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L E X C L U S I O N D U D R O I T C O M M U N D U G A G E PA R L E R G I M E S P C I A L D U G A G E D E S S T O C K S

Srets
Sous la direction scientifique de Laurent AYNS et Philippe DELEBECQUE, Professeurs lUniversit Panthon-Sorbonne (Paris I), et de Pierre CROCQ, Professeur lUniversit Panthon-Assas (Paris II)

Par Charles GIJSBERS


Docteur en droit, Universit ParisII PanthonAssas

Lexclusion du droit commun du gage par le rgime spcial dugage des stocks
Nul doute que larrt du 19fvrier2013 rendu par la Chambre commerciale de la Cour decassation suscitera lmoi de la profession bancaire. En dcidant que ltablissement decrdit qui entre dans le champ dapplication du gage des stocks du Code de commerce na pas ledroit de sabriter optionnellement sous le droit commun du gage sans dpossession, pourtant plus souple et mieux adapt ses besoins, la Cour de cassation porte un coup svre aupouvoir desvolonts individuelles. En mme temps quelle souligne les effets nocifs induits parlecaractre excessivement fragment de notre droit des srets relles mobilires.
Cass.com. 19 fv.2013, n1121.763, P+B+R+I

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1. Dans cette affaire, une banque anglaise avait consenti un prt une socit franaise garanti par un gage sans dpossession sur un stock de marchandises doubl dun pacte commissoire, comme le permet dsormais le droit commun du gage de meubles corporels tel que rnov par la rforme du 23mars2006 (Ord. n2006346, 23mars2006, JO24mars2006) et sous lempire duquel les parties staient explicitement places (C. civ., art. 2333 et s.). Les sommes avances ntant pas rembourses, le crancier mit en uvre le pacte commissoire quelques jours peine avant le pla cement du dbiteur en redressement puis en liquidation judiciaires. Devenu propritaire avant le jugement douverture de la procdure collective, la banque put logiquement obte nir du jugecommissaire la restitution des stocks (C. com., art.L.6249). Ctait toutefois compter sans la rsistance du liquidateur de la socit qui argua de la nullit du pacte com missoire sur le fondement des rgles spciales gouvernant le gage des stocks introduit dans le Code de commerce par la mme rforme du 23mars2006 (C.com., art.L.5272: Est rpute non crite toute clause prvoyant que le crancier deviendra propritaire des stocks en cas de nonpaiement de la dette exigible par le dbiteur). La question pose au juge tait donc simple: les parties qui entrent dans le champ dapplica tion du gage des stocks rgi par le Code de commerce (C.com., art.L.5271 ets.) sontelles obliges den respecter les termes ou peuventelles librement sorienter vers le rgime plus souple du gage sans dpossession de droit commun (C.civ., art. 2333 et s.) ? Le tribunal de commerce de Paris pousa la thse librale (T. com. Paris, 25 juin 2010, Banque 2010, p.84ets., obs.GuillotJ.L.et BoccaraM.), tout comme la cour dappel de Paris dont la solution fut unanimement salue par les commentateurs (CAParis, ple 5, ch.8, 3mai2011, nRG: 10/13656, D.2012, p.1908, obs.MartinD.R., RTDciv.2011, p.785, obs.CrocqP., RD bancaire et fin.2011, n5, p.38ets.,

obs.CerlesA.). Et pourtant, sur lavis conforme de son avo cat gnral, la Cour de cassation a retenu le parti contraire: sagissant dun gage portant sur des lments viss larticle L.5273 du Code de commerce, les parties, dont lune est un tablissement de crdit, ne peuvent soumettre leur contrat au droit commun du gage de meubles sans dpossession. Voil qui a au moins le mrite de la clart. Les banques qui consen tent un prt professionnel garanti sur les stocks du dbiteur ne peuvent pas recourir au gage sans dpossession de droit com mun mais sont obliges de respecter le rgime spcial du gage des stocks rglement par le Code de commerce, quoiquil soit moins souple plusieurs gards (citons, outre la prohibition du pacte commissoire qui tait au cur du litige, le respect de mentions obligatoires plus nombreuses dans lacte constitutif et lobligation dinscrire la sret dans les quinze jours, peine de nullit). 2. Si elle a lavantage dapporter une rponse ferme une question que tout le monde se posait depuis lentre en vigueur de lordonnance du 23mars2006, la solution rete nue nen suscite pas moins un vritable embarras puisquelle aboutit traiter avec plus de prcautions et de rigueur des professionnels rompus aux affaires que de parfaits profanes qui sadonneraient une opration du mme type sous lem pire des textes du droit commun, prenant ainsi rebours une tendance forte qui domine lvolution contemporaine du droit des srets (v.ThryPh., La diffrenciation du parti culier et du professionnel: un aspect de lvolution du droit des srets, Dr.& patr.2001, n92, p.53 ets.). Sans doute cette situation paradoxale estelle prioritairement imputable au lgislateur plutt qu la Cour de cassation qui nest pas l pour juger la loi mais doit se contenter de la faire appliquer. On peut toutefois se demander si la Haute juridiction navait pas les moyens, tout en restant dans son rle, de trancher

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