Justa causa no processo penal brasileiro.

Um conceito polmico
http://jus.com.br/revista/texto/14700 Publicado em 04/2010 Saulo Romero Cavalcante dos Santos

A inexatido do termo "justa causa", aplicada ao processo penal, objeto de uma ampla discusso na doutrina e na jurisprudncia.
Sumrio: 1. Problemtica: o exato sentido da expresso; 2. Diferentes entendimentos doutrinrios; 3. Polmica jurisprudencial; 4. Impreciso conceitual dos dispositivos legais; 5. Consideraes finais; 6. Referncias.

1. Problemtica: o exato sentido da expresso

Como conceituar de forma exata a expresso "justa causa", no processo penal? De logo, percebe-se que no uma tarefa das mais fceis. Hamilton dedicou um estudo presente controvrsia, onde sustenta ser possvel afirmar que a doutrina, at hoje, no encontrou uma definio, de forma rigorosa, para a mencionada expresso. [01] preciso acrescentar ainda, que essa problemtica no se faz presente apenas na doutrina; a jurisprudncia tambm no possui entendimento pacfico. De acordo com Carvalho et al, entende-se que, pela ausncia de textos legais precisos na conceituao da justa causa processual penal, gera-se a necessidade da doutrina e da jurisprudncia buscar em contornos a soluo tal questo, porm, ainda no havendo um consenso a esse respeito. [02] Doutra banda, pontue-se que, apesar de a doutrina e de a jurisprudncia ainda no possurem um entendimento comum, tanto entre si quanto nos seus respectivos mbitos, a promulgao da Constituio Federal de 1988 (CF/88) trouxe consigo um avano considervel nesse sentido. [03] O significado do ponto de vista jurdico-gramatical da expresso "justa causa" explicado por Maia Filho, da seguinte forma:
quando se exprime a locuo justa causa, permeia-se um fato material, um evento ou acontecimento (causa) com a notao de algo transcendente, como o elemento justia, contido no adjetivo restritivo (justa), de modo a se induzir que a causa em si no bastar para produzir o efeito

cogitado, mas se exige que seja justa, para que esse mesmo efeito tenha existncia, no plano jurdico. [04]

A noo jurdico-gramatical da expresso demonstra que o termo "causa" da expresso em questo s atinge o seu efeito se, alm de comprovada, puder ser considerada justa. O grande problema est na inexatido do termo "justa", pois isso est diretamente ligado noo de justia, uma noo, que, ainda nos dias atuais, impassvel de exatido. Ao presente estudo, importa apenas, em torno da aludida expresso, as divergncias atinentes ao processo penal. Assim, conforme ser visto adiante, a inexatido do termo "justa causa", aplicada ao processo penal, objeto de uma ampla discusso na doutrina e na jurisprudncia.

2. Diferentes entendimentos doutrinrios

Apesar da divergncia existente na doutrina, vislumbra-se de imediato que, nos inmeros conceitos de justa causa, sempre esto presentes o mnimo necessrio de provas pr-constitudas para a propositura da ao penal. [05] Jardim defende que justa causa o "suporte probatrio mnimo que deve lastrear a acusao" [06]. Com efeito, a propositura da ao estaria condicionada ao mnimo de prova da materialidade e da autoria. No mesmo sentido, Campiotto sustenta que a justa causa a presena de elementos demonstradores de existncia de infrao penal e a sua provvel autoria, o que se d por meio de suporte probatrio mnimo que d sustentao acusao formulada. [07] Alm disso, Jardim preceitua que
(...) torna-se necessrio ao regular exerccio da ao penal a demonstrao, prima face, de que a acusao no temerria ou leviana, por isso que lastreada em um mnimo de prova. Este suporte probatrio mnimo se relaciona com indcios da autoria, existncia material de uma conduta tpica e alguma prova de sua antijuridicidade e culpabilidade. [08]

Em se tratando de uma anlise aprofundada acerca da existncia material de uma conduta tpica e alguma prova de sua antijuridicidade e culpabilidade, preciso um estudo direcionado aos campos do direito penal. Com efeito, tal estudo no faz parte da delimitao temtica desta investigao. Moura apud Lopes Jr. adverte

(...) sobre a indefinio que paira em torno do conceito, na medida que " causa possui significa (sic) vago e ambguo, enquanto quejusto constitui um valor". (...) justa causa exerce uma funo mediadora entre a realidade social e a realidade jurdica, avizinhando-se dos "conceitos-vlvula", ou seja, de parmetros variveis que consistem em adequar concretamente a disciplina jurdica s mltiplas exigncias que emergem da trama do tecido social. Mais que isso, figura como um "antdoto, de proteo contra o abuso de Direito"[grifos do autor]. [09]

Mais adiante, a mesma autora apud Lopes Jr. argumenta que a justa causa est relacionada, alm dos indcios razoveis de autoria e materialidade (pactuando do sentido exposto por Jardim), com o controle processual de carter fragmentrio da interveno penal. [10] No mesmo sentido de Moura, Lopes Jr. argumenta no sentido da existncia de duas vertentes, a saber: uma primeira relacionada com a existncia de indcios razoveis de autoria e materialidade (seguindo a tendncia defendida pelo autor mencionado anteriormente); e uma segunda, direcionada ao controle processual de carter fragmentrio da interveno penal. Para o autor, esta compreende uma causa de natureza penal que possa justificar o imenso custo do processo e as diversas penas processuais que dele advm. Inclusive, se devidamente considerado, o princpio da proporcionalidade visto como proibio de excesso de interveno pode ser visto como base constitucional da justa causa. [11] De acordo com tal raciocnio, o carter fragmentrio deveria estar sujeito ao controle processual, o que se justifica pela banalizao do direito penal, ficando, pois, o incio da ao penal condicionado a critrios de proporcionalidade. Seria, em sntese, o fundamento constitucional para a justa causa. [12] Hamilton apud Carvalho et al entende que a justa causa est vinculada ao suporte probatrio da acusao, quer dizer, no decorrer da ao, vislumbrar-se-ia se o pedido traz aspecto de idoneidade. [13] Souza tambm apud Carvalho et al argumenta:
Em seu sentido estrito, como o prprio nome indica, a justa causa diz respeito causa de priso ou a causa de pedir, isto , a motivao do fato para o pedido de aplicao da lei penal, justa no caso concreto. (...) Em sentido amplo, a expresso falta de justa causa tem servido de nome nibus para indicar ilegalidade na instaurao do processo. [14]

Ainda apud Carvalho et al, Fernandes entende: "a justa causa o justo motivo para a instaurao da ao penal, o que no significa, em absoluto, qualquer antecipao da condenao" [15].

Dentre todos os diferentes entendimentos doutrinrios mostrados neste ponto, de se inferir que h sempre presente a idia de lastro probatrio mnimo de materialidade e autoria, ou seja, conforme doutrinam Carvalho et al, "o fumus boni iuris necessrio propositura da denncia ou queixa" [16]. Destaca-se tambm a segunda vertente, defendida por Lopes Jr., onde existe fundamento constitucional justa causa, atravs da proporcionalidade (princpio da razoabilidade).

3. Polmica jurisprudencial
Assim como na doutrina, a jurisprudncia tambm no fixou entendimento unnime acerca do conceito de justa causa. Em recente julgado, o Pleno do Supremo Tribunal Federal (STF) ressaltou o conceito de justa causa para o exerccio da ao penal, apresentado a seguir:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. INQURITO. DENNCIA OFERECIDA. ART. 312, CAPUT, CP. PECULATO-DESVIO. ART. 41, CPP. INDCIOS DE AUTORIA E

MATERIALIDADE DELITIVA. TIPICIDADE DOS FATOS. PRESENA DE JUSTA CAUSA. RECEBIMENTO. 1. A questo submetida ao presente julgamento diz respeito existncia de substrato mnimo probatrio que autorize a deflagrao da ao penal contra o denunciado, levando em considerao o preenchimento dos requisitos do art. 41, do Cdigo de Processo Penal, no incidindo qualquer uma das hipteses do art. 395, do mesmo diploma legal.
[17]

Infere-se, portanto, que, no entendimento do Pretrio Excelso, a justa causa o fundamento suficiente de provas que autorizem o incio de uma ao penal. Da expresso "que autorizem" denota-se a aplicao da proporcionalidade, uma influncia dos princpios constitucionais sob a conotao processual penal. O Superior Tribunal de Justia (STJ) possui entendimento mais amplo acerca da justa causa no processo penal. Veja-se o seguinte trecho:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO. ART. 171, CAPUT, DO CDIGO PENAL. TRANCAMENTO DA AO PENAL. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA. INPCIA DA DENNCIA. INOCORRNCIA. ALEGAO DE OCORRNCIA DE MERO INADIMPLEMENTO CONTRATUAL. FRAUDE CIVIL E FRAUDE PENAL.I - O trancamento de ao por falta de justa causa, na via estreita do writ, somente vivel

desde que se comprove, de plano, a atipicidade da conduta, a incidncia de causa de extino da punibilidade ou ausncia de indcios de autoria ou de prova sobre a materialidade do delito, hipteses no ocorrentes na espcie (Precedentes). [18]

Vislumbra-se, pelo exposto acima, que, segundo o STJ, a justa causa est consubstanciada na tipicidade da conduta, na no-incidncia de causa de extino de punibilidade, bem como na presena de indcios de autoria ou de prova de materialidade. Assim, alm do lastro probatrio mnimo de autoria ou materialidade, acrescenta-se ao conceito a tipicidade de conduta e a no-existncia de causa extintiva da punibilidade. [19] Apesar das divergncias, o enfoque principal que se faz presente em ambas as posies apresentadas consubstancia a possibilidade da anlise dos elementos probatrios fundamentadores ao exerccio da ao penal para a verificao da existncia de justa causa. [20] Esse enfoque de grande importncia, pois, segundo argumentam Carvalho et al:
(...) a verificao dos elementos que indicam uma realidade fenomnica carreia a idia do desvencilhamento do formalismo puro, em que a anlise da existncia ou no de uma descrio legal, para o fato considerado em si mesmo, no qual existe caracterizada uma situao de vida real. [21]

Os autores acima citados pontuam que, a partir do exame da jurisprudncia, pode-se considerar que os tribunais ainda se negam a dar justa causa o abarcamento dado por parte da doutrina, em que a mesma funciona como um filtro de impedimento propositura da ao penal, quando esta no se encontra fundamentada em elementos probatrios mnimos, de modo que se pode inferir a legalidade e a constitucionalidade do constrangimento gerado ao indivduo por causa da propositura de uma ao penal em face de si. [22] Portanto, de se perceber que a abrangncia dada pelos tribunais brasileiros questo da justa causa ainda muito frgil, frente a um tema to amplo, polmico e fecundo. flagrante a necessidade de uma posio jurisprudencial concisa e aprofundada acerca desta matria. Entretanto, em se tratando de um tema to divergente, ainda muito precisa ser argumentado para que se possa chegar a um conceito ideal e preciso, cuja aplicabilidade seja incontestvel no atual patamar jurdico ptrio. Hoje isso parece demasiadamente utpico, porm, no pode ser compreendido como impossvel, pois, apesar de j se ter caminhado bastante, muito ainda ser trilhado at a concepo de tal ideal. Essa rdua tarefa resta competida aos juristas, que devem realiz-la com a finalidade suprir as lacunas da lei, vez que os dispositivos legais que

fazem meno justa causa, o fazem de forma imprecisa, conforme ser visto no ponto seguinte.

4. Impreciso conceitual dos dispositivos legais

As normas processuais penais ainda guardam uma impreciso acerca do conceito de justa causa, ou seja, no h um dispositivo na legislao ptria que conceitue com preciso a aludida expresso. Ao proceder a uma pesquisa sobre os dispositivos processuais penais acerca da justa causa, as seguintes mereceram destaque: a) nos dispositivos que tratam de habeas corpus, no Cdigo de Processo Penal (CPP), percebe-se que ser cabvel o mencionado remdio constitucional "quando no houver justa causa" (art. 648, I, do CPP). Todavia, embora nesse caso a norma processual penal faa meno direta expresso "justa causa", no se explicita o seu conceito; b) na Lei de Imprensa, consta a expresso "justa causa", aplicada no sentido de que sua ausncia gera rejeio de denncia ou queixa, guardando o mesmo legado de impreciso conceitual (art. 44, 1, Lei 5.250/67); c) a Lei 10.409/02, revogada pela Lei 11.343/06 dizia, em seu art. 39: (...)"a denncia tambm ser rejeitada quando: I no houver justa causa para a acusao"; d) o art. 43, do Cdigo de Processo Penal, revogado pela Lei 11.719/08, tambm fazia referncia direta ausncia de justa causa como causa de rejeio da denncia ou queixa; e) por fim, a Lei 11.719/08, dentre outras modificaes, acrescentou o inciso III ao art. 395, do CPP, que tambm foi modificado pela citada lei. A redao ficou da seguinte forma: "Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: [omissis] III faltar justa causa para o exerccio da ao penal". Do exposto nesse ponto, possvel comprovar a absoluta impreciso em torno da expresso "justa causa", tambm na seara legal. Tal fato adicionado incongruncia existente tanto na doutrina quanto na jurisprudncia faz nascer a necessidade de um estudo aprofundado sobre a justa causa no processo penal ptrio, cujo desenvolvimento vem sendo feito na presente pesquisa.

Ressalte-se, por oportuno, que, no caso de normas processuais penais especiais cujos dispositivos no determinem de forma contrria ou quando contenham lacunas, aplicam-se subsidiariamente as normas do Cdigo de Processo Penal (normas gerais). Conseqentemente, nos casos acima, ou seja, quando a lei processual especial no falar na necessidade de justa causa, aplica-se analogicamente as noes advindas do CPP. Exemplo prtico disso est constante no art. 48, da Lei 11.343/06, que diz: "o procedimento relativo aos processos por crimes definidos neste Ttulo rege-se pelo disposto neste Captulo, aplicando-se subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo Penal e da Lei de Execuo Penal". Alm, do 5, do art. 394, do CPP, no mesmo sentido.

5. Consideraes finais
Por fim, pode-se considerar que a problemtica sobre o tema justa causa, em sede de processo penal, no de pequena monta. A querela inicia-se desde a conceituao, pois as normas processuais penais que mencionam a justa causa apenas citam-na de forma direta, sem destacar o real alcance do seu conceito. Portanto, pode-se inferir o seguinte: a) na conceituao da expresso "justa causa", a grande questo est na amplitude contida no termo "justa", que, como pontuado inicialmente, est diretamente ligado noo de justia. Tal fato denota a necessidade de utilizao de critrios de proporcionalidade, para que se possa vislumbrar o alcance do aludido termo; b) a impreciso conceitual existente na esfera normativa deixa margem atuao dos juristas, no sentido de delimitar o conceito de justa causa, no processo penal. Esta atividade feita por meio da doutrina e da jurisprudncia. Entretanto, tanto os doutrinadores quanto tribunais ainda no firmaram entendimento comum acerca da matria; c) a nica certeza existente com relao justa causa est consubstanciada na idia de lastro probatrio mnimo fundamentador para exercer a ao penal, em virtude dos danos gerados por esta dignidade do criminalmente acusado. Tutela-se, atravs de critrios de proporcionalidade, o princpio da dignidade da pessoa humana frente ao direito de ao, uma influncia direta do procedimento de constitucionalizao do processo penal.

Resta, ento, presente pesquisa, como finalidade principal, contribuir com mais argumentos ao desenvolvimento da presente temtica, para que, futuramente, possa-se chegar a um conceito ideal de justa causa processual penal, bem como delimitao do seu exato alcance.

6. Referncias
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CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Livraria Almedina, 2007. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. Volume I: Parte Geral. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. HAMILTON, Srgio Demoro. Temas de Processo Penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000. IHERING, Rudolf Von. A Luta pelo Direito (Trad. Pietro Nassetti). So Paulo: Martin Claret, 2004. (Coleo a obra prima de cada autor). JARDIM, Afrnio Silva. Direito Processual Penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. LOPES JR. Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade

Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. Volume I. MAIA FILHO, Napoleo Nunes. Dois Estudos de Processo: a garantia do sigilo bancrio em face da instruo processual penal nos crimes contra a ordem tributria/da justa causa para a ao penal nos crimes contra a ordem tributria. 2. ed. Fortaleza: UFC, 2003. MOURA, Maria Thereza Rocha Assis. Justa Causa para a Ao Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.

Notas
1. HAMILTON, Srgio Demoro. Temas de Processo Penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000. p. 11. 2. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 1. 3. Tambm pactua do mesmo entendimento, CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa Penal-Constitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 1-2. 4. MAIA FILHO, Napoleo Nunes. Dois Estudos de Processo: a garantia do sigilo bancrio em face da instruo processual penal nos crimes contra a ordem tributria/da justa causa para a ao penal nos crimes contra a ordem tributria. 2. ed. Fortaleza: UFC, 2003. p. 113. 5. No mesmo sentido, CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa Penal-Constitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 3. 6. JARDIM, Afrnio Silva. Direito Processual Penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 54. 7. CAMPIOTTO, Rosane Cima. Ao Penal. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2007. p. 27. 8. JARDIM, Afrnio Silva. Direito Processual Penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 97.

9. LOPES JR. Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 340. Volume I. 10. LOPES JR. Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 340. Volume I. 11. LOPES JR. Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 341. Volume I. 12. LOPES JR. Aury. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 341. Volume I. 13. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 3. 14. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 4. 15. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 6. 16. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 8. 17. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Inqurito no. 1926-7. Rel. Min. Ellen Gracie, 09 de outubro de 2008. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia>. Acesso em: 11.mar.2009. 18. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Habeas Corpus no. 76106. Rel. Min. Felix Fischer, 14 de junho de 2007. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/SCON>. Acesso em: 11.mar.2009. 19. De acordo com Capez: tipicidade de conduta " o fato material que se amolda perfeitamente aos elementos constantes do modelo previsto na lei penal"; e causas extino da punibilidade "so aquelas que extinguem o direito de punir do Estado (...) mencionadas no art. 107 do Cdigo Penal". In: CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 115 e 546. Volume I: Parte Geral. 20. Entende da mesma forma CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa Penal-Constitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 17. 21. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 17. 22. CARVALHO, Luiz Gustavo Grandinetti Castanho de et al. Justa Causa PenalConstitucional. Rio de Janeiro, 2004. p. 19.

Autor Saulo Romero Cavalcante dos Santos

Advogado. Bacharel em Direito pela Faculdade de Direito de Caruaru (ASCES). Pesquisador na rea de Direito Processual Penal, com nfase na constitucionalizao do processo penal.

Informaes sobre o texto Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
SANTOS, Saulo Romero Cavalcante dos. Justa causa no processo penal brasileiro. Um conceito polmico. Jus Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2482, 18abr. 2010 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/14700>. Acesso em: 9 mar. 2013.