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Leon n3: La jurisprudence

Objectif pdagogique: Pour la troisime leon relative aux la jurisprudence, il conviendra de retenir que cette dernire est aujourdhui considre par la plupart des juristes comme tant une source de droit. La jurisprudence repose sur une organisation juridictionnelle quil convient de connatre notamment pour rsoudre les cas pratiques faisant appel des problmes de comptence juridictionnelle. Il sera demand aux tudiants dans un exercice de reconstituer lorganisation juridictionnelle franaise. Mots cls : sources, jurisprudence, jugements, arrts, taux de ressort, ordre judiciaire, ordre administratif, juridictions administratives, juridictions civiles, juridictions pnales, tribunal, cour dappel, cour de cassation, pourvoi en cassation, conseil dEtat, tribunal des conflits.

Section III : Le rle de la jurisprudence.

Le mot jurisprudence a deux sens. Dans un sens large, il vise l'ensemble des dcisions rendues par les juridictions dans les litiges qui leurs sont soumis, c'est la jurisprudence. Dans un sens restreint, elle dsigne les solutions habituellement donnes par les juridictions un problme de droit particulier, c'est une jurisprudence. La question controverse est de savoir si la jurisprudence c'est dire l'ensemble des solutions dgages par les juridictions sont des rgles de droit et donc si la jurisprudence est une source du droit. Il convient auparavant de dcrire l'organisation juridictionnelle (Sous-section I) avant de se prononcer sur l'autorit de la jurisprudence notamment en droit des affaires (sous section II).

Sous-Section I : L'organisation juridictionnelle.

L'organisation judiciaire en France est fonde sur le principe de sparation des autorits administratives et judiciaires, il existe ainsi un ordre judiciaire et un ordre administratif. Cette sparation repose sur la distinction opre entre le droit priv et le droit public cette distinction reposant elle-mme sur la distinction opre entre la sphre de la socit civile (le priv) et la sphre de lEtat (le public). Ce principe de sparation entre ordre judiciaire et ordre administratif a t pos par la loi des 16 et 24 aot 1790 qui interdit aux juges de l'ordre judiciaire de connatre des actes de l'administration. A partir du moment o il existe deux ordres de juridictions, des conflits de comptence entre ces deux ordres peuvent exister. D'o la cration d'un tribunal des conflits appel trancher les conflits de comptence qui peuvent surgir quand les deux ordres s'estiment tous les deux comptent ou linverse lorsque aucun d'entre d'eux ne se reconnat comptent. Le tribunal des conflits est une juridiction paritaire prside par le ministre de la Justice et form de 3 conseillers de la cour de cassation, de 3 conseillers d'Etat, ainsi que de 2 autres personnes indpendantes. La connaissance de lordre juridictionnel est particulirement importante afin de pouvoir ester en justice. La comptence dune juridiction est la fois une comptence dattribution et une comptence territoriale. La distinction ordre judiciaire (1) et ordre administratif (2) permet de rpartir les diffrentes juridictions entre ces deux ordres.

1 : Les juridictions de l'ordre judiciaire. Au sein des juridictions de l'ordre judiciaire, il convient de distinguer les juridictions civiles (I) des juridictions rpressives (II). Les juridictions civiles sont comptentes pour trancher les litiges entre particuliers en matire civile, mais aussi commerciale et sociale. Les juridictions rpressives sont charges d'appliquer le droit pnal aux auteurs d'infractions c'est--dire aux contrevenants pour les contraventions, aux dlinquants pour les dlits et aux criminels pour les crimes. Les infractions tant vises par le code pnal. Avant d'tudier ces juridictions il convient de rappeler certains principes : 1 principe : il faut distinguer les juges du fond des juges de droit. Les juges du

fond ou des faits connaissent l'intgralit du procs en fait et en droit. Les juges de droit ne sont saisis que sur l'aspect proprement juridique de l'affaire. Ainsi, en tant que juge de droit, la cour de cassation se borne contrler que les dcisions qui lui sont diffrs ont fait une application correcte du droit. 2 principe celui du double degr de juridictions. Tout justiciable peut s'il n'a pas obtenu satisfaction devant le premier juge faire appel de la premire dcision et la question sera rexamin intgralement en fait et en droit par un autre juge. Il s'agira du juge du second degr : le juge dappel. C'est, donc, la cour d'appel qui va rexaminer l'affaire, le juge d'appel pouvant ici confirmer la premire dcision ou alors l'infirmer. Il y a une exception ce principe du double degr de juridiction pour les petites affaires, dans ce cas la dcision des 1 juges du fond est rendue en premier et dernier ressort ce qui empche tout appel, la seule voie ouverte tant le pourvoi en cassation devant la cour de cassation qui ne jugera jamais le fond mais simplement le droit. Ainsi, l'appel n'est possible que si le premier juge statue en premier ressort et pas s'il statue en premier et dernier ressort. Les voies de recours garanties au justiciable sont donc la voie dappel et/ou la voie du pourvoie en cassation. I) Les juridictions civiles. Parmi, les juridictions civiles, il faut donc tout d'abord distinguer entre les juges du fond (A) et les juges du droit (B). A) Les juridictions civiles du fond Il convient ici de distinguer les juridictions de premier degr (1) de celle du second degr (2). 1) Les juridictions de 1 degr : Parmi les juridictions de 1 degr, il faut l encore distinguer entre celles de droit commun (a) et celles spcialises (b). a) Les juridictions de droit commun. La comptence dattribution de ces juridictions recouvre toutes les matires et ne cessent de l'tre que par l'effet d'un texte attribuant expressment comptence une autre juridiction.

Parmi ces juridictions de droit commun lon trouve tout dabord les tribunaux de grande instance dits TGI, il en existe au moins un par dpartement normalement dans le chef lieu du dpartement sauf si le dpartement est relativement peupl (il en existe 181 en France et quelques 32 dpartements nont quun TGI). Le TGI est compos au minimum d'un Prsident, de plusieurs juges, de magistrats et de reprsentants du ministre public. La plupart des TGI ont plusieurs chambres chacune composes d'un Prsident ou d'un vice Prsident et de deux juges. Les dcisions rendues par les TGI sont des jugements. Dans certaines affaires, la comptence du TGI est exclusive sans gard pour la valeur du litige c'est le cas en matire d'tat des personnes, exemple divorce, filiation. Dans d'autres cas, il statue soit en premier et dernier ressort c'est--dire sans possibilit d'appel quand la valeur du litige est infrieure 3 800 euros (cest le taux de ressort) depuis le 1/1/ 2002, dans cette hypothse seul le pourvoi en cassation devant le juge de droit (la cour de cassation) est possible soit charge d'appel quand le litige dpasse cette somme. 2 juridiction de droit commun : le tribunal d'instance : au moins 1 par arrondissement (473 en France). C'est une juridiction compose de magistrats professionnels qui prsentent la particularit de statuer juge unique. La comptence du TI prsente un double aspect. D'une part, il a comptence exclusive quelque soit le montant de la demande pour tous les litiges relatifs au crdit la consommation, au loyer dhabitation et au domaine des tutelles. D'autre part, il a une comptence en premier et dernier ressort sans appel possible pour les affaires dont le montant est infrieur 3800 euros, entre 3800 et 7600 euros, il se prononce en premier ressort ce qui laisse ouvert la voie d'appel. Au-del de 7600 euros, il nest comptent que dans ses domaines de comptence exclusive, les autres affaires tant attribues aux TGI.

b) Les juridictions spcialises ou d'exception. Ces juridictions connaissent des matires pour lesquelles un texte leur donne comptence, une comptence dattribution. Elles on pour particularit d'tre compose en tout ou partie de membres de la socit civile, c'est--dire de

professionnels comme les commerants, les salaris, les employeurs. 1 juridiction spcialise : Les tribunaux de commerce. Ils sont composs de juges commerants et depuis peu de magistrats professionnels, cest le systme dchevinage. Les commerants qui sigent dans ces tribunaux sont lus par des commerants. Le Tribunal de commerce ou T. com est comptent pour juger les litiges relatifs tout acte de commerce ou l'activit professionnelles des commerants, des entreprises, des socits commerciales, des procdures de redressement et de liquidation judiciaire des entreprises. Lappel est toujours possible quelque soit le montant du litige.

2 juridiction spcialise : le conseil des prud'hommes. C'est une juridiction mixte compose pour 1/2 par des reprsentants des salaris et pour 1/2 des reprsentants des employeurs. En cas de partage des voix, c'est le juge d'instance qui joue le rle de dpartiteur. Le conseil des prud'hommes est comptent pour connatre des litiges ns l'occasion des contrats de travail. Les juges consulaires sont lus pour 5 ans par les salaris et les employeurs. Pour tre lecteur, il faut avoir 16 ans et tre salari ou employeur. Pour tre ligible, il faut avoir au moins 21 ans. Le taux de ressort pour faire appel est l aussi fix 3830 euros en vertu de larticle D 517-1 du code du travail. . La procdure du conseil des prud'hommes se droule en deux tapes : une premire phase de conciliation devant le bureau de conciliation et en cas d'chec une seconde phase se droule devant le bureau de jugement. 3 juridiction spcialise : Les tribunaux des affaires de scurit sociale. Il est prsid par un juge d'instance ou un juge du TGI assist par des assesseurs reprsentants soit des salaris soit des travailleurs non salaris (cest le systme dchevinage). Il est comptent pour connatre des contentieux gnraux par opposition aux contentieux mdicaux. Les contentieux gnraux opposent les organismes de scurit sociale et les bnficiaires des prestations et sont donc de la comptence de ces tribunaux alors que les contentieux mdicaux tels que les

incapacits de travail relvent des commissions techniques rgionales du contentieux de la scurit sociale.

4 juridiction spcialise : le tribunal paritaire des baux ruraux. C'est une juridiction mixte qui associe un magistrat professionnel des juges lus, il est prsid par le juge d'instance assist des juges lus reprsentant pour 1/2 des preneurs (locataires) et pour 1/2 des bailleurs. Le tribunal est comptent pour trancher les litiges entre les propritaires et exploitants de terrains ou de btiments agricoles loccasion dun bail rural. Le taux de ressort est l aussi de 3800 euros depuis le 1/1/2002.

2) Les juridictions du second degr. La cour d'appel est la juridiction unique du second degr, il y 37 CA, (exemple pour les Alpes-Maritimes la CA d'Aix en Provence). C'est une juridiction du fond qui connat de la totalit des appels forms contre les jugements rendus par les juridictions de premier degr. Le principe du double degr de juridiction offre une garantie de meilleure justice pour la partie un procs non satisfaite de la dcision des premiers juges. Elles peuvent ainsi faire rejuger leur affaire au fond devant une autre juridiction qui est hirarchiquement suprieure la premire. La CA est une juridiction collgiale compose exclusivement de magistrats professionnels. Ils sont le plus souvent rpartis dans des chambres spcialises telle que la chambre civile pour les litiges de droit commun, la cambre sociale pour les litiges de droit social, la chambre commerciale pour les litiges de droit commercial et enfin la chambre des appels correctionnels et la chambre daccusation pour ce qui relve du droit pnal. Le ressort de chaque Cour dappel comprend plusieurs dpartements, ainsi par exemple pour les dpartements des Alpes-Maritimes ou du Var, il sagit de la comptence territoriale de la cour dappel dAix-En-Provence. Lorsque l'on a recours l'appel, ce recours produit deux effets : un effet suspensif et un effet dvolutif. - un effet suspensif interdit que le jugement de premier degr soit excut d'abord pendant le dlai accord pour faire appel qui est en principe de 1 mois aprs al

signification du jugement de 1 degr. Ensuite si l'une des parties interjette appel, le jugement ne peut tre appliqu, il va falloir attendre la dcision de la CA. Cette rgle de principe de l'effet suspensif reoit une exception lorsque l'excution provisoire est ordonne par la loi ou par le jugement de premier degr. - un effet dvolutif : cet effet dvolutif attribue la CA la connaissance de l'intgralit des litiges en fait et en droit. Cette dvolution comporte au moins une double limite : d'une part la CA ne connat que des aspects du jugement de premier degr qui sont critiqu devant elle et d'autre part, les parties ,e peuvent pas soumettre la CA des prtentions qu'elles n'avaient pas formul en 1 instance. Les audiences ordinaires de la CA sont tenues par 3 magistrats, parfois, elle rend de manire exceptionnelle ses arrts en audience solennelle en runissant 5 magistrats. La cour dappel nest pas tenue par les jugements rendus par les juges de premier degr, elle peut rendre des arrts infirmatifs (qui vont en sens contraire de celui rendu par les premiers juges) ou confirmatifs (qui vont dans le mme sens). B) Le juge de droit, la cour de cassation. La cour de cassation est investie dune mission particulire (1) quelle ne peut accomplir qu lissue dun pourvoi en cassation introduit par les parties un prcdent procs (2). 1) la mission de la cour de cassation. C'est la juridiction unique de droit pour le pays dont le sige est Paris. La cour de cassation se situe au sommet de la hirarchie judiciaire, elle ne constitue pas un troisime de juridiction car elle ne peut apprcier les faits qui lont dj t par les juges du fond de premier et/ou de second degr. En tant que juge de droit, elle est investit d'une double mission : il lui appartient d'une part de vrifier que les juges du fond ont correctement appliquer la loi et de veiller ainsi l'interprtation uniforme de la rgle de droit sur l'ensemble du territoire (comptence territoriale). Il lui appartient d'autre part de contrler que les juges du fond ont suffisamment motiv leurs dcisions et par l d'liminer l'arbitraire des dcisions de justice. La cour de cassation contrle certes le respect des rgles de forme pour viter l'arbitraire mais aussi la motivation des dcisions. Elle est donc juge de droit ce qui

signifie qu'elle n'est pas un 3 degr de juridiction ce qui explique qu'elle juge les jugements et pas les litiges. Cet tat de fait se traduit par deux consquences : - la cour de cassation limite son examen aux lments de droit des litiges et elle ne revient pas sur les constatations des faits et l'apprciation des juges du fond. - la cour de cassation ne donne pas en principe de solution concrte au litige si elle estime que le droit a t convenablement appliqu, elle ne peut normalement que casser la dcision qui lui a t dfre c'est--dire l'annuler et la renvoyer devant les juges du fond pour juger l'affaire nouveau. 2) Le mcanisme du pourvoi en cassation et les arrts. Le pourvoi en cassation est l'acte de procdure qui saisit la cour de cassation. En principe, l'acte est dpourvu d'effet suspensif en matire civile. Le pourvoi doit tre effectu dans les deux mois de la notification de la dcision des juges du 1 ou du 2 degr. Le pourvoi en cassation est ouvert contre toute dcision rendue en dernier ressort par les juges du fond c'est--dire contre les jugements d'appel et contre les jugements rendu en 1 et dernier ressort par les juridictions de 1 degr. Le pourvoi va tre port devant une des chambres suivantes en fonction de la matire qu'il concerne. En effet, la cour de cassation est compose de 6 chambres, 3 chambres civiles, 1 chambre commerciale, 1 sociale et 1 criminelle. La cour de cassation comprend 1 prsident, 6 prsidents de chambre, 85 conseillers et 43 conseillers rfrendaires. Les arrts sont rendus par 5 magistrats au moins mais il est possible d'attribuer l'affaire une formation restreinte de 3 magistrats. Le pourvoi peut tre devant une chambre mixte compose de magistrats appartenant 3 chambres diffrentes au moins. Cette facult est destine permettre l'unification de la jurisprudence au sein de la cour de cassation. Il est enfin possible de faire trancher la difficult par l'assemble Plnire de la cour de cassation qui suppose la runion de toutes les chambres. L'assemble plnire va procder un arrt de principe qui va fixer la jurisprudence pour un point de droit qui prsente des solutions divergentes entre diffrentes juridictions du fond. La cour de cassation peut rendre deux sortes d'arrts. Soit elle rejette le pourvoi, la

dcision attaque devient irrvocable, dfinitive, c'est l'arrt de rejet. Soit, la cour casse et annule l'arrt attaqu, dans ce cas elle renvoie l'affaire pour qu'elle soit nouveau juge par les juridictions du fond. Il convient cependant ici de distinguer selon que la cassation est ou non assortie de la dsignation d'une juridiction de renvoi de mme nature et de mme degr que celle dont la dcision est casse. Ainsi, par exemple, si l'arrt de la CA d'Aix est cass par la cour de cassation, cette dernire renvoie l'arrt une autre CA celle de Lyon par exemple, ou renvoie la mme CA celle d'Aix mais avec des magistrats diffrents. La cour dappel dite de renvoi est libre de se conformer ou non la dcision de la cour de cassation, elle nest pas tenue ce stade de suivre linterprtation juridique de la cour de cassation. Il y a ici deux possibilits : ou bien la cour de renvoi statue dans le mme sens que la cour de cassation, dans ce cas la procdure est termine tout nouveau pourvoi en cassation est impossible. Ou bien la cour de renvoi statue dans le mme sens que l'arrt cass, celui de l'autre cour d'appel et va ainsi l'encontre de la cour de cassation, dans ce cas un second pourvoi est possible et doit tre port devant l'assemble plnire qui peut rejeter ou casser. Si elle rejette la procdure est termine, si elle casse larrt rendu par la seconde cour dappel elle doit en principe renvoyer laffaire devant une 3 CA qui doit obligatoirement se conformer l'arrt de l'assemble plnire. L'assemble plnire peut aussi dcider de ne pas renvoyer devant une 3 Cour dAppel et faire directement application de la rgle de droit adquate au litige. II) Les juridictions pnales. Les juridictions pnales ou rpressives ne se distinguent pas fondamentalement des juridictions civiles. Elles sont composes de magistrats appartenant au mme corps dans la mesure o elles font partie de lordre judidicaire. On retrouve la mme distinction entre juge du fond et juge de droit. La fonction de juge de droit tant assure par la chambre criminelle de la cour de cassation. En ce qui concerne, les juges du fond, l'on retrouve le principe du double degr de juridiction. Au niveau du premier degr de juridiction, l'on trouve tout d'abord le tribunal de police comptent pour les infractions les moins graves, les contraventions. Ce

tribunal de police se trouve dans le sige du TI statuant en matire pnale. Ensuite, l'on trouve le tribunal correctionnel qui n'est autre qu'un TGI statuant en matire pnale. Ce tribunal correctionnel est comptent pour juger des dlits, seconde catgorie d'infractions (les peines de prison encourues sont en principe infrieures 5 ans). Pour la catgorie la plus grave d'infractions, les crimes, une seule juridiction est comptente, c'est la cour d'assises qui n'est pas une juridiction permanente, elle tient en effet deux sessions par an. Il en existe une dans chaque dpartement. Elle compose de 3 magistrats et d'un jury populaire de 9 membres choisis sur les listes lectorales. Les arrts de cour d'assise n'tait pas susceptible d'appel mais seulement de pourvoi en cassation jusqu'il y a peu, depuis 2000, l'appel est une voie de droit ouverte mais seulement devant une autre cour d'assisse dite cour dappel dassise et non pas devant une cour d'appel. Au niveau du second degr de juridiction, les dcisions rendues par les tribunaux de police et les tribunaux correctionnels peuvent faire l'objet d'un recours par voie d'appel devant n'importe quel cour d'appel. Ce recours est nanmoins introduit devant une chambre spcialise en matire pnale : la chambre correctionnelle de la cour d'appel. L'arrt rendu par cette chambre correctionnelle de la CA est susceptible de recours par la voie d'un pourvoi en cassation devant le juge de droit en matire pnal qu'est la chambre criminelle de la cour de cassation. En matire pnale, il existe ctes de ces juridictions de jugement que sont les tribunaux de police, correctionnel, la cour d'assise, des juridictions d'instruction. Il s'agit du juge d'instruction et de la chambre daccusation, chambre spcialise de la cour d'appel. Cette dernire se voit reconnatre une double comptence : elle connat des appels dirigs contre les ordonnances des juges d'instruction et d'autre part elle intervient obligatoirement en matire criminelle, pour apprcier les charges qui psent sur un prvenu avant que celui-ci soit prsent devant une cour d'assise. 2 : Les juridictions de l'ordre administratif. Pour que les juridictions de l'ordre administratif soient comptentes, il faut qu'une

personne publique soit partie au litige c'est--dire qu'il y ait conflit entre deux personnes publiques ou entre un particulier et une personne publique. Le litige doit porter soit sur l'action d'un service public soit sur un contrat administratif. Il sagit du domaine du droit public, du domaine de lEtat et de ses dpendances par opposition la socit civile qui relve du droit priv et donc des juridictions judiciaires. Sont donc exclus de la comptence des juges administratifs, les litiges entre particuliers et avec les services publics industriels et commerciaux dits SPIC organiss et fonctionnant comme des entreprises prives comme cest par exemple le cas pour EDF, GDF. Il existe des juridictions administratives de droit commun (A) et des juridictions spcialises (B). A) Les juridictions administratives de droit commun. Il existe 3 types de juridictions de droit commun. - Les tribunaux administratifs (T. ad.) qui sont les juges de droit commun de premier ressort des actes et des contrats administratifs effectus par une autorit administrative qui se trouve dans leur ressort territoriale. Il en existe 28 en mtropole et 8 dans les DOM TOM. Ces tribunaux administratifs ont des attributions la fois consultatives auprs des prfets et des attributions contentieuses. L'arrt rendu par ces tribunaux administratifs peut faire l'objet d'un recours, en utilisant la voie d'appel devant les cours administratives d'appel. - Les cours administratives d'appel ou CAA ont t cres par la loi du 31/12/ 1987 portant rforme du contentieux administratif. Il s'agit de soulager les tribunaux administratifs de plus en plus encombrs. Ces CAA peuvent tre appeles donner leurs avis sur des questions qui leurs sont soumises par des prfets de rgion. Elles sont aussi comptentes pour statuer en appel sur les jugements des tribunaux administratifs autres que ceux qui se prononcent sur les recours en apprciation de la lgalit et le recours se reportant aux lections locales qui relvent directement du conseil d'Etat. Il existe en France 7 CAA. Les arrts rendus par les CAA peut faire l'objet d'un pourvoi en cassation, dun recours devant le CE. - Le conseil d'Etat ou CE a une double mission de conseil et de contentieux, il comporte 195 membres dont 1 vice prsident, 6 prsident de sections, 95 conseillers d'Etat, 62 matres des requtes et 31 auditeurs. Le prsident du CE, est le premier ministre qui prside le CE lors de son assemble gnrale ou A.G.

Le CE est compos de 6 sections : 1 section de l'intrieur, 1 des finances, 1 des travaux publics, et 2 sections sociales, ces 5 sections sont des sections administratives qui fournissent des avis au gouvernement sur les projets de lois. A cts de ces sections administratives, il y a une section du contentieux qui divise en 10 sous-sections. Les affaires soumises au conseil d'Etat sont juges par une ou plusieurs sous-sections de cette section du contentieux. Le conseil d'Etat peut tre juge de premier et dernier ressort, juge d'appel et juge de cassation. Le conseil d'Etat juge en premier et dernier ressort pour les recours pour excs de pouvoir ou REP contre les dcrets, les arrts ministriels. Le conseil d'Etat est juge d'appel pour certains jugements des tribunaux administratifs en ce qui concerne le contrle des lections locales et l'apprciation de la lgalit de certains actes administratifs. Il juge de cassation pour les dcisions rendues par les CAA et les juridictions administratives spcialises. B) Les juridictions administratives spcialises. Il existe 4 types de juridictions administratives spcialises : - La cour des comptes. Elle est compose de 7 chambres et de 250 magistrats. Elle doit vrifier sur place la rgularit des recettes et des dpenses dcrites dans la comptabilit publique des administrations. Elle s'assure du bon emploi des crdits, des fonds et valeurs gres par les services d'Etat et par les autres personnes publiques. Elle contrle les comptes des entreprises publiques et de leurs filiales, des institutions de la scurit sociale et de tous les organismes bnficiant d'argent public. Elle tablit chaque anne un rapport public. Les arrts rendus par la cour des comptes sont susceptibles d'un recours en cassation devant le conseil d'Etat. - Les chambres rgionales des comptes, elles jugent en premier ressort les comptes des comptables publics des collectivits et des tablissements relevant de leurs comptences. Leurs jugements sont susceptibles d'appel devant la cour des comptes. - La cour de discipline budgtaire et financire compose de 6 membres. Elle contrle les personnes qui ont le pouvoir de donner l'ordre de percevoir ou de verser les fonds publics, elle contrle donc les ordonnateurs. Ordonnateur autorise

Etat verser une subvention et c'est le comptable public qui va envoyer le rglement par cheque ou virement. - Le mdiateur de la Rpublique cre en 1973 a pour mission d'intervenir auprs des administrations pour rsoudre les erreurs ou les injustices commises l'encontre des particuliers. Il intervient en dehors de tout procs, ce n'est donc plus un organe juridictionnel mais une autorit administrative indpendante ou AAI comme le conseil de la concurrence ou encore la toute rcente autorit des marchs financiers dite AMF mise en place en novembre 2003 et remplaant notamment la commission des oprations de bourse dite COB. Le mdiateur de la Rpublique ne peut tre saisi que par l'intermdiaire d'un parlementaire. Sous-section II : La jurisprudence source de droit ? La jurisprudence est-elle une source du droit ? La jurisprudence peut se dfinir comme tant l'ensemble des dcisions rendues par les tribunaux. Pour d'autres auteurs, la jurisprudence est plus restreinte, il ne s'agirait que des arrts de principe rendus par la cour de cassation. Ce problme de dfinition de la jurisprudence est en grande partie d l'interrogation relative son rle en tant que source de droit. A premire vue la jurisprudence ne semble pas une source de droit nanmoins, dans la pratique elle est une source importante. En principe, les tribunaux ne peuvent crer des rgles de droit gnrales, permanentes et abstraites en raison de l'interdiction des arrts de rglement qui figure l'article 5 du code civil et trouve son origine dans la rvolution Franaise 1789. Cette impossibilit de crer des rgles gnrales susceptibles de permettre la jurisprudence d'tre une source de droit est confirme par le principe de l'autorit relative de chose juge prvue par l'article 1351 du code civil. En effet, les dcisions de justice concernent un litige prcis et ne peuvent donc avoir une porte gnrale. Ces deux articles semblent donc militer contre la jurisprudence en tant que source de droit. Les juges ne seraient donc l que pour appliquer la loi, source crite du droit. En effet, les tribunaux jouent un rle dcisif dans l'application des rgles de droit. Ils

sont amens dfinir le sens de ces rgles au cours des litiges. Leurs dcisions notamment celles de la cour de cassation et du conseil d'Etat pouvant avoir le dernier mot ont une autorit qui se manifeste pendant fort longtemps tant que une autre solution ne l'a pas renverse. Il est ncessaire de suivre l'volution de la jurisprudence au jour le jour car elle peut apporter tout moment une modification, une prcision ou un revirement. Ceci est particulirement le cas dans les disciplines juridiques qui touchent le plus au fonctionnement et lorganisation de lconomie comme par exemple le droit du travail ou le droit des affaires La jurisprudence est cense reflter fidlement la loi. En effet, les tribunaux doivent se fonder sur les lois dans leurs arrts. Ils tranchent les litiges en application les rgles de droit crites qui conviennent chaque affaire. Le juge doit en effet motiver sa dcision en prcisant le texte auquel il fait rfrence. C'est le cas dans les arrts de la cour de cassation, o l'on utilise l'expression vu l'article X du code Y . Exemple : Vu l'article 1134 du code civil. Il sagit du visa de larrt. Cette exigence de motivation dmontre que le juge se trouve soumis la loi. Mais, dans la pratique, le juge est souvent amener choisir entre les diffrents sens que la loi peut avoir. Il y a pour cela des techniques d'interprtation des textes lgislatifs et rglementaires. En prsence d'un texte donn, le juge peut en effet s'arrter au sens littrale (c'est-dire le seul texte) ou lui prfrer le sens conforme au but du texte c'est--dire la volont du lgislateur ou du pouvoir rglementaire. Entre ces deux sens le juge est pratiquement libre de choisir celui qui semble le plus adapt son litige. Cette pratique est souvent dnonce comme un obstacle la scurit juridique car elle rend difficile les prvisions (on n'est jamais sur de gagner son procs). L'article 4 du code civil oblige le juge juger, il ne peut refuser de se prononcer en raison de l'absence de texte ou de l'obscurit de ce dernier. S'il refuse, il commet un dni de justice qui est une infraction pnale, il pourra tre sanctionn pour cela. Cette obligation de juger mme en l'absence de toute rgle relativise la porte des articles 5 et 1351 du code civil et conduit le juge avoir ainsi un rle crateur de droit. C'est pour cette raison que la jurisprudence est considre aujourd'hui par la

plupart des auteurs comme tant une source du droit. Cependant, la jurisprudence est une source du droit soumise aux sources du droit qui lui sont suprieures, c'est-dire la loi en tant que source crite. En effet, le juge ne peut aller l'encontre de la loi, les jurisprudences ne peuvent tre contra legem. En droit commercial les jugements sont rendus en 1 instance par des tribunaux de commerce composs de commerants. Cette composition est cense les rendre proches de la ralit du mode des affaires ce qui ne vas pas sans risques de drapages comme lillustre par exemple les procdures collectives relatives au redressement et la liquidation des entreprises en difficults (dites aussi procdures des faillites). A partir de l'instance d'appel, (2 degr de juridictions), les litiges seront jugs par des magistrats professionnels, les arrts des cours d'appel et ensuite de la cour de cassation sont cens attnue les divergences entre les juridictions de 1 degr. La chambre commerciale de la cour de cassation est comptente en tant que juge de droit alors que les juridictions du 1 degr (tribunaux de commerce ou T. com) et du 2 degr (cours d'appel ou C.A.) sont des juges du fond. En droit des affaires aux cts de ces juridictions classiques, interviennent des autorits de rgulation. Ces autorits administratives indpendantes sont des institutions rgulatrices des comportements des oprateurs conomiques. Il s'agit par exemple du conseil de la concurrence cre par l'ordonnance du 1/12/1986, de lautorit des marchs financiers (AMF), de l'autorit de rgulation des tlcommunications (ART), Ces autorits ont une influence dcisive sur le fonctionnement de ces diffrents marchs de par leur pouvoir normatif c'est le cas de lAMF, de par leur pouvoir sanctionnateur (c'est le cas du conseil de la concurrence ententes et abus de position dominante).