O Estado pluritnico

Deborah Duprat de B. Pereira

A Constituio de 1988 representa uma clivagem em relao a todo o sistema constitucional pretrito, uma vez que reconhece o Estado bra sileiro como pluritnico, e no mais pautado em pretendidas homoge neidades, garantidas ora por uma perspectiva de assimilao, mediante a qual sub-repticiamente se instalam entre os diferentes grupos tnicos novos gostos e hbitos, corrompendo-os e levando-os a renegarem a si prprios ao eliminar o especfico de sua identidade, ora submetendo-os foradamente invisibilidade. Idntica mudana de paradigma pode ser observada no direito internacional: a Conveno 107 da oit, de 5 de junho de 1957, afir mava j no prembulo o propsito de integrar as populaes indgenas comunidade nacional. A Conveno 169, de 7 de junho de 1989, tendo por pressuposta a evoluo do direito internacional, passou a reconhecer as aspiraes desses povos a assumir o controle de suas pr prias instituies e formas de vida e seu desenvolvimento econmico, e manter e fortalecer suas entidades, lnguas e religies, dentro do mbito dos Estados onde moram. Para que se possa dimensionar corretamente essa mudana de pers pectiva no campo jurdico e potencializar seu alcance hermenutico, faz-se necessria a anlise, ainda que simplificada, dos pressupostos, principalmente epistemolgicos, que pautaram o modelo anterior. Como suas razes podem ser encontradas no que se denominou moder nidade, tomemos como marco inicial, no mbito filosfico, o iluminis mo, e no jurdico-poltico, a Revoluo Francesa. A modernidade se caracterizou pela ruptura definitiva com o cos mologismo e o teologismo do pensamento medieval, substituindo-os por esferas axiolgicas diferenciadas como a cincia, a moral e a arte, regidas pela razo e submetidas autodeterminao humana (Rouanet 1987: 149). Com Kant, inaugurou-se a filosofia do sujeito transcenden tal, que constitui o mundo como o conjunto de objetos da experincia possvel. Sua razo opera por meio do conceito, subsumindo o real

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s suas prprias categorias apriorsticas. Assim, inerente dinmica dessa razo a identidade, que possibilita a unidade e as grandes snteses homogeneizadoras. Em conseqncia, o conhecimento cientfico pos tulado aquele que opera causalmente, aspirando formulao de leis luz de regularidades observadas, ou seja, aquele que se assenta na reduo da complexidade. vista desses pressupostos epistemolgicos e das regras metodolgicas que lhe so inerentes, a ordem passou a ser a forma hegemnica de saber, tendo como contraface o caos, forma hegemnica da ignorncia (Santos 2000: 79). A primeira manifestao de cumplicidade entre a cincia e o Direito modernos se deu na sistematizao e racionalizao do jusna turalismo, culminando no movimento codificador do sculo xix e no positivismo jurdico que o acompanhou, causando o abandono da retrica e sua substituio pela dogmtica. O Direito assim concebido seguia o modelo mecanicista das cincias naturais, reconstruindo abstra tamente a ordem social segundo esquemas universais e operando meto dologicamente como um plexo hipottico-dedutivo de proposies. O racionalismo construtor kantiano inspirou ainda o Estado-nao, um dos parmetros do Estado liberal pelo qual Sieys clamava em 1789, que faz da idia de nao seu cadinho de unidade e indivisibilidade. Tambm resultou desse idealismo a indistino entre alter e ego, posto que, como observa Gadamer (1986), o outro era experimentado como o outro de mim mesmo, abrangido por minha pura autocons cincia. O saber absoluto, em que a conscincia constitui o objeto segundo suas categorias apriorsticas, em ltima anlise implica que o outro existe apenas a partir do ego, ou seja, o outro antecipado e apreendido reflexivamente por meio de mim mesmo. Como a razo centrada no sujeito transforma os sujeitos autocentrados em objetos uns para os outros (Foucault 1966), observa-se um trnsito da filosofia do sujeito para a filosofia comunicativa, segundo a qual o trabalho da razo inseparvel de uma intersubjetividade mediada pela linguagem, na qual alter e ego se orientam por pretenses de validez1. Esse conhecimento, caracterizado pelo logocentrismo, pela seme lhana, pela adequao e pela unidade, bem como os constructos tericos por ele engendrados, foram questionados inicialmente por Nietzsche, que o via como desconhecimento, uma vez que, ao comparar as coisas entre

O ego tem de interpretar a manifestao de alter como saber (Habermas 1991: 466).

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si, ignorava as diferenas, cumprindo seu papel sem nenhum fundamento na verdade. Seguiram-se Foucault, Heidegger, Adorno e Derrida, denun ciando a colonizao da diferena pelo sempre igual e pelo homogneo e anunciando o reino do fragmento contra a totalizao, do descontnuo e do mltiplo contra as grandes narrativas e snteses. Os paradigmas do conhecimento cientfico postulado pela moder nidade entraram em crise dentro de seu prprio espao epistemolgico. Einstein, com a teoria da relatividade da simultaneidade, negou o espao e o tempo absolutos de Newton, que passaram a depender de sistemas de referncia. Em seguida, a mecnica quntica demonstrou a impossibilidade de observar um objeto sem alter-lo. Em ambas, estava em xeque o rigor do conhecimento cientfico e a complexidade da distino sujeito/objeto (Santos 2000: 68-9). Desfez-se ao mesmo tempo a cumplicidade do Direito com as cincias naturais, uma vez que a formulao de leis, antes de atender a um procedimento emprico-analtico, orienta-se por categorias de mundo fundadas em representaes que cobram uma explicao herme nutica de sentido. Compreende-se que o Direito no escapa finitude da razo humana e no est absolutamente alheio experincia vivida da sociedade concreta. Antes de ser universal, contingente, buscando atualidade a cada aplicao. Por fim, a viso do Estado-nao orientado por uma lgica unitria e legiscentrista foi atingida pela obsolescncia, ao ser confrontada com problemas gerados por uma nova noo de nao, cuja unidade pressuposta na verdade ocultava o fenmeno da pluralidade do corpo social, e mesmo com a noo de soberania, traduzida na capacidade de ordenao autrquica dos fatos sociais sob seu domnio territorial, vista principalmente do capital transnacional, que engendrou uma legalidade supraestatal e retirou do Estado a possibilidade de previso e controle de aspectos relevantes da vida social. Assim, o que o Direito recobra, e a Constituio brasileira, a exemplo dos demais campos do saber, revela, o espao ontolgico do outro, do diferente, antes desti tudo de qualquer contedo porque subsumido ao universal. A Constituio de 1988 o fez de forma absolutamente explcita. Primeiro, impondo ao Estado o dever de garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais, apoiando e incentivando a valoriza o e a difuso das manifestaes culturais [...] populares, indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do processo civi lizatrio nacional (art. 215, caput e 1), que se traduzem em suas formas de expresso e em seus modos de criar, fazer e viver (art. 216,

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I e II). Tratou exaustivamente e em carter paradigmtico do territrio cultural necessrio ao exerccio desses direitos pelas populaes ind genas, emprestando-lhe significado especial, divorciado da pauta patri monial, porquanto espao essencial existncia de uma coletividade singular (art. 231, caput e 1). Por essa razo, o texto constitucional assegura a inviolabilidade desse territrio de forma quase absoluta, admitindo alguma relativizao apenas na hiptese de relevante inter esse pblico da Unio, a ser definido em lei complementar (art. 231, 6), exigindo-se autorizao do Congresso Nacional e aquiescncia da comunidade afetada (art. 231, 3). importante assinalar que, ao assumir o carter pluritnico da nao brasileira, que no se esgota nas diferentes etnias indgenas, como evidencia o pargrafo 1 do art. 215, a Constituio de 1988 tornou impositiva a aplicao analgica do tratamento dado questo indgena aos demais grupos tnicos. Assim, diante desse novo padro de respeito heterogeneidade da regulamentao ritual da vida, impe-se a exata compreenso das pautas de conduta que agora orientam os diversos atores sociais, em particular os agentes pblicos e polticos. Em princpio, a insero do Estado na vida desses grupos deve respeitar primeiramente o fato de que grupos tnicos so categorias atri butivas e identificadoras empregadas pelos prprios atores (Barth 2000: 27), razo de a Constituio lhes assegurar auto-representao (art. 216, I), uma vez que formas de expresso so conjuntos de signos por meio dos quais se revela a representao da realidade (Foucault 1966: 89). Assim, requer-se que a coletividade possa se reconhecer em suas formas de expresso, sob pena de lhes negar realidade, o que implica dizer que a representao da realidade partilhada envolve necessariamente a rep resentao de si prpria, ou seja, a autocompreenso do grupo2. Dessa forma, interdita-se ao legislador, ao administrador, ao juiz e a qualquer outro ator estranho ao grupo dizer o que este de fato3. Corolrio do mesmo preceito constitucional o banimento defini tivo das categorias, positivadas no ordenamento jurdico pretrito no

O mundo determinado gramaticalmente o horizonte em que interpretada a realidade (Habermas 1991: 211). Recentemente, a funai constituiu um grupo tcnico para definir se os ocu pantes da autodenominada TI Borboleta, no Rio Grande do Sul, so ndios, a despeito de a prpria pretenso quanto regularizao da terra pressupor, e, portanto revelar, a auto-identificao do grupo como tal.

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trato da questo indgena, de aculturados ou civilizados, seja porque a noo de cultura como totalidade, como perfeita coerncia de crenas unvoca e homogeneamente partilhadas, ultrapassada, seja porque, nas relaes intertnicas, as situaes de contato no significam o aban dono dos cdigos e valores que orientam cada grupo, verificando-se antes a possibilidade de articulao em alguns setores ou domnios espe cficos de atividades, mantidas as proscries de interaes tendentes a proteger partes de sua cultura da confrontao e da modificao (Barth 2000: 35)4. Assim, a atuao do Estado em relao a esses grupos, de modo a garantir seu direito identidade, pressupe a compreenso de suas for mas de ver e conhecer o mundo. Sendo uma compreenso de sentido, todavia, a compreenso de uma outra cultura no se d mediante a atitude objetivante adotada pelo observador diante de estados e sucessos fisicamente mensurveis, requerendo-se, ao contrrio, a participao em um processo de entendimento. Como observa Habermas,
a realidade simbolicamente pr-estruturada constitui um universo que permanece hermeticamente fechado, ininteligvel s olhadas do observador. O mundo social da vida s se abre a um sujeito que faa uso de sua competncia de linguagem e ao, estabele cendo relaes interpessoais. S se pode penetrar nele participan do, ao menos virtualmente, nas comunicaes dos membros e convertendo-se, ele mesmo, em um membro, ao menos potencial (Habermas 1991: 460).

Assim, a atuao do Estado antecedida por essa traduo, feita necessariamente pela mediao antropolgica5 que torna o outro inteli gvel6. Isso se verifica na prpria esfera legislativa, uma vez que, sendo o Direito um conjunto de representaes sociais, toda a normatividade
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No julgamento do hc 79.530-7, o Supremo Tribunal Federal refora a ca tegorizao, ao ter como aculturado o ndio Bnkaroty Kayap (Paulinho Paiakan), negando-lhe avaliao antropolgica e intrprete por se tratar de um ndio alfabetizado, eleitor e integrado civilizao, falando fluentemente o portugus. Os antroplogos abalaram nossa segurana ao expor vividamente uma tal variedade de costumes e crenas humanas que fizeram com que a noo de um padro nico de julgamento poltico e moral parecesse nada mais que uma racionalizao vlida para uma breve pax da histria europia (Moore 1987: 19). A diferena sem inteligibilidade conduz indiferena (Santos 2000: 30-1).

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que contemple esses grupos tnicos tem de se pautar por sua compreenso da vida, sob pena de inconstitucionalidade e carncia de eficcia em funo da subverso dos valores que orientam a conscincia coletiva. Sempre que estejam em causa interesses de grupos tnicos, a apli cao do Direito pelo juiz se sujeita ao mesmo postulado da inteligibili dade. A despeito de j abandonada a orientao positivista e compreen didas as situaes de fato e norma como esferas axiolgicas que no se resolvem em um sistema lgico-formal do tipo hipottico-dedutivo, v-se o julgador diante de premissas, valores e experincias dos quais no compartilha e para os quais necessita de traduo, de modo que se revele sua essncia subjacente. Isso vlido tanto para as normas que especificamente os tenham por objeto quanto para as que tomam por pressuposto a comunidade nacional como um todo, justamente pelo fato de sua aplicao no poder passar ao largo da forma como esses grupos se representam. O juiz no pode olvidar que, mudana do paradigma epistemolgico, corresponde necessariamente a mudana de metodologia. A abertura para o outro, experimentando-o como tal de modo a fazer valer sua pretenso, afasta a atitude monolgica e impe a recuperao da retrica, mediada pela interveno antropol gica que, ao experenciar significativamente uma realidade, est apta a traduzir os topoi que orientaro a discusso. Impe-se ao Estado-administrao a ruptura definitiva com a viso etnocntrica que o orientou at agora, a comear pelos cha mados projetos de desenvolvimento nacional que, para merecerem efetivamente a qualificao de nacionais, requerem o estabelecimento de uma relao dialgica, de modo a no desprezar a representao de desenvolvimento desses grupos, garantindo-se que haja na ex presso um sentido, se no nacionalmente compartilhado, ao menos devidamente ponderado7. Tendo em vista que os territrios fsicos nos quais esses grupos esto reunidos se constituem em espaos simblicos de identidade, produo e reproduo cultural, no sendo portanto algo exterior identidade, mas imanente a ela, as polticas pblicas, com as cautelas prvias de inteligibilidade e respeito diferena, devem ser efetivadas. Enfim, diante dessas territorialidades, que geram cada qual formas de

At agora, os grandes projetos de desenvolvimento, pautados por uma viso meramente econmica, passam ao largo da questo tnica, como so exemplos mais evidentes as obras do Programa Avana Brasil.

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poder e conseqentemente formas especficas de direito, est imanente o princpio de limitao dos poderes do Estado8. Por fim, no h como fazer uma transio paradigmtica sem certo desassossego, em razo mesmo da desorientao dos indicadores cognitivos. passada a hora, contudo, de superar os fundamentos positivistas da ao indigenista inspirada no modus operandi do ron donismo (Oliveira & Almeida 1998) e garantir aos ndios, bem como aos demais grupos tnicos, o exerccio de sua autonomia.

J h precedente judicial nesse sentido. No julgamento da ao criminal n. 92.0001334-1, em curso na 1 Vara Federal de Roraima, o Tribunal do Jri afastou a possibilidade de aplicao de pena ao tuxaua Baslio Alves Salomo, que matara outro ndio, considerando que o mesmo j havia sido julgado e condenado segundo os costumes de sua comunidade indgena.

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