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Perspectives tude

5068 Si le droit des socits et le droit des personnes protges semblent voluer dans des sphres autonomes, la pratique est souvent confronte leur rencontre. Mme si le lgislateur est intervenu ponctuellement ces dernires annes, les rponses apportes ne sont pas toujours satisfaisantes et restent insuffisantes, ce qui justifie une nouvelle rflexion sur un sujet dont la jurisprudence la plus rcente montre encore lactualit.

Personnes protges: unearticulation entre droit des socits et droit civil nonsatisfaisante
Par MarieHlne MONSRIBON
Professeur lUniversit Toulouse 1 Capitole, Centrede droit des affaires

Lintervention du lgislateur et des dcisions de jurisprudence rcentes conduisent revenir sur un thme trans versal, mlant droit des socits et droit des personnes protges, et consta ter que des zones dombre subsistent toujours autour de cette question. Cela est dautant plus regrettable que les praticiens sont confronts des situa tions dlicates, comme celle, frquente, o des parents souhaitent donner des droits sociaux leurs enfants mineurs afin doptimiser la transmission de leur patrimoine, ou celle de la constitution dune socit afin de grer les biens dun majeur protg, ou encore celle o le dirigeant de la socit fera lobjet dune mesure de protection en cours de vie sociale. Quelles sont les rponses apporter dans ces diverses circonstances? Avant de chercher les solutions, il convient de sinterroger sur les enjeux de cette rflexion. En effet, le droit a volu sur ces thmatiques, le droit des incapacits tant devenu, la suite de la rforme opre par la loi n2007308 du 5 mars 2007 (JO 7 mars 2007), entre en vigueur le 1er janvier 2009, le droit des personnes protges, des personnes vulnrables (CermolacceA., La rforme des rgimes de protection des majeurs, Dr.& patr.2009, n180,

p. 180). Si le triptyque sauvegarde de justice, curatelle, tutelle a t prserv, des amnagements substantiels ont t apports ces rgimes de protection. De la mme faon, ce texte a gale ment toilett les rgles applicables au mineur qui y a gagn quelques prro gatives. Lensemble est donc tourn vers la protection de ces personnes vulnrables, ce qui laisse supposer que la participation une socit ne sim pose pas avec la force de lvidence au regard du fonctionnement des socits et des risques que peuvent courir ceux qui y participent. Pourtant, comme si le croisement du droit des socits et du droit des personnes protges tait improbable, aucune des deux branches du droit ne sy intresse vraiment. Il a fallu attendre le dcret n 20081484 du 22dcembre2008 (JO31dc.2008) pour que le lgislateur se penche, pas toujours avec pertinence dailleurs, sur les actes relevant du droit des socits que souhaiterait accomplir une per sonne place sous curatelle ou sous tutelle (Mortier R., Actes de disposition et actes dadministration en droit des socits, Dr.socits mars2009, repre 23). Ainsi, sil est possible dy voir les prmices dun rapprochement entre les deux matires, elles sont lannonce de nouvelles difficults, tant les imperfec tions pointes dans le dcret laissent le commercialiste dans les affres de sa mise en uvre. Une premire rencontre rate, en somme! Mais peu importe, les faits sont ttus et il conviendra de se pencher sur ces hypothses dans lesquelles un mineur

ou un majeur protg souhaite partici per une socit. Alors, deux questions se prsenteront essentiellement aux praticiens. Dune part, cette personne protge peutelle et/ou doitelle entrer dans la socit (I) ? Une question choix multiples, les rponses pouvant varier selon diffrents paramtres lis surtout la forme sociale et la mesure de protection prononce. Dautre part, lorsque cette personne participera la socit, quel sera limpact de sa pr sence sur la vie sociale (II)?

I Entre des personnes protges dans les socits


Trs curieusement, alors que les asso cis sont les acteurs essentiels de cette aventure qui consiste crer et ani mer une socit, le droit des socits, quil soit issu du Code civil ou du Code de commerce, ne livre presque aucune indication sur les conditions quils doivent runir pour acqurir cette qua lit ; plus particulirement, rien nest prescrit en ce qui concerne leur capacit. dfaut de disposition lgale expresse, il convient de raisonner par rapport la forme de la socit, principalement en sattachant la responsabilit encourue, et au rgime de protection applicable au candidat associ. A Entre dans une socit responsabilit limite Il sagira assurment de la situation la moins dlicate analyser, mais il conviendra tout de mme de distinguer selon que la personne protge qui

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