando com energia, tenho que saber uma coisa. Em qualquer momento tenho que fazer com que todas as pessoas que estejam trabalhando na empresa tenham idias, tenham ferramentas de mediao e arbitragem para que possam trabalhar com elas no cotidiano, alm dos mediadores externos que possam ajudar. O conflito o ingrediente essencial para o desenvolvimento da empresa. um sistema natural catico que, como todo sistema natural catico tem que ser sustentado, tem que ter contedo. Abraham Smith disse que o pleito uma mquina na qual entramos como um porco e samos como uma salsicha. Eu acho que isso certo. Se para cada um dos conflitos que ns tivermos dentro da empresa, entrarmos com litgios judiciais, os custos finais resultaro muito grandes, muito diversos. No final, vamos falar quais so esses custos, que no esto escritos nos balanos que os nossos contadores nos apresentam. Os conflitos frios, so conflitos ocultos. o que est acontecendo hoje com a nossa cultura do conflito. O que acontece hoje que ningum fala dos conflitos que as empresas tm, como se fizesse parte da vida, do cotidiano. A gente no tem ferramentas para desenvolver no dia-a-dia.
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Isso faz com que a empresa no seja eficiente. E aqui j falamos, ontem e hoje, que eficincia , agora, uma das grandes necessidades que todo empresrio deve pr em prtica para trabalhar melhor. Como conter o conflito? Ns podemos cont-lo dinamicamente ou podemos cont-lo estaticamente. Hoje todo mundo contm o conflito de uma maneira esttica. O que quer dizer isso? O conflito acontece, todo mundo fica calado. Se o empregado tem algum problema demitido; se tivermos algum problema com o fornecedor, vamos para a justia, porque, na verdade, nossa cultura criou isso para ns. Se o que eu quero conter dinamicamente o conflito, o que tenho que fazer? Primeiro, temos que combater a resistncia resoluo. Que fazer quando se resolve o conflito? Temos que fazer com que todo mundo conhea a ferramenta de mediao dentro da empresa. No vou converter todo mundo em mediador. No vou fazer isso, s vou dar-lhes ferramentas. Ns fizemos isso em um hospital, em Buenos Aires, no ano passado. O hospital tem mil e duzentas pessoas trabalhando, mdicos, enfermeiras, tcnicos, empregados administrativos e no ms de outubro comeamos a trabalhar com cinqenta pessoas que estavam fazendo o curso conosco e eles tm todo tipo profisso: alguns so mdicos, chefes de departamento, o advogado do hospital e as enfermeiras. Ns comeamos trabalhando todos os sbados pela manh, depois de quatro sbados j havia algum relacionamento entre eles, e com o resto do pessoal onde estes estavam trabalhando j havia uma melhora muito importante nas relaes. Por exemplo, o que aconteceu? comum, nos hospitais em Buenos Aires, que as diferentes especialidades trabalhem como compartimentos estanques e no haja relacionamento entre eles. A partir desse momento, todas as pessoas comearam a ver que era importante trabalhar em conjunto. Depois disso, ns fizemos alguns outros cursos, com a participao de trezentas pessoas no total. Este ano estamos trabalhando com vinte e cinco mdicos, em Buenos Aires, eles esto fazendo o curso de mediao para comearem a desenvolver mtodos e resolues alternativas dentro do prprio hospital. E todas as pessoas que no desejavam trabalhar com essas ferramentas no fizeram o curso. Porque isto tambm muito importante. A mediao ou a arbitragem devem ser, sempre, voluntrias, no podem ser impostas; e dentro do grupo da empresa tambm no podem ser impostas. Cada pessoa deve ter a opo de conhecer essas ferramentas ou no. Este ano tambm, ns vamos comear no prximo ms o trabalho numa companhia de seguros. Este um detalhe bastante importante. Eles esto fazendo uma reestruturao, demitiram quatrocentos vendedores. E, neste momento, o que est acontecendo dentro da cultura, dentro da histria da empresa que todo mundo tem muito medo, porque muitos foram demitidos. Ento, estamos trabalhando com uma eficincia que quase nula. Ento, os custos que eles tm so muito grandes. Agora que vamos ver os custos, vamos examinar o seu desenvolvimento . Eles tm, neste momento, produtores de seguros, so independentes, no dependem da companhia. Mas esto vendendo, no s aplices dessa companhia, mas tambm de outras, porque so independentes. Ento, o que acontece que eles preferem vender das outras companhias, porque no so sabem o que vai acontecer com esta. Eles tm vendedores, que na verdade no so bons vendedores. Agora, ns vamos comear um treinamento com eles, para trabalhar sobre a comunicao e sobre o produto. Vamos desenvolver os lderes desse grupo, que uma coisa que ns priorizamos, desenvolvemos os
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lderes do processo do grupo e depois trabalhamos a parte administrativa. (Porque em uma companhia de seguros - o que acontece quando existe um sinistro, como todo mundo fica com medo, o pessoal administrativo no d satisfao para o cliente. E ns, achamos que este um bom momento para vender um outro seguro) Quando comeamos os nossos cursos, a primeira coisa de que falamos e do jeito de como as pessoas se comportam. Ns usamos as vogais a, e, i, o, u para falarmos dos estilos de comportamentos: positivos e negativos que existem. E achamos que os negativos so: opor e evadir. Nas empresas onde vocs esto se desenvolvendo, seguramente, se, por um momento, pensam em alguma situao de conflito, acho que, imediatamente, vo encontrar rapidamente em que pontos tiveram oposio e quais os outros pontos que tiveram evaso. Por exemplo, aparece um empregado ou um funcionrio e o chefe diz: - eu preciso que voc termine com esta tarefa em trs dias. Ento, o funcionrio vai fazer uma destas duas coisas: terminar com a tarefa, que seria informar, fazer, trabalhar e ter ao sobre a mesma, ou poderia se opor e dizer: no, eu no posso faze-la, no posso trabalhar assim, ou eu posso evadir. Deixa a pasta no escritrio e depois diz : esqueci, no tinha certeza que tinha que fazer esta tarefa, tinha que fazer outra. Se o funcionrio, naquele momento, disser eu acho que no tenho tempo suficiente para desenvolver essa tarefa, informa que a nica maneira em que ele poderia terminar a tarefa em dois dias seria se fizesse horas extras e ficaria satisfeito se vocs me pagassem tanto por elas. Por que ns no unimos o nosso esforo ,e, juntos, unidos, fazemos essa tarefa em conjunto? Esse seria o estilo de comportamento onde a tarefa ficaria pronta, sem custos adicionais para a empresa. Nas empresas, a identificao dos conflitos se da atravs de disputas dentro da mesma; competio: competio entre funcionrios; sabotagem, que muitas vezes as pessoas no sabem que esto fazendo sabotagem, por exemplo, guardando informaes; ineficincia: faltas de produtividade, moral baixo, apatia geral e reteno de informao. Quem tem idia dos custos que isso representa para a empresa? Eu pediria aos senhores que levantassem a mo todos queles que concordam que isso so pontos de conflito importantes. Quase 100% do quadro de resultados que tem no final do ano. O que acontece que um contador, como eu, no pode medir isto, porque no temos normas nem parmetros para avaliar isto: no temos aqui, no temos sequer nos Estados Unidos. No possvel fazer uma avaliao porque so custos e oportunidades. Mas isso existe. A melhor maneira de provar isto quando uma empresa comea a mudar de uma parte para outra. Por exemplo, como aconteceu com o hospital. As respostas que as organizaes tm para o conflito dentro e fora da empresa so: a arrogncia, entrar na batalha, negar o conflito, evit-lo, acomodar-se para no aceitar que se est frente a um conflito. Para medir a efetividade de resposta, na abordagem dos conflitos nas organizaes, a melhor maneira comear a trabalhar no treinamento de todo o pessoal. Na verdade, na Argentina, no ano de 1995, minha parceira, Delfina Link e eu comeamos a desenvolver um trabalho conjunto para sabermos o que acontecia quando levvamos uma mesa de mediao as empresas. Eu fao parte do Conselho Profissional de Cincias Econmicas da Capital Federal , e estvamos muito interessadas em saber o que acontecia quando em uma grande empresa aparecia uma mesa de mediao. O que aconteceu nas provas piloto que fizemos que ningum foi mesa de mediao. Ningum foi mesa de mediao porque as pessoas j tinham medo de aparecer como uma pessoa conflitiva, porque o dia a dia do conflito, por isso que comecei falando sobre isto. s vezes, aparecendo como uma pessoa conflitiva, aparece tambm o medo de ser
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demitida. Se eu compareo como conflitiva, o que vai acontecer? Eles vo me demitir. Ento no apareo com conflitos. Porque no meio dessa mesa de mediao a empresa tem que fazer fruns de conversao, fazer treinamento nessa cultura, desenvolver lderes de processo e tem que completar uma srie de fruns de conversao, onde as pessoas possam comear a compartilhar os objetivos. Se no tiverem claros os objetivos, impossvel que se chegue mesa de mediao de uma empresa. Eu acho que nesse momento as empresas esto fazendo mediao entre as empresas, ou com os sindicatos. Ns ouvimos dos palestrantes, de ontem e de hoje, que esse desenvolvimento est comeando, mas acho que uma viso sistmica dentro da prpria empresa vai ajudar muito. Por que vai ajudar? Porque se isso comear, o trabalho cotidiano que est sendo feito com essas ferramentas, vai dar certo. Os senhores tm, por exemplo, empresas onde tm gerentes, se eles no conhecem nada disto no podem assessorar. Para pensar por exemplo, o conflito que existe com esse fornecedor poderia ser resolvido com uma mediao, com uma arbitragem. As atitudes individuais do conflito nas empresas, s se dissolvem de acordo com a forma em que ocorram as mudanas, o estilo de comunicao ou que ocasionem um efeito dinmico. Ento, essas pessoas encaram o conflito de uma maneira que em geral evadir ou contradizer. E se estamos dentro dessa cultura, inclumos tambm a Diretoria. muito difcil comear a trabalhar com mediao e arbitragem com empresas que tm conflitos entre si, ou com o governo, ou com os outros planos do conflito. Mas se comeo trabalhando com treinamentos, vou fazer uma outra coisa, vou fazer com que meus funcionrios tenham mais eficincia na resoluo dos conflitos. Ento, comeamos a desenvolver uma outra cultura, que tem a ver com o sculo que est comeando. Esse treinamento, de instalao de mtodos de resoluo de conflitos, tem a ver com: instalar condutas colaborativas, ns fazemos isso com treinamentos nos quais utilizamos jogos; instalamos sistemas que permitem desenvolver consenso; fomentamos a aprendizagem continua e formamos lderes em processo. Eu queria mostrar agora, para os senhores uma idia de como o conflito se desenvolve nas organizaes. Queria pedir a seis pessoas que me acompanhassem um minutinho. Bom, elas so uma organizao, sim? Vamos fazer uma roda. Ns estamos fora, no vemos como elas esto trabalhando. Agora elas vo se relacionar. Vou pedir a estas pessoas que fechem os olhos por favor e estiquem a mo direita para frente; e sem abrir os olhos procurem e tomem uma das mos a sua frente e mantenham-nas apertadas, agora, a outra mo, por favor, e procedam da mesma forma. Agora, podem abrir os olhos, mas no podem se soltar. Ns estamos fora, elas j tm o seu relacionamento. De fora ningum v como esse relacionamento, ns sabemos que elas o tm, mas no sabemos como . Elas tambm podem ver, mas no tudo, porque algumas mos tapam as outras. Isso o que acontece nas organizaes. Agora, vou pedir-lhes algo vou ser uma mediadora, uma consultora vou soltar uma das mos e facilitar que trabalhem para desatar o n que tem aqui neste emaranhado de mos. Agora, vocs tm que conversar, falar entre si para ver como vo desatar esse n e feito isto, o resultado o relacionamento entre elas. Muito obrigado. Agora, os senhores viram como um relacionamento. Vou deixar isso por aqui, esse foi um jogo para refletir, um minutinho s, sobre o que est acontecendo nas suas empresas. Algum quer fazer alguma pergunta? CONFERENCISTA - Dra. Nora, por favor, a senhora pode nos contar um pouquinho mais sobre esse treinamento, quer dizer, o que entendi que no necessariamente a mediao
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precisa ir para dentro das empresas, mas as habilidades do mediador podem ser compartilhadas ou ensinadas... No sei como que a senhora v. NORA GASS - Ns comeamos trabalhando com aquelas pessoas que desejam voluntariamente trabalhar nisso. E o desenvolvimento se faz em um treinamento que tem durao de vinte horas em que ns fazemos muitos jogos. Os jogos podem ser compreendidos por todos, no so jogos acadmicos, no so jogos que lastimem as pessoas moralmente ou do ponto de vista esttico. Trabalhamos em conjunto e fazemos que elas desenvolvam habilidades para escutar, para fazer com que elas se ponham no lugar do outro. Fazemos com que o funcionrio esteja no lugar do chefe e o chefe no lugar do funcionrio, por exemplo. Ns fazemos alguns jogos que tm h ver com o que acontece com a expulso nas organizaes, nas empresas, nos hospitais, o que seja; uma organizao no governamental, por exemplo. E depois disso ns trabalhamos numa construo que tem a ver com a prpria comunidade dentro da empresa. Essa construo se faz em conjunto. Depois disso, as pessoas dizem: achamos que temos um projeto. Como vamos desenvolver o projeto que temos? Como vamos nos ajudar para fazermos o desenvolvimento de mtodos e resolues alternativas para completar esse projeto que temos. Por exemplo, uma companhia que tinha que montar uma filial. Comearam a trabalhar desta forma e planificaram o princpio do projeto com coisas pequenas, finalmente, todo mundo ajudou nas diversas fases e o projeto maior terminou quatro meses antes do previsto.
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RESOLUO DE CONFLITOS FAMILIARES: A MEDIAO COMO RECURSO

TNIA ALMEIDA
Os conflitos familiares tiveram at bem pouco tempo, em nosso pas, principalmente dois Fruns de conversa e de negociao: Um Frum atento aos conflitos, que a Resoluo Judicial e outro, mais atento aos conflitantes que a Terapia de Famlia. Hoje, contamos com a ampliao de recursos para lidar com conflitos de diferentes naturezas e tambm com aqueles de natureza familiar. A Mediao um desses recursos; um instrumento, um mtodo que pode estar atento tanto aos conflitos quanto aos conflitantes. Aspectos que diferenciam a Mediao de outros MASC (Mtodos Alternativos de Soluo de Controvrsias) A Negociao, a Conciliao, a Mediao, a Arbitragem e a Resoluo Judicial so as cinco possibilidades que a nossa cultura conhece para a resoluo de controvrsias e, alguns aspectos contribuem para identificarmos como til ressaltar a distino entre elas, com especial nfase, entre a Mediao e a Conciliao. Primeiro, pela recm-introduo da Mediao em nossa cultura. Nos ltimos dez anos ela vem se fazendo conhecer em nosso pas no sentido Sul/Norte, incluindo o Rio de Janeiro, onde h pelo menos meia dcada, existem instituies dedicadas prtica da Mediao. Segundo, porque a prtica da Conciliao, em nossa cultura, anterior da Mediao e amplamente difundida. Como a Mediao tambm um instrumento conciliatrio, a pouca diferenciao entre a Conciliao e a Mediao fica facilitada. Terceiro, pelo fato de que, em alguns pases da Amrica do Sul, a Mediao praticada sob o nome de Conciliao e, em nosso Pas pratica-se a Conciliao tambm sob o nome de Mediao. Na Conciliao, as intervenes tm como finalidade a estrita construo de um acordo. Na Mediao, a propiciao do estabelecimento ou restabelecimento do dilogo. Ela trabalha para que a comunicao seja restabelecida e para que, a partir de sua reconstruo e da transformao do contexto adversarial em colaborativo, um acordo possa advir. A utilizao de um terceiro para auxiliar duas ou mais partes que esto impossibilitadas de negociar diretamente milenar. H trs dcadas atrs, no Leste dos Estados Unidos se visualizou e se comps uma prtica conciliatria num formato processual, com uma srie de procedimentos e pressupostos tericos que deu, Mediao, um feitio diferente daquele que vinha sendo praticado informalmente de maneira no sistematizada. A Mediao um instrumento que privilegia, sobremaneira, ento, a autoria das partes, trabalhando no sentindo de devolver, para as pessoas envolvidas num conflito, a possibilidade de criarem a soluo para sua controvrsia. Este mecanismo de auto-composio tem na autonomia da vontade seu princpio fundamental. Pautada na negociao de interesses e na satisfao mtua, processo informal, clere e sigiloso. Assentada nas teorias de negociao e muito afinada com as questes empresarias e com as questes comerciais, a Mediao ganhou espao e legitimidade como Mtodo Alternativo de
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Soluo de Conflitos (MASC). medida que ela foi se aproximando de terrenos de convivncia mais dedicados ao relacionamento humano, como por exemplo a famlia, foi incorporando outros pressupostos tericos, outros aportes filosficos e outras vises conceituais. Prtica transdisciplinar, a Mediao perpassa o Direito, a Psicologia, a Sociologia, e a Filosofia e vem solicitar, do seu praticante, uma postura que no contemplada por nenhuma das profisses de origem que ns conhecemos at hoje. absolutamente diferente do que faz o advogado, absolutamente diferente do que faz o terapeuta, absolutamente diferente do que faz o socilogo; foi tomando emprestados, de todos esses e de outros saberes, ingredientes para uma prtica mpar. Os Mediadores so terceiros imparciais que atuam semelhana dos catalisadores. Os catalisadores participam das reaes qumicas somente para ajudar a formar um contexto favorvel para que a reao acontea podendo ser retirados ao seu trmino; eles no entram para interagir diretamente, para fazer parte do produto final da reao. Assim participam os mediadores restabelecendo uma negociao direta entre as partes envolvidas na contenda. Por ainda encontrar-se em fase de divulgao e conhecimento, privilegia-se, neste momento, em nossa cultura, a Pr-Mediao uma etapa de troca de informao na qual as pessoas que vm Mediao instruem-se sobre a extenso de sua ao e o limite de atuao do mediador; momento em que o mediador toma contato com o que traz as pessoas Mediao, para que possa avaliar se ele o terceiro imparcial adequado para a questo em pauta e se a Mediao recurso apropriado para o caso. Visando a possibilitar que o conhecimento da Mediao confira real autoria sua escolha, s se d incio ao processo se, regidas pela autonomia da vontade, as partes se convenceram de que a Mediao pode ser um recurso til para a sua questo. Com a transcrio objetiva e informal em um texto que ratifica os acordos construdos, encerra-se o processo de Mediao. Procura-se que este texto tenha uma linguagem bastante semelhante linguagem das partes, utilizando, de preferncia, termos por elas trazidos durante o processo de Mediao, para que se reconheam autoras do texto de acordo. Ele vai ganhar linguagem jurdica por intermdio dos advogados das partes e ter o encaminhamento devido, se necessria a homologao do que foi acordado. Trs temas de particular interesse em Mediao - a adaptao cultural, a tica, um texto de lei A insero da Mediao em nossa cultura, tem desencadeado uma srie de reflexes e aes correspondentes e uma delas diz respeito transculturao. Que adequaes precisam ser feitas para adaptar um mtodo importado de uma outra cultura? Quais delas cuidariam diretamente de considerar as singularidades de nossa cultura e das micro-culturas que o utilizam ou viro a utiliz-lo? Devem igualmente ser objetos de dedicao os seus princpios ticos: a imparcialidade, a competncia, a diligncia, a confidencialidade e a credibilidade. Na competncia esto implcitos os conhecimentos sobre Mediao, assim como um conhecimento mnimo sobre a matria mediada; na imparcialidade no ter, nem com as partes, nem com o tema mediado conflito de interesses. Essa imparcialidade inclui tambm a idia de que os conhecimentos advindos da profisso de origem do Mediador no sero oferecidos para o processo de negociao enquanto ele estiver
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atuando nesta funo. Mesmo que o mediador, tenha sua formao de origem em Direito, e seja necessrio ampliar conhecimentos jurdicos para as partes, visando a qualidade do poder decisrio, outros juristas devem oferec-los. Se, alm de mediador, terapeuta e so necessrias informaes ou intervenes dessa ordem porque as emoes esto se constituindo em impasse para a continuidade da negociao, outros profissionais devem faz-lo. No Cdigo de tica que o CONIMA - Conselho Nacional das Instituies de Mediao e Arbitragem construiu, chamase ateno para que no haja outra atuao profissional num caso em que se atuou como mediador. Anteprojetos de lei esto sendo elaborados, em mbito nacional, e um deles pede de quem atuou como mediador que no venha a prestar servios para aquelas partes durante um ano aps essa atuao. Os textos de Anteprojeto de Lei tm sido tema de especial interesse e estudo. A interlocuo continuada com aqueles que se dedicam a redigi-los tem buscado contribuir para a fidelidade dos textos ao instrumento, aos seus princpios fundamentais e sua tica, assim como incluir as adequaes necessrias nossa cultura. Trs temas em Mediao Familiar Com relao Mediao Familiar, so trs os temas, alvos das reflexes que tenho construdo ao longo da prtica: Separao e Divrcio, Diviso de Heranas e Empresas Familiares. Apesar de sua diversidade, eles tm pontos de extrema semelhana. O fato de exigirem do terceiro imparcial que neles atue, cuidadosa ateno com o que h de material e com o que h de emocional na negociao um bom exemplo. O objeto de negociao no divrcio , inicialmente, a dissoluo da relao afetiva e, a partir da, a diviso de patrimnio passa a ser conseqncia. Ambas, a dissoluo da relao afetiva e a diviso de patrimnio, so pautas interativas que mutuamente potencializam a tenso na negociao. Nas situaes de diviso de herana a potencializao interativa da tenso est mantida mas, a relao de conseqncia est invertida. Nesse tema, o objetivo primeiro da negociao a partilha dos bens; a possibilidade de ciso afetiva surge quando a manuteno da boa relao entre os beneficiados pouco cuidada. Com relao a empresas familiares, merecem especial nfase, dois importantes temas de negociao que no podem ser vistos como conseqncia do outro. A relao de parentesco e a relao de trabalho so aspectos que caminham juntos e que, se no forem negociados simultaneamente, propiciam risco para ambas as sociedades: a comercial e a afetiva.
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SINGULARIDADES SOBRE AS SEPARAES E OS DIVRCIOS
1. A lngua espanhola faz uma distino entre o emprego dos verbos ser e estar que nossa cultura no faz: o verbo ser empregado para as condies vistas como permanentes e o verbo estar para as condies entendidas como transitrias. As pessoas de fala espanhola dizem eu estou casado(a) considerando assim o casamento uma condio transitria. As relaes entre pai e me, pais e filhos, irmos e outras relaes de parentesco pertencem ao verbo ser. So muito distintos os litgios entre as relaes que so e as que esto; elas despertam diferentes sentimentos e questes e so, por vezes, complexizadas pela troca no emprego subjetivo ou objetivo destes dois verbos.
Nota da autora: Texto referente s apresentaes das transparncias.
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2. Como indivduos resolvemos, em algum momento, nos unir a uma outra pessoa e, com ela, estabelecer um projeto de convivncia que chamamos casamento. Quando esta unio ocorre, agregamos uma identidade a de marido ou de mulher e, a partir do nascimento do primeiro filho, outra identidade mais a de pai e a de me. Algumas pessoas, no percurso deste passo-a-passo, desprivilegiam as etapas anteriores e do nfase ao estado mais recente. O privilgio do casal parental pai e me sobre o casal conjugal marido e mulher desencadeador freqente de insatisfaes que levam ao divrcio. 3. Gladis Brun e Teresa Cristina Diniz, tericas sobre o tema, afirmam que o divrcio se faz disfuncional no por sua ocorrncia, mas pela forma como as pessoas se organizam aps seu evento. Ele traz disfuncionalidade especialmente para os filhos, quando o divrcio do casal conjugal se estende para o casal parental. Essa contaminao, natural no incio do divrcio conjugal, necessita, para a manuteno da sade na convivncia e no desenvolvimento dos filhos, se desfazer. Quando pai e me se mantm divorciados os filhos ficam sobrecarregados e passam a ser o veculo nico de comunicao entre os pais. 2Cem por cento das situaes de litgio conjugal envolvem divrcio parental. Na totalidade dessas situaes, os filhos passam a ser includos como moeda de negociao. 4. Quando se tem um divrcio entre os pais que perdura no tempo, a prxima etapa possvel de divrcio entre os filhos do ex-casal e aquele que no tem a guarda; o divrcio seguinte poder ser entre os filhos da situao anterior e a famlia de origem daquela figura parental da qual se divorciaram. Nas separaes nas quais os filhos ficam divididos em duas casas e a situao de litgio entre os pais permanece, gerando por vezes, distino de tratamento com relao aos filhos, o divrcio seguinte pode ocorrer entre os irmos. 5. Quando o litgio se mantm, cada vez que os pais precisam negociar questes, especialmente aquelas relativas aos filhos, propem uma ao judicial que passa a ser o frum de eleio de conversas. A cada ao ampliam os dossis negativos sobre o outro para embasar suas propostas ou reivindicao e se esquecem que o texto que est sendo construdo contra a ex-mulher ou contra o ex-marido tambm diz respeito ao pai ou me dos prprios filhos. Estas so situaes de muita gravidade. 6. O objetivo primeiro da Mediao nas situaes de divrcio identificar os filhos como o interesse comum a ser cuidado e preservado, norteador primeiro do que est sendo negociado. A Mediao em situaes que envolvem relaes familiares, especialmente na vigncia de posies antagnicas, sempre focada nos interesses comuns, destacados pelo mediador medida que toma contato com o discurso das partes. 7. Numa Mediao que tem como tema o divrcio e, consequentemente, os filhos como interesse comum, acordos temporrios precisam ser considerados. O dinamismo do desenvolvimento dos seres humanos e de suas necessidades o que se negocia para um beb de trs meses diferente do que se negocia para um rapaz de 13 anos exige que os temas de negociao que os envolvem sejam revisitados e revistos de tempos em tempos. 8. Um dos benefcios vinculados Mediao no divrcio, refere-se possibilidade que as partes tm de aprenderem uma outra forma de negociar diferenas. Na medida em que o casal pai e me vai necessitar manter-se um casal negociador enquanto filhos tiver, este aprendizado faz-se indispensvel e atua como elemento preventivo na evitao de novas ou recorrentes lides.
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Nota da autora: Resultado obtido, pela autora, na prtica profissional em Mediao.
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9. 3Para Florence Kaslow, os divrcios so muitos e, quando se legaliza uma separao, se concretizam simultaneamente alguns divrcios, mas no outros. possvel que, quando se legalize uma separao, se efetivem o divrcio fsico e o divrcio financeiro; o divrcio social que envolve os amigos, famlias de origem e lugares anteriores de pertinncia, se faz a posteriori e o divrcio emocional muito tempo depois. 4Florence diz ainda que, para que o divrcio psquico acontea o que ela chama de compromisso emocional de vnculos so precisos, pelo menos, entre dois a cinco anos. 10. 5Durante o processo de Mediao no divrcio, paulatinamente, cria-se um contexto de colaborao as pessoas ouvem e so ouvidas, a negociao ganha progresso. Quando, depois de horas ou dias de trabalho volta-se a falar sobre penso (algum que d e algum que recebe) e visitao (algum que confere e algum que aceita) um nimo negativo retorna conversa. Manuteno financeira dos filhos e reorganizao da convivncia entre pais e filhos passaram a ser redefinies teis utilizadas no processo. Elas falam de participao mtua de me e pai sem criar, na simples forma de nomea-las na pauta de negociao, uma hierarquia de poder. Penso e Visitao so terminologias que ajudam a construir um contexto mais adversarial do que colaborativo.
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Singularidades sobre as Empresas Familiares
1. A famlia cresce em nmero de pessoas construindo um formato piramidal em seu organograma, cuja base vai ficando geometricamente mais larga. No pice o fundador da empresa familiar e na base o consrcio de primos. Esse crescimento inversamente proporcional necessidade gerencial da empresa; em algum momento a famlia est para servir a empresa e a partir de um outro determinado momento parece que a empresa que precisa encontrar lugar para que caibam todas as pessoas da famlia. 2. Os tericos sobre esse tema dizem que, cinqenta por cento das empresas familiares falecem na passagem da primeira para a segunda gerao; depois, trinta a quarenta por cento o fazem na segunda gerao. Cada etapa de transio geracional modificava a forma como se pensava e se conduzia a empresa, para a forma como o atual dirigente iria pens-la e conduzi-la at que esta ltima, dando continuidade ao ciclo, se consolidasse. No entanto, a vida mdia dos produtos e das idias vem diminuindo cada vez mais. Hoje, se estima que a vida mdia de um produto no passe de poucos anos (alguns duram meses), enquanto que a vida mdia das idias infinitamente menor. Antes, quando falava-se sobre empresas familiares, fazia-se referncia dificuldade de implante das idias que a nova gerao dirigente traria para a empresa. Hoje, no mesmo perodo de gerenciamento da empresa, as idias precisam estar sendo revistas continuamente. 3. Alm das questes que dizem respeito a todas as empresas, necessitamos agregar outras quando tratamos de negociaes em empresas familiares. A relao de parentesco acaba conversando com a relao de trabalho provocando sobreposio de diferentes nveis e qualidades de dilogo. Nessa conversa; pais falam com gerentes e filhos com presidentes, complexizando ainda mais este dilogo.
Nota da autora: Florence Kaslow, mediadora norte-americana que trabalha com Mediao familiar h muitos anos e foi a primeira pessoa que vi e ouvi falar a respeito de distintos divrcios. 4 Nota da autora: Desagrada-me articular esta situao com um tempo preciso mas compartilho da idia de que os divrcios so progressivos e que se pode ajudar as pessoas a efetivar alguns deles e manter os outros acontecendo a curto e mdio prazos. 5 Nota da autora: essas so experincias vivenciadas ao longo da prtica como Mediadora. 6 Nota da autora: Texto correspondente s apresentaes das transparncias.
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4. O desenvolvimento das empresas faz com que dois movimentos crescimento da empresa e crescimento da famlia corram o risco de, em algum momento, entrar em coliso. Em determinada etapa do crescimento de ambos preciso reinvestir financeiramente na empresa e, coincidentemente, na famlia que est ganhando status financeiro e demandando aquisies. Estes so momentos delicados nos quais preciso balancear estes investimentos visando a legitim-los, evitando que empresa e famlia se constituam elementos em competio e conseqente conflito. 5. O mediador um profissional que, pela multidisciplinaridade que sua atuao exige, aprimora muitas habilidades. Ele um expert em negociao, em comunicao, em viso sistmica, em incluir a interferncia das redes sociais que participam das questes mediadas. A articulao de todos estes olhares possibilita que ele possa atuar como facilitador de dilogos tanto quanto como especialista na anlise de risco de conflitos. Conhecedor da interseo da relao de parentesco com a relao de trabalho e sabedor de que todas as pocas de transio da empresa e da famlia so crticas, o mediador pode ajudar os componentes de uma empresa familiar a fazerem uma anlise da possibilidade de conflitos a cada etapa ou movimento projetado, auxiliando-os ainda a gerenci-los atravs da negociao. Uma situao ilustrativa: Duas primas que tinham uma empresa que era bastante frtil e promissora, por algum motivo relacional entre elas, resolveram dissolver essa sociedade. O pedido delas para a Mediao era bastante claro: a dissoluo societria estava caminhando muito bem mas temiam por uma paralela dissoluo afetiva. A possibilidade de dissolver a sociedade comercial, sem igualmente dissolver a sociedade afetiva, tornou-se o ponto de especial cuidado. Eram famlias muito prximas e a dissoluo da sociedade afetiva entre elas colocava em risco toda a rede da famlia extensa que fatalmente tomaria partido de uma ou de outra.
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Um dos princpios da Escola de Negociao de Harvard discriminar as relaes entre as pessoas das questes que esto sendo negociadas. til e fundamental quando se trabalha com desentendimentos ou litgios que envolvam relaes familiares, ajudar as pessoas a identificar e discriminar uma pauta subjetiva, relativa s interaes familiares e uma pauta objetiva, relativa questo que as envolve. A construo destas duas pautas, em paralelo, fazse necessria, especialmente, nas relaes que envolvem parentesco ou amizade uma vez que, os temas da pauta emocional ficam, invariavelmente, travestidos de questes objetivas. Nestas situaes, as contas emocionais se apresentam no momento da diviso de bens ou das cobranas financeiras disfaradas de reivindicaes materiais.
Nota: Encerramento da palestra. Dra. Tnia Almeida passa aos agradecimentos e, posteriormente, ao espao para os debates.
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CONCILIAO PRVIA
DARCI PIANA FEDERAO DO COMRCIO DO ESTADO DO PARAN
Participei, desde ontem, das palestras anteriores, e eu, que sou membro do ARBITRAC Cmara de Arbitragem Comercial, da Associao Comercial do Estado do Paran, tive oportunidade de assistir palestrantes ilustres que nos brindaram com temas muito interessantes. Queria aproveitar agora, aproveitando um pouco do que j foi dito pelo nosso companheiro, o Presidente da Federao da Paraba, para no ressaltar muitos fatos que ele j mencionou, sobre providncias iniciais para a criao da Cmara. Vamos tentar fazer uma exposio rpida, para que ns possamos antecipar e quem sabe dar at oportunidade de algumas perguntas a mais. Vamos tentar conciliar aquilo que foi dito pelo Presidente da Federao da Paraba e colocar aquilo que foi feito no Paran. Ento, samos da teoria e vamos para a prtica. Gostaria de dizer aos senhores que, da mesma forma como foi feito na Paraba, tnhamos um trabalho antecipado a essa Lei 9958, de janeiro de 2.000, e j vnhamos trabalhando na Federao na questo de se implantar um sistema de conciliao trabalhista. Em dezembro de 1999, foi criada uma comisso, atravs de um protocolo de intenes entre as duas federaes, Federao do Comrcio do Estado do Paran e Federao dos Empregados no Comrcio no Estado do Paran, para tratar desse assunto. Fomos incumbidos de conciliar os interesses de ambas as partes e fomos indicados para presidir essa comisso, que foi organizada com quatro diretores patronais, quatro diretores da Federao dos empregados e quatro assessores, sendo dois assessores jurdicos e dois da rea tcnica, para que a gente pudesse, ento, ter o trabalho iniciado. Vrias reunies foram realizadas e partimos para os levantamentos de dados. Precisvamos saber quantas demandas existiam na Justia do Trabalho no Estado do Paran e procuramos, junto s varas da Justia do Trabalho, colocar isso na distribuio grfica do Estado do Paran, para que os companheiros dos sindicatos do interior do Estado pudessem ter uma avaliao do volume das demandas em suas reas e a gente pudesse, ento, fazer uma avaliao inclusive no aspecto financeiro, como bem disse o Presidente da Federao da Paraba, com relao aos cuidados necessrios na montagem das Cmaras, como tratamos no Paran, ou das Comisses de Conciliaes que forem sendo criadas. A grande preocupao que tnhamos na ocasio era o aspecto financeiro. Se o governo nos incumbiu de implantar esse sistema no pas, no podemos falhar. Temos a obrigao de fazer com que esse processo seja o mais correto possvel. E temos uma preocupao com a sobrevivncia financeira da Cmara. Os senhores podem observar, pelos nmeros que a esto na tela, que ns tivemos em Curitiba 33.688 demandas e no interior, nas suas 43 varas, 76 mil, num total de processos no Estado do Paran, em 1999, de 111.170 demandas. E a mencionamos as principais cidades do Estado do Paran, Londrina, Maring, Cascavel, Ponta Grossa, Guarapuava, So Jos dos Pinhais, cada uma com o nmero de varas e o nmero de aes.
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Evidentemente que esse nmero de aes - quero fazer um lembrete aqui - se reporta a todas as aes, no apenas s aes do comrcio. No existe a possibilidade de se desmembrar o que da indstria, o que do comrcio, o que de servios e outras atividades. Este o nmero que passamos para a gente discutir com os sindicatos especficos das duas reas, de empregados e patronais, sobre a possibilidade de se implantar, ou no, na sua regio, a Cmara de Conciliao. Temos, na seqncia, a distribuio geogrfica dos sindicatos filiados Federao do Comrcio do Estado do Paran. Os senhores podem observar que est bem distribudo dentro do Estado, abrangendo, praticamente, todas as cidades importantes do Estado do Paran.. Isto representa, na verdade, um nmero de cinqenta sindicatos que compem nosso sistema federativo no Estado do Paran. E a fase seguinte foi a implantao da Cmara. Ns demos o nome de Cmara Intersindical de Conciliao e Arbitragem. Ela poder ter outros nomes, mas ns colocamos esse nome com uma maior abrangncia, at porque a nossa alcana tambm a arbitragem. Quero fazer um lembrete de que a arbitragem est sendo apenas implantada na Cmara de Curitiba. As cmaras do interior do Estado, em funo do pequeno volume, de apenas conciliao, no de arbitragem, at porque tem outros custos, outras caractersticas. Nessa fase, foi preparado um termo aditivo s convenes coletivas de trabalho, que foi firmado entre as duas federaes, Federao do Comrcio e Federao dos Empregados no Comrcio do Estado do Paran, e tambm nas convenes coletivas, em suas respectivas datas-base, ou seja, as Federaes fizeram suas convenes j prevendo a incluso da Cmara de Conciliao e foram colocados disposio dos sindicatos os termos dessas convenes coletivas, ou de adeso, e j includo diretamente nas respectivas convenes de trabalho. Disso tudo foi dado incio, no dia em que a lei entrou em vigor, 12 de abril de 2.000, s atividades da Cmara Intersindical de Conciliao e Arbitragem Trabalhista do Paran. Da mesma forma como na Paraba, tivemos a presena do Ministrio do Trabalho, da Justia do Trabalho, da OAB, em sntese, todo o complexo que envolve o processo, dando incio s atividades da nossa Cmara em Curitiba. Foi um ato significativo, pois tivemos a adeso da Justia do Trabalho, unnime, com posies firmes que, alis, tinha sido j antecipadamente preparado, atravs de visitas feitas a todas as autoridades que se envolvem com a questo trabalhista e tnhamos a certeza de que iramos ser respeitados nas decises soberanas dos sindicatos filiados a ambas federaes. Criamos, tambm, a forma de composio orgnica dessa Cmara. Ns temos o Conselho Federativo, uma diretoria executiva, uma comisso de conciliao prvia, e a comisso de arbitragem. Ela difere um pouco da Paraba, porque ns envolvemos a Federao e eu explico porqu. Exatamente a pela preocupao de se ter um ordenamento quase que padronizado nos procedimentos. Eu diria para os senhores que a Cmara de Curitiba mais ou menos idntica a uma franquia. Ela foi implantada e tem a obrigao, pelo prprio compromisso assumido com a Federao, de colaborar, contribuir com os demais sindicatos da capital e do interior do Estado, no sentido de colocar disposio tudo aquilo que se fez. evidente que no comeo surgem os grandes problemas, surge aquilo que a gente no conseguiu prever e isso foi sendo corrigido. Ento, ela serve como uma escola modelo aos demais sindicatos. Aqueles sindicatos que tiverem interesse, essa Cmara est disposio, como ns j tivemos a visita da maioria deles, inclusive de alguns Estados que estiveram em Curitiba acompanhando nosso trabalho nesse sentido.
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A Comisso de Arbitragem ainda no est em funcionamento porque no tivemos nenhum caso, mas ela existe e tem condies de , no momento em que haja interesse expresso das partes, utilizar a arbitragem. Ela j est includa na prpria conveno, no caso especfico dos sindicatos da Capital. A nossa Cmara est instalada num imvel pertencente Federao do Comrcio do Estado do Paran, especificamente numa unidade do SESC, no centro de Curitiba. Houve um entendimento entre as duas partes de que o SESC era uma unidade que no traria dificuldades para ambas as partes, at porque a unidade do SESC que funciona no mesmo local uma unidade que presta servios aos empregados do comrcio. No houve constrangimento e a pudemos instalar a Cmara nesse local. A Cmara funciona com dois executivos, remunerados cada um por uma federao e os conciliadores so em nmero de dois titulares e dois suplentes, remunerados pelos sindicatos dos lojistas do comrcio e pelo sindicato dos empregados no comrcio de Curitiba, respectivamente. Inicialmente, prevamos uma taxa de cobrana de 10% sobre os valores acima de R$2 mil, pagando 80% a parte patronal e 20% a parte de empregados. Depois, tivemos algumas dificuldades, voltamos atrs e passamos a cobrar uma taxa de 10% sobre o valor do acordo, num limite mximo de R$500.paga somente pela parte patronal. evidente que temos algumas dificuldades porque a parte financeira preocupa a todos, mas foi o caminho que encontramos para o incio desse processo. No caso, o empregado no paga nada. E estudamos, j na seqncia, algumas outras possibilidades de se cobrar uma taxa pelo fornecimento de certides negativas de acordo. Daqui a pouco os senhores vo ver por que j pensamos nisso. Na seqncia, vamos passar aos resultados que j estamos tendo nesses quase 120 dias, ou seja, prximo a quatro meses de funcionamento, e o resultado financeiro, para que vocs possam ter uma idia melhor. Por favor. Tivemos, at o dia 8 de agosto de 2.000, dois dias atrs, processos protocolados: 450; ausente demandada: 126; ausente demandante: 10; ausentes as partes: 11; no conciliados: 164; conciliados: 93; em andamento: 46; resultado financeiro de receita: R$15.668,52. Eu queria fazer um parnteses aqui. Algumas coisas so interessantes. O Presidente da Paraba tocou no assunto e eu vou reforar isso porque muito importante. Apesar de ser um processo novo no pas, as dificuldades pelo menos me parecem semelhantes nos demais Estados. sobre a ausncia da demandada. Isto reflete, evidentemente, a falta de informao do empresrio. Eu classifico, assim, como deficincia nossa. Agora, estamos num processo de massificao da divulgao. Vamos encaminhar orientao ao empresrio, contendo as vantagens do acordo prvio, em conjunto com todos os sindicatos que participam da Cmara de Curitiba. Temos a certeza de que, nos prximos meses, teremos uma mudana nesse nmero, que muito alto, no nosso raciocnio. Porm, incio e sempre h dificuldades quando se implanta um novo modelo.
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Outro nmero que nos preocupa, por exemplo, so os no-conciliados. Voc pode ver que 164 bastante. E qual a causa dos no-conciliados? Entra aqui um problema que eu no mencionei na parte da ausncia do empresrio: a questo dos advogados, a preocupao dos advogados com o seu mercado de trabalho. No sei se preconceito. Sou empresrio e tambm utilizo advogados, mas h uma preocupao em termos de perda de ganhos, o que s vezes no verdade porque o que ele vai receber em dez dias, ele pode receber daqui a dois, trs ou quatro anos. Mas o patro e eu sou patro , s vezes com dificuldade financeira na sua empresa, consulta seu advogado ao receber a citao da Cmara. E o advogado responde ao patro: voc tem dinheiro? No, no tenho. Ento, vamos enrolar esse negcio. Como normal hoje, vamos ganhar dois ou trs anos. Ento, no v l. Nossa preocupao foi procurar saber o que estava acontecendo. E este o maior problema que est acontecendo. A mesma coisa acontece com os no-conciliados. O advogado j chega predeterminado a no aceitar nenhuma discusso. Fecha questo para apanhar a certido, quer dizer, no permite a condio do dilogo. Ele j prepara o seu cliente para no aceitar a negociao porque ele diz que, l na frente, ou na Justia do Trabalho, ele vai ganhar a questo. Ento, h uma preocupao muito grande nesse sentido e ns vamos trabalhar, evidentemente, em cima disso, porque s os nmeros, s a aplicao prtica que nos daria as informaes necessrias. Isso nos preocupa sobremaneira e eu tenho a impresso de que, com o material que estamos preparando, com o conhecimento e com o tempo, ns vamos acabar ganhando uma diferenciao muito grande nesses nmeros. E tambm temos conscincia de uma coisa. Esse nmero que est aqui, apesar de ser significativo em quantidade, ele ainda est muito aqum daquilo que estamos esperando. Por qu? Primeiro porque ns, quando implantamos, comeamos com um sindicato patronal e um de empregados que, depois, por outras adeses, hoje, quase todos os sindicatos patronais da capital esto aderindo Cmara, ou seja, a partir deste ms, j que alguns esperaram sua database e outros por questo de necessidade de fazer assemblias para autorizar a adeso Cmara. Ento, ns comeamos a Cmara com um sindicato patronal e um de empregados, por fora de lei, e os demais vieram depois. Agora, ns teremos uma demanda, com certeza, muito maior a partir dessa data. O atendimento ao pblico permanente e as conciliaes so feitas no perodo da manh com uma turma de conciliadores. J pensamos, para daqui no mximo sessenta dias, ter mais um grupo de conciliadores, at porque o volume j permite que possamos ter esse segundo grupo. Os senhores vo receber todos os formulrios que esto sendo usados na nossa Cmara, os impressos com o processo funcional e nosso estatuto. Isso vai servir para aqueles que tm interesse, tirar da alguma coisa que seja importante. Evidentemente, cada um tem seu ponto de vista, mas acredito que o material que est a importante. A partir desta semana, quinta-feira ou sexta-feira passada, transformamos a Cmara em Pessoa Jurdica. Temos o registro de pessoa jurdica, em cartrio, na Receita Federal, j com CNPJ e o alvar da Prefeitura. A partir de agora, temos vida prpria e temos a obrigao de fazer a nossa prpria receita e controlar nossas despesas. Quero mencionar, ainda, a questo de que temos trs Cmaras funcionando no Estado do Paran: a de Curitiba, que envolve todos os sindicatos patronais da rea metropolitana; a de Ponta Grossa, que tambm tem um nmero relativamente bom de processos em andamento; e a de Umuarama. E estamos preparando as de Paranagu, Guarapuava e Cianorte, para os prximos dias. Ento, teramos praticamente sete cmaras funcionando no Estado do Paran.
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Me coloco disposio para responder qualquer pergunta que se faa necessria. Muito obrigado. CONGRESSISTA: Quanto ganha um conciliador ? Resposta : No, no indiscreta no. O conciliador ganha aproximadamente R$1.200, pagos pelos sindicatos correspondentes. Na parte patronal, advogada que milita na rea trabalhista; e dos empregados uma ex-juza classista. So duas mulheres espetaculares. Tenho a impresso de que elas tm mais pacincia do que ns homens. Temos tido um resultado fantstico com as duas mulheres que fazem as conciliaes. CONGRESSISTA: Como reagir s despesas que ocorrem quando a negociao frustrada e h emisso de certido? RESPOSTA: Eu j havia falado anteriormente que, em funo da quantidade, ns vamos passar a cobrar a certido. Ns s estamos cobrando quando conciliado. Ento, vamos passar a cobrar tambm na entrega da certido negativa de acordo.. CONGRESSISTA: Ser que j no hora de deixar o paternalismo, ou seja, o empregado paga 30, 40, s vezes mais aos advogados para defend-los e ns no cobramos nada? RESPOSTA: Veja bem, isso no vontade nossa. Mencionamos aqui que havamos pensado em cobrar 80% do patro e 20% do empregado mas, infelizmente, o Ministrio Pblico no entende dessa forma e no aceita o pagamento por parte do empregado. E para evitarmos o confronto, apesar de que eu acho que numa empresa, como o nosso caso agora, que j somos uma pessoa jurdica, poderia estar fora disso. Para evitar esse problema de confronto, preferimos seguir em frente at que isso se oficialize em todo o pas. CONGRESSISTA: Qual a forma de notificao das partes? RESPOSTA: Ns usamos o correio com AR de retorno, que o processo normal. CONGRESSISTA: Dentre os que procuraram as comisses de conciliao qual o nvel de satisfao? RESPOSTA: O melhor possvel. Na medida em que foram acontecendo as conciliaes, a prpria movimentao das pessoas na volta s suas empresas, suas amizades, seus relacionamentos, vem crescendo bastante em funo da satisfao da forma de atendimento, do critrio de atendimento e assim por diante.
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CONCILIAO PRVIA
DANIEL PIRES BEZERRA FEDERAO DO COMRCIO DO ESTADO DA PARABA
DANIEL PIRES BEZERRA Primeiramente, gostaria de agradecer nossa participao aqui, a Confederao Nacional do Comrcio, na pessoa do Dr. Renato Rodrigues, e o Dr. Antnio de Oliveira Santos, Presidente. Hoje, 11 de agosto, dia do advogado, cumprimentamos todos os advogados aqui presentes por estarem laborando nesta data. A Federao do Comrcio do Estado da Paraba teve oportunidade de ser convidada para a sano da Lei 9.958. Compareceu a Braslia e l estavam presentes vrios representantes de entidades sindicais, centrais sindicais, partidos polticos, alm de todas as autoridades comuns nessas solenidades. Aps a sano da Lei, a publicao no Dirio Oficial, retornamos Paraba e l a Federao do Comrcio convocou todos os sindicatos patronais para reunies em que se discutiu a aplicao dessa nova ordem legal. Isso foi discutido bastante. Depois, tivemos a oportunidade de conversar e convidar os sindicatos representantes de trabalhadores, para tambm discutir a melhor forma de utilizao desse novo instrumento legal. No vou tecer comentrios Lei porque nosso convite foi no sentido de mostrarmos um pouco da prtica do que est acontecendo na Paraba, face aplicao dessa prpria Lei. Imediatamente tambm foram feitas comunicaes a vrias autoridades, da inteno dos sindicatos patronais e de empregados em instituir essa Lei. Remetemos ofcio ao Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, poca o Ministro Wagner Pimenta, ao Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 13a Regio, ao Procurador-Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho da 13a Regio, ao Delegado Regional do Trabalho, ao Presidente da OAB, e ao Juiz Presidente da Associao dos Magistrados Trabalhistas da 13a Regio. Das reunies com as autoridades, participaram tambm representantes de sindicatos de trabalhadores e de empregadores. Dessas reunies foram colhidas algumas opinies favorveis, divulgadas amplamente na imprensa paraibana. Dentre elas, destacamos a opinio do Juiz Presidente da Amatra-XIII , Dr. Paulo Henrique Tavares da Silva. Eu acho que uma opinio que concentra um pouco da idia, da clareza da Lei 9.958. Ele diz: A implantao das CCPs no mbito do NCLEO INTERSINDICAL DE CONCILIAO TRABALHISTA a melhor forma de operacionalizar o procedimento da nova legislao, posto a liberdade e a autonomia que tero os sindicatos de normatizar, por convenes coletivas, todo o funcionamento das mesmas. Tambm ser de expressa contribuio para a populao o funcionamento dos NINTERs, dada a real possibilidade da reduo dos conflitos ajuizados nas varas de trabalho, restando aos juizes do trabalho o desafogamento das atuais pautas em detrimento de uma prestao jurisdicional mais clere e qualitativa aos que recorrem ao Poder Judicirio. Eu acho que esse pronunciamento sintetiza o que realmente a Lei pretendeu, ou seja, diminuir o volume de processos junto Justia do Trabalho, trazendo, para a iniciativa privada, uma frmula alternativa de resoluo de seus conflitos.
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Fomos convidados, tambm, para a aula inaugural da Escola Superior da Magistratura Trabalhista na Paraba. Tivemos a grata surpresa de ouvir um palestrante, professor de Direito do Trabalho da Universidade Federal da Paraba, e tambm Juiz do Trabalho, proferir uma brilhante palestra de onde pescamos algumas afirmaes: Se no forem implementadas as Comisses de Conciliao Prvia no mbito intersindical vale frisar intersindical , no haver as condies necessrias ao cumprimento do que determina a Lei 9.957, tornando o rito sumarssimo na Justia do Trabalho mais uma vez em rito ordinarssimo. Essa Lei 9.957 trata de um procedimento novo perante o judicirio trabalhista, onde as demandas apresentadas abaixo ou at quarenta salrios mnimos tero que ser resolvidas em quinze dias. Em suas assertivas, o douto professor nos surpreendeu e um trecho apenas de seu discurso ns transcrevemos aqui o que achamos de melhor nessa sua opinio. o seguinte: A Lei simples, tem contedo programtico, aperfeiovel pelos sindicatos quando da elaborao de suas convenes coletivas de trabalho, plenamente constitucional, sua utilizao com seriedade pelos interessados dever desafogar imediatamente todas as pautas da Justia do Trabalho, posto que, em funcionamento das CCPs, qualquer ao obrigatoriamente dever ser matria de tentativa Conciliao Prvia na mesma condio sine qua nom para conhecimento pelos juizes da reclamao trabalhista. Significa dizer que ele interpretou um sentimento de compreenso pelos magistrados de primeira instncia de que, formada a comisso, necessariamente todas as demandas intersindicais pertencentes quela categoria devero, previamente, passar por uma tentativa de conciliao. Sem isso, no haver como ocorrer o procedimento judicial. uma condio do processo. Sem isso, o processo ser extinto sem julgamento do mrito. Isso quase uma unanimidade entre todos os juizes do trabalho da Paraba. Outra afirmao interessantssima, que veio estimular ainda mais a aplicao dessas comisses de Conciliao Prvia, foi uma resposta ao ofcio remetido ao Tribunal Superior do Trabalho pelo Presidente poca, Ministro Wagner Pimenta, que assim disse: Cumprimento pela iniciativa, pois a Federao do Comrcio do Estado da Paraba, Fecomercio, demonstra compreender que o melhor caminho para a soluo dos conflitos que surgem nas relaes de trabalho a conciliao buscada em entendimento direto entre as partes. A soluo amigvel melhor para todos, para o trabalhador porque recebe mais rapidamente as importncias a que porventura tenha direito; para o empregador porque poupa os desgastes e as despesas resultantes de uma ao judicial; e para a Justia do Trabalho porque reduz a enorme quantidade de processos com que se v s voltas atualmente, mais de dois milhes de processos por ano. Aps todos esses preparativos e discusses, convocamos os sindicatos patronais e obreiros para mesas redondas, para formao das convenes coletivas de trabalho onde, a partir delas, se inseriram as clusulas que instituem e criam as Comisses de Conciliao Prvia. Tivemos a oportunidade de contar com o apoio do Dr. Renato Rodrigues, Chefe do Departamento Sindical da CNC. Tivemos, antes disso, a oportunidade, e aqui vai uma dica para quem pretende formar essas comisses, de pedir aos Tribunais Regionais do Trabalho, ou s Varas do Trabalho nas quais haver formao dessa comisso, estatsticas de reclamaes que tratem daquela categoria para voc poder ter uma dimenso do que voc vai precisar para instituir aquilo, para no ser pego de surpresa. Ou montar uma megaestrutura sem ter a demanda necessria, ou montar
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uma estrutura insignificante para uma demanda maior e desatender como, infelizmente, a Justia do Trabalho est desatendendo hoje a quem bate as suas portas. Dessas idias, na prpria formao das clusulas da comisso, dentro da conveno, surgiram idias de como manter essas comisses e isso, realmente, foi um dos assuntos palpitantes porque todos queriam dar uma idia e todos tinham idia de como poderia vir a funcionar uma coisa que teria um custo uma estrutura que tem um custo e que algum tem que pagar. No do governo, privado. Mesmo o empregado querendo, mesmo o sindicato dele querendo, no h como cobrar do empregado legalmente qualquer valor. Se, por acaso, teimssemos em colocar clusulas nesse sentido, o Ministrio Pblico do Trabalho hoje est muito ativo nas suas fiscalizaes, nas suas demandas contra entidades sindicais e provocam esse tipo de clusula. Ficou decidido que apenas a empresa pagaria uma taxa, na condio de demandante, ou na condio de demandada. Nessas discusses, procuramos envolver as centrais sindicais. L na Paraba, tivemos o prazer de contar com os representantes da CUT, da Fora Sindical e da CGT para discutir a melhor forma de implantar essas comisses, para que a coisa fosse, alm de democrtica, publicamente aberta para, amanh, essas centrais de trabalhadores no virem dizer que esto tentando modificar a idia da Lei. Porque a Lei foi aprovada com o apoio de todos, foi um acordo de lideranas no Congresso Nacional. Depois, houve a surpresa da interposio de quatro ADINs, que esto sub-judice no Supremo, j julgadas em parte. Em 2 de maio, iniciamos nosso Ncleo Intersindical de Conciliao Trabalhista que foi a forma que decidimos para poder agregar. Os sindicatos formaram as Comisses de Conciliao Prvia. Essas comisses teriam que funcionar em algum lugar. Preliminarmente se pensou que os sindicatos tm espao, tm rea para poder abrigar uma comisso dessa. Mas, a, qual seria o sindicato escolhido para abrigar a comisso? Seria o do trabalhador junto daqueles departamentos de homologao, ou seria do empregador? Se fosse do empregado, o empregador no ia se sentir bem em tentar uma conciliao l, era hostil a sua presena l. Se fosse do empregador, o empregado ia se sentir tambm constrangido em comparecer para uma tentativa de conciliao. Haveria, imaginariamente, uma tendncia se fosse ter em uma das duas entidades. Porm, surgiu uma terceira idia que a prpria legislao j traz tambm, que a formao de NINTER Ncleo Intersindical de Conciliao Trabalhista. Esse ncleo, j com experincia em Minas Gerais, onde, antes da promulgao dessa lei, j se trabalhava em cima desses ncleos, e na forma da prpria lei, respeitado o que nela contm, voc vai adequando. Ento, ns adequamos nosso ncleo, fazendo o paritrio, como a Lei determina, mas de uma forma a receber, independentemente de categoria, todas as comisses que porventura sejam formadas atravs de convenes coletivas ou acordos coletivos de trabalho para funcionarem l. Esse ncleo d toda assistncia e toda condio administrativa de funcionamento dessas comisses. Uma soluo simples, que reduz custos para quem tem, no Estado, vrios municpios que necessitam da constituio de vrias comisses, e isso, no ncleo, daria para se ratear a despesa, diminuindo o custo e a coisa funcionaria mais organizada e mais aberta a todos. A partir da instalao, iniciou-se o aperfeioamento do funcionamento dessas comisses, at porque era uma iniciativa com poucos precedentes no Brasil s a de Minas, que conhecemos; e uma central de bancos que houve em So Paulo tambm, se no me engano e era a nica literatura que a gente tinha acesso, de que tnhamos conhecimento. E ns, como laboratrio, comeamos a aperfeioar tambm essas comisses dentro desse NINTER Ncleo Intersindical de Conciliao Trabalhista no Estado da Paraba.
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Para poder funcionar, essas comisses atendem duas clientelas diferentes. Elas atendem o demandante, que o ex-empregado, na sua grande maioria. Nada impede que o empregado v discutir com seu patro qualquer direito durante o curso do seu contrato de trabalho. Mas, normalmente, aps o rompimento desse pacto laboral que o demandante recorre a essas comisses. E para poder tomar a termo o objetivo desse demandante, ex-empregado, procuramos simplificar um mtodo organizado de recepo disso. Fizemos um programa informatizado, em que a parte demandante chega ao ncleo, procura sua comisso, o conciliador de trabalhador, que sempre estar disposio para receb-lo, faz uma entrevista preliminar. Nessa entrevista, identifica a pretenso total e o possvel direito existente daquele demandante. Colocamos em um software, de fcil execuo. Imediatamente aps cadastrar e inserir a pretenso, principalmente com os dados do demandante, os dados da empresa demandada, os ttulos pleiteados, esse programa j agenda uma data, que a Lei determina que seja, no mximo, dez dias aps o recebimento da demanda. Tambm existe, para no haver discusso, um dispositivo na CLT, artigo 841, que as sees na Justia do Trabalho ocorrero cinco dias aps a notificao, a citao inicial da empresa, ou do reclamado, ou da parte reclamada. Para evitar discusso se tnhamos ou no que cumprir o artigo 841, ns adotamos o cumprimento do artigo 841 at quando pudermos em relao ao volume de demandas que vamos receber. Ento, recebemos e imediatamente j emitido por esse programa o convite ao demandante, ao empregador no caso, naquele momento ele j tem a data e a hora da sua audincia de tentativa de conciliao. Geralmente, em relao a esse horrio de funcionamento, bom at que a gente faa, para quem pretende instalar essas comisses, faa uma anlise da realidade de cada localidade. O comrcio de Joo Pessoa, estou falando mais em termos de categoria comercial, formado em sua maioria por pequenas e mdias empresas, onde os proprietrios so os prprios agentes administradores dessa empresa. o dono da empresa que vai a banco, o dono da empresa que vai Junta Comercial, o dono da empresa que vai ter que responder por esse processo perante a Comisso de Conciliao Prvia. Tambm pegando a deixa dada pelo Juizado Especial de Pequenas Causas, que funciona das 18 at 20 horas, estipulamos que de nove at 18 horas receberamos todas as demandas dos empregados ou dos empregadores. E de 16 at 20 horas, ns marcaramos as audincias de tentativas de conciliao de acordo com o perfil daquele reclamado, daquele demandado, para evitar essa falta de tempo do demandado em parar para escutar e tentar conciliar. Isso foi muito bem aceito pelos empregadores do comrcio na Paraba. Em caso de aumento de demandas, o NINTER tomar as providncias para elastecer o horrio. Outro problema que enfrentamos foi com os advogados. um mercado de trabalho que se envolve com o prprio advogado trabalhista onde sente-se ameaado por um mtodo alternativo de soluo de conflito, onde ele pensa que lhe vai faltar clientes, ou seja, o trabalhador vai l sozinho, no precisa de advogado. Ele chega, faz a conciliao, faz a reclamao dele, e o advogado vai ficar perdido em toda essa histria. Na realidade, isso, a princpio, foi pensado assim e nas discusses que tivemos com a OAB, veio a discusso tona e observamos que h um mercado novo para o advogado. O advogado est muito melhor colocado diante de uma tentativa de conciliao do que o prprio litgio. Quando ele ajuza uma reclamao trabalhista, ele s vezes passa at seis meses para ter a primeira audincia marcada na Justia do Trabalho para conciliar. Ora, ele s vai receber os honorrios do cliente dele quando tiver, obviamente, algum resultado financeiro porque o reclamante nunca vai ter dinheiro para pagar a ele adiantado. A empresa pode at antecipar alguma coisa, no caso de ela ser demandante, mas o ex-empregado no adiantar nada. L, ns temos dez dias. Se a
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soluo for resolvida nesses dez dias, o advogado j recebeu os honorrios. A coisa ficou muito mais fcil para ele do que aqueles seis meses. No sei da pauta aqui no Rio de Janeiro ou em So Paulo, mas na Paraba so seis meses para a audincia inicial e a a coisa j est sendo observada com melhores olhos pelos operadores do Direito. Bom, no vou tomar mais meu tempo explicando isso. Vou, agora, para uma parte interessante, que so as estatsticas do nosso Ncleo, das nossas Comisses de Conciliao na Paraba. Iniciamos em maio, como falei. No primeiro ms, tivemos no-conciliados 36,36%, contra 63,64% de demandas conciliadas. Outro dado estatstico interessante a demanda por sexo. Tivemos 69,7% de demandas do sexo masculino, contra 30,3% de demandas do sexo feminino. No segundo ms, tivemos 40% de no-conciliados, contra 60%. Houve uma pequena reduo. Por sexo, 64,71% de homens e 35,29% de mulheres. No terceiro ms, tivemos um resultado positivo de 67,74% conciliados, contra apenas 32,26% de noconciliados. Por sexo, as demandas empataram: 50% masculino, 50% feminino. uma demonstrao que as trabalhadoras passaram, tambm, a confiar na eficcia do NINTER. O resultado das tentativas de conciliao durante os 03 (trs) primeiros meses de funcionamento, seguiu-se uma mdia de 64,63% conciliados contra 35,37% no-conciliados. Temos a um quadro de evoluo do quantitativo das nossas demandas. No primeiro ms, s foram apresentadas trinta e trs demandas. Como a lei nova, pouco conhecimento, pouca publicidade, a justia comeou a extinguir esse processo quando comeou a apreciar posteriormente esses ajuizamentos aps maio, e s tivemos trinta e trs. No ms de junho subimos para 53 demandas. Em julho, pulamos para 65 demandas. Interessante que, na rea do comrcio especificamente, no Estado da Paraba, ms de junho ms de data-base, no um ms de afluxo muito grande de pessoas dispensadas para procurar seus direitos na Justia do Trabalho e muito menos numa Comisso de Conciliao Prvia. O que realmente aconteceu, esse pensamento unnime, quase unnime dos juizes do trabalho em s receber as reclamaes trabalhistas depois da tentativa de conciliao, extinguindo o processo sem julgamento do mrito, fez com que todos os que estavam nessa situao da categoria dos comercirios e de outras que hoje j participam no nosso ncleo, para extinguir um processo e eles tiveram que voltar l. Creio que neste ms de agosto vamos atingir em torno de cem ou cento e vinte demandas. Nossa pretenso, nossa estatstica diante dessa evoluo de que, a partir do ms de dezembro, ns j estejamos atendendo 150 demandas. E espero que o resultado de conciliao tambm permanea o mesmo, porque muito maior do que o que se realiza perante a Justia do Trabalho. No vou mais tomar o tempo de vocs. Dr. Renato j me deu uns trs cartes e eu desatendi. Quero, em nome dos que fazem a Federao do Comercio do Estado da Paraba, agradecer a CNC por todo o apoio despendido para a implantao do Ncleo Intersindical de Conciliao Trabalhista na Paraba e ao Dr. Renato Rodrigues por nos dar a oportunidade de mostrar nosso trabalho. Muito obrigado.
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RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) - Vou primeiro formular as perguntas que me foram transmitidas para o Sr. Daniel Pires Bezerra. - Gostaria de saber se o Poder Judicirio poder apreciar reclamao trabalhista sem que antes seja feita a tentativa de realizao de conciliao prvia, nos termos da Lei 9.958 onde existam as comisses de conciliao; - Qual a conseqncia da no apresentao da justificativa, da no tentativa de conciliao prvia na reclamao trabalhista. DANIEL PIRES BEZERRA Em princpio quero dizer que a legislao que instituiu a Lei 9.958, no pargrafo terceiro do art. 625-D, prev essa possibilidade. O 3o diz: Em caso de motivo relevante que impossibilite a observncia do procedimento previsto no caput deste artigo ser circunstncia declarada na petio inicial da ao intentada perante a Justia do Trabalho. Essa uma das condies de voc, hoje, criada a comisso, ajuizar uma reclamao sem passar pela comisso. Quanto forma que est sendo dada na Paraba, e eu espero que no Brasil todo a compreenso seja a mesma, de que no passando pelas comisses, o processo extinto sem julgamento do mrito e determina-se a passagem para tentativa de conciliao como frum privilegiado e principal da tentativa de conciliao. RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) - Como est sendo feita a seleo para os conciliadores e se eles recebem algum tipo de treinamento especfico para a tarefa. DANIEL PIRES BEZERRA Quando tentamos instituir as comisses, discutimos com os sindicatos interessados, de empregados e empregadores, a questo da estabilidade que a Lei prev. A Lei diz que, quando a comisso constituda na empresa, ela gera uma estabilidade ao empregado que eleito para funcionar perante essa comisso. Mas como essa Lei nos deixa a possibilidade de regulamentar as comisses atravs de conveno coletiva de trabalho, exclumos essa possibilidade de estabilidade. Em nossas comisses, os conciliadores so indicados pelos sindicatos, sem eleio para isso. Essa indicao, geralmente, deve recair em pessoa que tenha a capacidade conforme um perfil que foi traado pelo manual distribudo pela Confederao Nacional do Comrcio. Geralmente so advogados. A ttulo de exemplo, tivemos a felicidade, na Paraba, de um dos nossos conciliadores ser um advogado militante, uma pessoa aposentada como Auditor Fiscal do Ministrio do Trabalho e que j ocupou inclusive o cargo de Delegado do Trabalho na Paraba. Ele est participando das nossas comisses. E desse nvel todos esto vindo, graas a Deus. Na realidade, com esse perfil traado, j pegamos esse profissional em princpio qualificado. Eles esto, por sua prpria experincia, treinando os novos conciliadores que vo chegando. Na Paraba ainda no existem entidades de treinamento de profissionais de mediao, negociao e conciliao. Eu acho que no nordeste existe essa carncia, ainda. RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) - Mais uma pergunta. Tem-se visto, por parte de juristas, a defesa da possibilidade de, na conveno coletiva instituidora da Comisso de Conciliao Prvia Intersindical, incluir-se clusula proibitiva da constituio de comisses de conciliao prvia no mbito das empresas. Qual sua opinio?
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DANIEL PIRES BEZERRA A Lei 9.958 clara no seu 4O do art. 625-D, quando ele expressa que: caso exista na mesma localidade e para a mesma categoria, comisso de empresa e comisso sindical, o interessado optar por uma delas para submeter a sua demanda, sendo competente aquela que primeiro conhecer do pedido. Eu acho que essa pergunta tem fundamento a partir do momento que se realizar aquela frase do nosso Exmo. Ministro do Trabalho, Dr. Dornelles: o negociado prevalecer sobre o legislado. A, a partir disso, realmente, havendo na conveno, no ter condies de a empresa, daquela categoria manter uma comisso. RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) - Se as comisses de conciliao prvia geram perdas ao advogado que demandam pela reclamada no caso a empresa, a hiptese aqui e que geralmente recebem honorrios de acordo com o nmero de processos em que atuam, por quantidade, na Justia do Trabalho. Sintetizando, as comisses de conciliao prvia geram perdas para o advogado que atua nessas condies? DANIEL PIRES BEZERRA Eu tambm vou procurar ser rpido nessa resposta, porque ela talvez gere uma discusso muito grande se a gente for discutir. A princpio, no. Por que no? Porque se a empresa for para uma audincia judicial para conciliar, s vai, na realidade, retardar o pagamento dos honorrios quele advogado. Agora, se no for para conciliar, ele vai comisso, no concilia e continua o processo judicial com quantas audincias houver necessidade. RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) - Quais as categorias que integram o Ncleo de Joo Pessoa? DANIEL PIRES BEZERRA Hoje, estamos com as categorias do comrcio e servios, j recebemos as convenes. J oficiamos ao Tribunal e s Varas de Trabalho. A Federao das Indstrias, em contato com a Federao do Comrcio, tambm est mantendo uma certa tentativa de que todas as comisses formadas no mbito da indstria funcionem sob a gide do mesmo ncleo intersindical que o comrcio fundou por convnio. RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) - Se os nmeros apresentados so do comrcio ou de todas as categorias. DANIEL PIRES BEZERRA So de todas as categorias do comrcio envolvidas, at o dia 30 de julho passado. O servio comeou esta semana. RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) Existe um dado percentual do nmero de empresas que no comparecem reunio de conciliao? DANIEL PIRES BEZERRA Eu tenho esse dado, mas infelizmente no trouxe. RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) - O Ncleo ir se deslocar para os municpios do interior da Paraba? DANIEL PIRES BEZERRA Sim, com certeza. Nosso objetivo instalar essas comisses em todos os locais onde existam sindicatos que formem comisses de conciliao prvia.
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RENATO DE OLIVEIRA RODRIGUES (DS/CNC) Como feita a sustentao das atividades; qual a origem dos recursos? DANIEL PIRES BEZERRA Na realidade, cobramos, diferentemente do Paran, ns discutimos muito a questo do percentual sobre o valor das conciliaes. Isso gerou uma certa dificuldade de assimilao por parte dos sindicatos de empregadores porque poderiam, as empresas, pensar que l os conciliadores tentariam colocar valores altos nas conciliaes, puxarem as conciliaes para cima, para poder gerar mais receita para o Ncleo, para as comisses. E para esse tipo de pensamento, resolvemos cobrar uma taxa fixa da empresa, no valor de R$79,00 (setenta e nove reais), por demanda trabalhista.
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CONCILIAO PRVIA
WILSON TANAKA FEDERAO DO COMRCIO DO ESTADO DE SO PAULO
No sei se vantagem ou desvantagem ficar por ltimo, mas sempre gostei de ficar por ltimo principalmente quando os que me antecedem so bons oradores e que, efetivamente, j colocam a questo bem colocada e pouco resta, para o ltimo, a no ser acrescentar alguma novidade sobre a nossa experincia em So Paulo. A Federao de So Paulo preocupada, logo no advento da Lei, com a distoro que havia entre os presidentes de sindicato com relao ao que seria, para o sindicato, ter ou no um rgo de conciliao. Vimos casos em que presidente de sindicato achava que isso seria a grande oportunidade de se salvar a parte financeira de alguns sindicatos hoje, que esto em dificuldades, porque daria a oportunidade de ter um produto, dentro da sua entidade, que pudesse gerar resultados financeiros. Evidentemente, essa preocupao, hoje j basicamente eliminada, at porque ns, em So Paulo, j chegamos concluso de que isso jamais ser um produto mas sim um servio a ser prestado a seus representados, portanto, essa questo financeira bastante preocupante, at porque fica em dvida como manter os rgos de conciliaes prvias no mbito das entidades sindicais. Em So Paulo, temos praticamente sete rgos funcionando no interior. A primeira a ser inaugurada foi em So Jos dos Campos, hoje atuando em perfeitas condies. Temos prevista a inaugurao agora para o dia 26 talvez o principal rgo de conciliao de So Paulo, que o rgo de Conciliao Prvia da capital. Esse rgo ser formado por onze sindicatos especficos, juntamente com os sindicatos dos comercirios da capital. A Federao do Comrcio, discutindo com a Federao dos Comercirios, pudemos elencar uma quantidade muito grande de dvidas e fomos apresentando suas solues na conveno coletiva. A conveno coletiva , provavelmente, a questo mais importante para que haja um bom funcionamento dos rgos de conciliao. Os fatos que ocorrem aps a conveno coletiva muitas vezes tm uma dificuldade muito grande de serem solucionados at porque poder existir o conflito no prprio rgo. No podemos esquecer que o rgo paritrio e que, sendo paritrio, o conflito vai existir e o rgo de conciliao no pode sentir os efeitos do conflito que possam chegar atravs das entidades patronais e de trabalhadores. Prevendo que poder haver conflitos, nossa conveno coletiva determina que nenhum dos conciliadores tem qualquer vnculo com a entidade sindical, nem tampouco no passado poderia ter sido juiz classista. No admitimos um juiz classista como conciliador, apesar de muitos acharem que poderamos aproveitar a experincia do juiz classista, que atuou nas juntas, e que poderia ser levada para os rgos de conciliao. Nossa preocupao muito mais a questo da credibilidade. A credibilidade vai definir se esse rgo de conciliao vai ou no funcionar. Tambm a questo da uniformidade. A Federao do Comrcio do Estado de So Paulo tem, tambm, a preocupao em manter um estatuto para que as demais entidades sindicais que venham a aderir ao SINTEC que o nome dado para o rgo de conciliao em So Paulo , ela tenha o mximo possvel de
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uniformidade em seus rgos dentro do Estado de So Paulo, sempre preocupado com a questo da credibilidade, que o principal fator que vai fazer com que as partes procurem o rgo para se conciliarem. O companheiro Darci mencionou que uma das preocupaes, a ausncia da reclamada nos rgos de conciliao, efetivamente porque a empresa ou pelos advogados da empresa, que sugerem ao empregador que prefere ir Justia porque l, com certeza, levam vantagem, isso talvez seja uma preocupao de todos. Mas j no muito para mim, particularmente, porque eu acho que ns devemos ter um rgo funcionando melhor do que o rgo oficial, a Junta de Conciliao e Julgamento. Ns, do comrcio, sabemos muito bem que se o cliente no entra na minha loja, ele est entrando na loja do concorrente, porque o concorrente melhor do que eu. Se eu transformar minha loja, entrar na briga e concorrer com meu concorrente e amanh passar a ser melhor, evidentemente, a clientela voltar para a minha loja. assim que funciona. Ns, aos instituirmos nosso rgo de conciliao prvia, no podemos esperar que simplesmente porque j existe o rgo de conciliao, as empresas, o trabalhador, todos se voltaro para o rgo. Eu acho que no bem assim. Ns, do comrcio, sabemos que precisamos fazer o marketing do nosso rgo, apresentar e provar que vir a um rgo de conciliao prvia melhor do que ir Junta. Mas precisamos, primeiro, informar queles que vo procurar os rgos de conciliao prvia que, com certeza, indo l, eles esto fazendo um bom negcio. Na nossa conveno est prevista a formao de uma empresa pessoa jurdica, sem vnculo algum com a entidade sindical, at na rea administrativa, no s na questo do conciliador que no pode ter vnculo com o sindicato, assim como a parte financeira e administrativa. A parte financeira ainda algo que nos preocupa at porque ns gostaramos de no cobrar, mas somos obrigados a cobrar porque, muitas vezes, acredito que na maioria dos casos, um oramento que no est previsto. Ns tivemos que investir. O investimento foi feito na estrutura e esse investimento foi bancado pelo sindicato. Mas como temos a viso de que um servio e no um produto do sindicato, com esse investimento, evidentemente, ns arcamos. Ns no podemos esperar que o rgo de conciliao seja um produto e que isso v gerar recursos que podemos recuperar o investimento, ou manter o sindicato atravs do recurso do rgo de conciliao. Em So Paulo, cobramos 8%. Est se discutindo se seriam 8% do empregador ou pro-rata, ainda no temos bem definido, mas os que esto funcionando, esto cobrando 8% pro-rata. Temos a previso de ter, no SINTEC capital, algo em torno de uma demanda de setecentos, somente na rea de gneros alimentcios, que a minha rea. Presido o Sindicato do Comrcio Varejista de Gneros Alimentcios. A previso de que nesse SINTEC, composto por onze sindicatos patronais s da minha rea, ns esperamos uma demanda de setecentos processos por ms. Voltando questo financeira, no temos uma mega-estrutura. Quando falamos em onze sindicatos patronais, damos a impresso de que uma mega-estrutura, um rgo de conciliao grande, mas no bem isso. Sabemos que a demanda, no incio, pouca. Voltando, eu acho que ns ainda no divulgamos porque nem nasceu, nem est em funcionamento, mas a partir do funcionamento ns passamos a divulgar. Temos que divulgar estatsticas. A imprensa est a, ela tem interesse em divulgar e, conforme vamos crescendo, a estrutura vai crescer junto. No queremos correr o risco de dimensionar uma estrutura para
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tantas demandas, para depois ficarmos preocupados porque hoje no apareceu ningum, hoje no entrou nada, se no houve acordo no entrou nada no caixa. Quer dizer, no um comrcio, no podemos estar preocupados. Ento, onze, temos uma estrutura pequena, menor do que algumas que j esto funcionando no interior, com uma ociosidade muito grande. Mas, estrategicamente, eu acho que a cautela, ao instituir o rgo, muito grande, principalmente na questo do investimento, na questo da expectativa. No podemos ter uma expectativa muito grande de imediato. Eu acho que pode comear pequenininho, mas ter, dentro do seu projeto, prevendo na conveno que esse processo vai crescendo gradativamente, conforme o crescimento da demanda. Portanto, apenas um complemento. Volto a afirmar que pouco sobrou para mim porque, em So Paulo e em outros Estados, a coisa mais ou menos parecida, a forma como foi interpretada e como est sendo colocada. Quis, apenas, fazer um complemento e me coloco disposio dos companheiros para as respostas que forem necessrias. (Palmas.) JOS MARCONI MEDEIROS DE SOUZA - Muito obrigado, Wilson. Antes de passar a palavra ao Dr. Renato, que dever conduzir a seqncia de perguntas que sero feitas aos palestrantes, eu queria tambm afirmar minha maneira de ver a criao dessas comisses de conciliao prvia e a preocupao maior no s com a empresa, mas principalmente com o trabalhador. O que a gente tem verificado, e esta oportunidade foi mpar, de ver que um estado pequeno como a Paraba, a maneira como foi implantada parecida como a maneira implantada no Paran ou em So Paulo. Eu acho que tudo est sendo conduzido para que ela funcione de maneira harmnica em todo o pas. No momento atual, onde se fala em globalizao da economia, em concorrncia com outros pases, que o trabalhador brasileiro e a empresa brasileira fiquem esperando dois, trs, quatro anos para saber o resultado de um julgamento. A busca da conciliao a gente j sabe, j existe h muito tempo na Europa e nos Estados Unidos. uma mudana que tanto o trabalhador e o empresrio brasileiros esto comeando a se conscientizar dessa necessidade. Quanto ao aspecto que voc colocou, Wilson, de que o empresrio pode dizer: vamos procrastinar, pode ser uma faca de dois gumes para o empresrio. Hoje, a empresa dele pode estar capacitada financeiramente a pagar uma deciso judicial, mas daqui a um ou dois anos, a empresa pode estar em dificuldade e ele no ter o dinheiro. Ento, l mesmo na Justia do Trabalho da Paraba, ns pudemos verificar. H julgamentos que, muitas vezes, podem prejudicar a empresa; h julgamentos que tambm podem prejudicar o trabalhador. Eu vejo com muita segurana, com muita satisfao a criao dessas comisses, como o local onde o trabalhador e o empregador, os dois, vo buscar a soluo do conflito. O grande papel do conciliador, que importantssimo em ajudar a trazer essa conciliao, s vai trazer mais satisfao. Uma das coisas que verificamos que tanto tem sado quando conciliado o conflito, tanto tem sado satisfeito o empregador, como o trabalhador. WILSON TANAKA - Tambm tenho uma pergunta. Questiona sobre a participao do Sindicato dos Lojistas no SINTEC da capital. Provavelmente o principal sindicato patronal dentro do SINTEC capital pelo tamanho que ele representa. o Sindicato dos Lojistas, na pessoa do seu Presidente, Rui Nazarian, participante do SINTEC capital. CONGRESSITA: Que tipos de conflitos se levam conciliao?
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RESPOSTA: Evidentemente, a Lei no distingue nenhum tipo. Qualquer tipo de conflito na relao capital e trabalho levado conciliao prvia. Com relao cobrana da taxa sobre o acordo, somente sobre o acordo, mas tambm temos uma taxa, mesmo sem o acordo, para que a gente possa cobrir aquelas despesas fixas. Ento, alm da cobrana do percentual sobre o acordo, tambm existe uma taxa para o entregador, no nosso caso. Muito obrigado.
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DO SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS

ARBITRAGEM, MEDIAO E CONCILIAO

Rio de Janeiro, 10 e 11 de Agosto de 2000

Seminrio sobre Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos Arbitragem, Mediao e Conciliao

SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS

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SEMINRIO SOBRE MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS

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O PAPEL DA ARBITRAGEM COMO MEIO PACFICO DE SOLUO DE CONFLITOS

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A CORTE INTERNACIONAL DE ARBITRAGEM DA CMARA DE COMRCIO INTERNACIONAL

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A ARBITRAGEM INTERNACIONAL E A LEI 9.307 DE 23.09.96

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CONSTITUCIONALIDADE DA LEI 9.307/96

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Arbitragem e processo, um comentrio Lei 9.307/96 Malheiros Editores, pg. 103.

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ARBITRAGEM NAS AMRICAS, A REALIDADE BRASILEIRA

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Seminrio sobre Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos Arbitragem, Mediao e Conciliao

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