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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO UNIDAD I 1. Concepto Es el conjunto de casos iusprivatistas con elementos extranjeros y sus soluciones (dimensin sociolgica) descriptos por normas, inspiradas en el mtodo indirecto, analtico y sinttico-judicial (dimensin normolgica) basadas, las soluciones y descripciones, en el respeto al elemento extranjero (dimensin dikelgica).

2. Dimensin sociolgica (1er parte de la definicin) Casos: Son los repartos, las conductas que generan un conflicto de intereses entre 2 o mas partes. Estos casos pueden ser1: Absolutamente nacional: Todos los elementos del caso se dan en un pas. El caso nace, se desarrolla y termina con todos sus elementos dentro de los lmites de un estado. Relativamente internacional: Cuando comienza siendo nacional, pero con el tiempo algunas circunstancias hacen que el miso tome contacto con el derecho de otro estado. Ej. una persona nace y muere en Italia pero deja un inmueble en nuestro pas. Absolutamente internacional: en su gnesis muestra diferentes elementos nacionales (varios derechos aplicables, nacional + extranjeros).

Iusprivatistas: Las conductas son de derecho privado, civil y comercial. Es de derecho privado porque conserva la extraterritorialidad (es la posibilidad de que el derecho privado de un estado se aplique en otro estado). El derecho pblico es territorial (no permite que sus casos se resuelvan con derecho de otro estado). Elementos extranjeros: Conectan el caso con un derecho extranjero. Pueden ser: Personales: Nacionalidad, domicilio o residencia. Reales: Lugar de situacin de los bienes o lugar de matriculacin o registracin. Conductistas: Autonoma de la voluntad, lugar de celebracin o de cumplimiento de un acuerdo de partes.

Sus soluciones: Que pueden ser: 1. Territorialistas: Se inspiran en el Derecho propio del pas en el que la controversia surge. A su vez ese derecho se puede aplicar de dos maneras: Extrema: Se aplica el derecho privado del pas a cualquier caso que se presente, tenga o no elemento extranjero (art. 124 Ley 19.550) Mitigada: A los casos iusprivatistas con elementos extranjeros se les aplica un derecho especial creado al efecto. A su vez puede ser: De fuente interna o de fuente internacional: refiere a tratados y convenciones.

Absolutamente nacional: nulidad de matrimonio celebrado en Argentina entre argentinos con domicilio en argentina).

Relativamente internacional: Matrimonio en Espaa, domiciliados en Espaa, celebrado en Espaa pero que a la fecha de la demanda viven en argentina (derecho aplicable: el espaol). Absolutamente internacional: matrimonio celebrado en Roma por una francesa y un espaol domiciliado en Inglaterra. El juicio se plantea en Argentina donde tienen domicilio conyugal (desde su origen es evidente que existen varios derechos aplicables

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2. Extraterritorialista: Cuando se elige entre los diversos derechos en tela de juicio aquel en el que el caso tenga su sede. A su vez se puede dividir en: Externa: cuando aplicamos directamente derecho priv. Extranjero. Limitada: se aplica el d priv. extranjero pero con algn lmite, es decir con reserva del orden p.

3. No territorializadas Se valen del arbitraje. Son las soluciones que proporcionan las partes de un contrato internacional mediante el uso de la autonoma universal.

3. Dimensin normolgica (2da parte de la definicin) Noma: es la captacin lgica neural de un reparto proyectado. Estructura de la norma: Est constituida por: El tipo legal y la consecuencia jurdica: El tipo legal describe la situacin social a reglamentar (antecedente), es lo que reclama el reparto. La consecuencia jurdica describe la reglamentacin (la solucin) del problema planteado en el tipo legal.

Ambos tienen caractersticas positivas y negativas: Las positivas son las que deben estar para que la norma de lleva a cabo. Las negativas son las que deben estar ausentes porque de suceder lo contrario la norma quedar trunca. Mtodos en que se inspiran las normas: La consecuencia jurdica emplea un mtodo diferente segn la solucin adoptada sea territorial (directo) o extraterritorial (indirecto). Directo: La norma, en su consecuencia jurdica, resuelve el problema planteado en el tipo legal (resuelve inmediatamente el problema). Se prescinde del elemento extranjero con miras al inters nacional (normas de orden pblico o de polica). Indirecto: No se resuelve el problema sino que solo se indica el derecho a aplicar para resolver el caso. El mtodo indirecto es unvoco cuando el caso es relativamente internacional (caso absolutamente nacional, que por una circunstancia sobreviviente recibe un tinte internacional), y multvoco cuando el caso es absolutamente internacional. Este mtodo se vale de auxiliares: Analtico-analgico: En el mtodo analtico-analgico se toman diferentes categoras de derecho privado extranjero y se las descompone (se analiza la capacidad, la nulidad o validez de un acto, la forma de un acto, los efectos del contrato, etc.) para analizar un caso de DIP. Tiene efecto desintegrador 2. Sinttico-judicial: Como el mtodo analtico puede dar resultados injustos, el juez, al resolver, realiza una sntesis de los distintos efectos que se dieron con el mtodo analtico-analgico.

CASO GRIMALDI (efecto desintegrador): La Cmara aplica a la adopcin el derecho italiano que lo autoriza y luego a la vocacin sucesoria de la hija adoptiva el derecho argentino que en ese entonces repudia la adopcin. Si la Cmara se hubiera dado cuenta de esta situacin y hubiera aplicado el mtodo sinttico judicial, habra aplicado el derecho sucesorio que la argentina hubiera tenido si hubiese aceptado la adopcin

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Acopla los fragmentos de derechos materiales sealados por el mtodo analtico y elabora una solucin de fondo. Es un mtodo complementario y necesario para solucionar las incoherencias que puedan presentarse ante la aplicacin de distintos derechos. El mtodo analtico es desintegrador, por eso es necesaria la sntesis. En el DIP no la puede suministrar el legislador a priori, sino que nos la debe proporcionar el juez a posteriori.

4. Dimensin dikelgica (3er parte de la definicin) Busca el respeto del elemento extranjero a travs de la aplicacin de los 3 principios de justicia: Dar a cada uno lo suyo (exige reconocer los derechos subjetivos adquiridos por otros); No daar a nadie (impone el respeto de los derechos objetivos); Vivir honestamente (limita el respeto al derecho objetivo y subjetivo). Caracterizado el caso como extranjero, es necesario darle el tratamiento que en justicia corresponde. Este tratamiento debe basarse en el respeto del elemento extranjero, y este respeto es basa en hacer con el caso lo que presumiblemente se hara en el pas a que pertenece.

5. Ciencia del derecho internacional privado Como la ciencia capta la realidad de manera lgica y neutral, y como la captacin lgica y neutra de la realidad jurdica se lleva a cabo por medio de la norma, el mtodo sistematizador de la ciencia del DIP ha de parir de la norma iusprivatistas internacional. Es lo que se llama Concepcin normolgica de la ciencia del DIP, que consiste en hacer del anlisis de la estructura de la norma iusprivatistas internacional el punto de partida de la ciencia del DIP.

6. Su historia Es contempornea. La primera obra exclusiva de DIP procede de Hert en 1688. Luego apareci en 1834 la obra de Story y por ltimo en 1849 Savigny con la obra Sistema del derecho romano actual. Actualmente las obras cinticas pueden calificarse segn adopten: 1. 2. 3. La doctrina tripartita (pases latinos): incluye en el DIP, el problema de la nacionalidad, el derecho de extranjera y le conflicto de leyes. La doctrina bipartita: Sea bipartita procesal (determinacin del juez competente y ley aplicable) o bipartita material (conflicto de leyes y derecho privado unificado). La unitaria: Slo plantea el problema del conflicto de leyes (dentro del cual estn los dems problemas).

7. Autonoma de derecho internacional privado Dimensin normolgica: En argentina tiene autonoma acadmica. Se inicia con los tratados de Montevideo (1889 y 1940). No tiene autonoma judicial (sern los mismos jueces civiles y comerciales los que llevarn adelante los casos de DIP) ni tampoco legislativa (sus disposiciones estn dispersas en el CC, el C com. y leyes complementarias). Dimensin sociolgica: En argentina hay muchos casos iusprivatistas con elementos extranjeros, pero, muchos de ellos, no reciben un trato respetuoso por medio de la imitacin del derecho extranjero (jurisprudencia). Dimensin dikelgica: Es necesario la autonoma legislativa y judicial para que le derecho internacional privado pueda asentarse.

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UNIDAD II FUENTES DEL DIP Conocer las fuentes es importante para determinar el derecho aplicable al caso. Hay distintas clases de fuentes: Fuentes de conocimiento: Dan un conocimiento derivado o indirecto de la norma. Por ejemplo: La doctrina, la ciencia jurdica, la literatura jurdica, etc. Fuentes reales: Dan un conocimiento directo de la norma. A su vez se subdividen en: Materiales: Es el reparto mismo, como ser la costumbre y la jurisprudencia no vinculante (aunque en materia de DIP no hay costumbre internacional sino tendencia o prcticas internas. Ej. Reconocer como ley aplicable la del lugar de celebracin del contrato). Formales: Es la descripcin o captacin del reparto realizado por los propios actores, como ser tratado, ley, contrato o testamento. En estas hay que distinguir dos clases de fuentes ms: a) Fuentes no convencionales: Es la fuente elaborada por el propio estado para casos de lagunas de tratados, como ser la ley, la jurisprudencia vinculante para casos con elementos extranjeros (es decir normas del DIP de fuente interna). Se encuentran dispersas en los distintos textos legales.
Ejemplos de fuentes no convencionales: Art. 159 cc: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio ara sujetarse a las normas que en el rigen. Art. 1207 cc: los contratos hechos en pas extranjero para violar las leyes de la republica son de ningn valor en el territorio del estado, aunque no fuesen prohibidos en el lugar en que se hubiese celebrado. Art. 1208 cc: Los contratos hechos en la repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera no tendrn efecto alguno. Ley 19.550: es una ley de polica.

b) Fuentes convencionales: Es la que nace de la convenciones entre distintos estados (es decir tratados ratificados y aprobados).
Ejemplos de fuentes convencionales: 1. Tratados de Montevideo (1889 y 1940): Son convenciones sobre distintas materias, se trata de tratados comunes porque solamente pueden ser aplicados entre os pases ratificantes y para los casos relacionados entre ellos (son de alcance regional limitado). En 1889, Argentina y Uruguay convocaron un congreso para tratar temas de DIP, se invit a Brasil, Paraguay, Chile y Per. Una vez reunidos en Montevideo hicieron 8 tratados y un Protocolo adicional y fueron divididos con el fin de que se ratificaran y que no fracasara: 1. T. sobre derecho civil internacional 2. T. sobre derecho comercial internacional 3. T. sobre derecho penal internacional 4. T. sobre derecho procesal internacional 5. T. sobre las profesiones liberales 6. T. sobre marcas de comercio y fbrica 7. T. sobre la propiedad literaria y artstica 8. T. sobre patentes de invencin 9. Protocolo adicional.

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En el mismo momento Argentina, Uruguay, Paraguay, Per y Bolivia ratificaron todos los tratados (menos Chile y Brasil). En 1940 se volvieron a reunir para mejorar y actualizar los anteriores, convirtiendo los 8 anteriores en 10 debido a que el Comercial se desdobl en Derecho Comercial Terrestre y Derecho de navegacin, mientras que el de Derecho Penal se dividi en Derecho penal y Derecho de Asilo. Respecto al Civil agregaron la norma de adopcin. Uruguay ratific todos los tratados en el momento. Argentina ratific en 1956 el T. sobre derecho civil, comercial terrestre y de la navegacin, el Procesal y el protocolo. Luego en 1963 ratifica el de profesiones liberales. Los dems siguen vigentes como en 1889. En 1958 Paraguay ratifica en el mismo sentido que Argentina. Per y Bolivia no ratifican ninguno, continuando con los de 1889. 2. Conferencias interamericanas especializadas de derecho internacional privado (CIDIP) Son convenciones de carcter regional, pero con mbito de aplicacin mas amplio que los tratados de Montevideo (nos vinculan con pases de Amrica latina y central), elaboradas desde la rbita de la Organizacin de Estados Americanos (OEA). Al igual que los anteriores son grupos de tratados. Hubo 6 reuniones. De la CIDIP I y II que refiere a temas procesales y sociedades comerciales (arbitraje internacional, poderes, medios de prueba, etc.). Argentina ratific todos, menos el de cheque y domicilio de personas. De la CIDIP III, que refiere a adopcin, Argentina no ratific. De la CIDIP IV, que refiere a obligaciones alimentarias y restitucin internacional de menores, en junio de 2002 Argentina ratifica sobre obligaciones alimentarias. De la CIDIP V, que refiere al trfico internacional de menores. Argentina lo ratifica y obliga a modificar el Cdigo penal. De la CIDIP VI, que refiere a la carta de porte para el comercio por trasporte, Argentina o ratifica todo.

3. Convenciones de la Haya y Naciones Unidas Son grupos de tratados con una apertura mas universal. Son lugares generadores de normas de DIP. En las Convenciones de la Haya encontramos La apostilla de la Haya, convencin que suprime el requisito de legalizacin de instrumentos pblicos. La apostilla es un sello que se coloca e todo instrumento pblico que uno quiere hacer valer en el extranjero. Lo pone el ministro de relaciones exteriores y tambin, por convenio, el colegio de escribanos. En la Convenciones de las Naciones Unidas encontramos la Convencin de Viena de 1980; Convencin sobre la prescripcin de la compraventa internacional de mercadera; Convencin sobre la edad mnima; Consentimiento para celebrar matrimonio, etc.

Jerarqua de las fuentes: Tienen preeminencia la fuente convencional a la fuente internacional. 1. Tratado; 2. Analoga con otros tratados que vinculan a los mismos pases sobre el mismo tema; 3. Derecho internacional interno. Lex mercatoria: Son los usos y costumbres de comerciantes. Los mas importantes son las COTERM (reglas sobre crdito documentario). Son fuentes del DIP.

UNIDAD III AMBITO DEL DIP La fuente y mbito indican cuando aplico un determinado tratado o convencin. a). mbito espacial mbito espacial activo: Este mbito se pregunta Dnde rige el DIP? Quin aplica el DIP? El DIP de un estado se aplica en su territorio y , por su juez, quien, parte del DIP argentino, para saber si se trata de un caso absolutamente nacional o si es un caso con elementos extranjeros, y de esa forma saber que derecho resulta aplicable (si el DIP argentino o un derecho extranjero). Ej. Los jueces extranjeros pueden verse obligados a aplicar derecho argentino por el fenmeno de la extraterritorialidad. mbito espacial pasivo: Este mbito se pregunta Dnde debe haber ocurrido el caso para aplicar DIP? Se va a aplicar en cualquier lugar del mundo donde el caso sea trado a conocimiento de un juez (el juez siempre parte del DIP). Ahora, dentro del ordenamiento, el DIP tiene varios subordenamietnos (Ej. T. de Montevideo de 1889; T. de Montevideo de 1940, otros tratados, fuente interna, etc.) por lo cual es preciso determinar cundo se aplican uno u otro. Generalmente, cada convencin dice cuando se aplican (Ej. Esta convencin se aplica para todas las sociedades que tengan sus sedes en los pases signatarios o el art. 1 Convencin de Viena que dice que el tratado se aplica cuando los contratantes tengan sus establecimientos o domicilio en distintos estados contratantes de la convencin). El DIP de fuente interna se aplicar cuando no hay tratado especfico que vincule a los pases en la materia. Respecto del Tratado de Montevideo, no tiene regulado el problema del mbito por los cual la doctrina ha dicho que se aplica cuando le punto de conexin relevante cae en un pas de la rbita de Montevideo (el punto de conexin relevante es la circunstancia elegida para reglamentar una determinada cuestin. Ej. Las formas se rigen por al ley del lugar de su celebracin).

b). mbito temporal mbito temporal activo: Se pregunta Cundo rige el DIP? A partir de su entrada en vigencia. Las normas convencionales (tratados), luego de ser ratificadas, previa aprobacin del congreso. En el caso de ser bilaterales, a partir del canje de instrumentos de ratificacin, y si son multilaterales luego de lograr la cantidad de ratificaciones exigidas. Hasta cuando se aplica? Hasta cuando se denuncia o hasta que se cumple el plazo que el mismo convenio determina. Las normas no convencionales (normas de fuente interna), luego de los 8 das de su publicacin o cuando la misma ley lo determine. Hasta cuando se aplican? Hasta que una norma la derogue o se cumpla el plazo que la misma determina. mbito temporal pasivo: Se pregunta Cundo debe haber ocurrido el caso para que se aplique DIP? Se presenta el problema de la retroactividad de la norma. Al respecto hay diferentes posturas: Teora de la analoga: Soluciona el caso con otras normas del derecho, sea por analoga del derecho privado o pblico.

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Si es con el derecho privado, como el mismo es extraterritorial, el juez puede resolver el caso de dos maneras: Con su derecho (lex fori) o con el derecho aplicable (lex cause), es decir, se aplica el derecho del juez o se determina el derecho aplicable y luego se aplica sus normas de derecho privado. Si es con derecho pblico, como no existe extraterritorialidad la nica posibilidad es aplicar el derecho pblico del derecho del juez, en este caso, al estar comprometido el orden pblico el principio es la retroactividad. Teora de la autarqua: Hay que diferenciar si entre el caso y el juez hay contacto: Si no lo hay, el nuevo derecho se aplica retroactivamente. Si hay contacto, el nuevo derecho se aplica irretroactivamente.

El fundamento est en que si no hay contacto las partes no tuvieron en cuenta el derecho vigente y se aplica el nuevo que se presume mejor. Si hay contacto, las partes lo tuvieron en cuenta y no los puede perjudicar.

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UNIDAD IV LA NORMA DEL DIP DE CONFLICTO 1. Estructura de la norma de conflicto Comprende un tipo legal y una consecuencia jurdica. Y ambas partes es componen de caractersticas positivas y negativas. El tipo legal describe el sector social a reglamentar, la consecuencia jurdica su reglamento. 1. 2. 1. Caracterstica positiva del tipo legal: Su existencia es necesaria para que la norma se aplique, describe un aspecto (la cuestin previa). Caracterstica negativa del tipo legal: Su inexistencia es necesaria para que la norma pueda actuar normalmente (el fraude a la ley). Caracterstica positiva de la consecuencia jurdica: Son el punto de conexin y lo conectado. La conexin identifica el derecho aplicable al caso. Ej. Ley del ltimo domicilio del causante (punto de conexin). Lo conectado es le derecho aplicable identificado con la ayuda del punto de conexin. Caracterstica negativa de la consecuencia jurdica: Es el orden pblico, cuando el derecho aplicable vulnera un principio esencial de nuestro pas.

2.

El mtodo analtico corresponde al tipo legal. El mtodo indirecto corresponde a la consecuencia jurdica.

2. La funcin de la norma de conflicto El DIP tiene por objeto solucionar los casos iusprivatistas con elementos extranjeros. Es errneo la concepcin de quienes creen que el DIP tiene por funcin la de indicar el derecho aplicable a los casos iusprivatistas con elementos extranjeros. Su obligacin es hallar la solucin de fondo al caso.

3. Clasificacin de las normas indirectas Segn el tipo legal 1. 2. 3. Segn indique cual es el derecho aplicable o un efecto Segn indique las condiciones para que se produzcan tales efectos Segn se refiera tanto a los efectos como a las condiciones

Segn su consecuencia jurdica 1. 2. 3. 4. Ciertas, cuando en el caso no hay elementos extranjeros; problemticas cuando si los hay De importacin, cuando a cada elemento extranjero del caso se le aplica derecho extranjero; de exportacin, cuando al caso con elementos extranjeros le aplico derecho propio. Unilaterales, cuando ordenan aplicar el derecho propio; Bilaterales, cuando aplican el derecho propio o extranjero de manera opcional. Incompletas, cuando prevn aplicar derecho extranjero pero no agotan todas las posibilidades (art. 3638 cc); Omnilaterales, cuando prevn todas las hiptesis (art. 12 cc).

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4. Problemas de las normas indirectas a) Calificacin: Consiste en definir los trminos empleados en al norma indirecta (problemtica).

b) Cuestin previa: Es un problema que tiene que ver con la descripcin del caso (la dimensin de la causa). c) Fraude a la ley: Cuando la partes falsean los hechos

d) Reenvo: Cuando la norma me manda a un derecho determinado, ste me indica volver. e) Orden pblico: Cuando el derecho aplicable vulnera un principio esencial de nuestro derecho.

5. Calificacin de las normas indirectas Es explicar o desentraar el sentido de los trminos empleados por la norma segn mi derecho y el del otro. El problema de la calificacin est o podra estar en toda la estructura de la norma, menos en cuanto al orden pblico (siempre se define por le derecho propio) y el punto de conexin (tambin por el derecho propio, de lo contrario sino no se sabe de donde se parte). Para Goldschmidt calificar es buscar el ordenamiento jurdico llamado a desentraar el sentido de un trmino contenido en la norma.

6. Teoras. Tipos de clasificaciones Autrquicas: Aquella en que consultada la norma, me define el instituto. Ej. Se entender por domicilio aquel en el cual los cnyuges viven de comn acuerdo. No autrquicas o analgicas: Aquella en que consultada la norma, me indicar el derecho que me ha de definir el concepto. Ej. Se entender por domicilio aquel que la ley del lugar del derecho as lo determine. Dentro de sta las teoras para determinar el derecho que define los conceptos son: La teora de la lex civile fori: Se resolver por el derecho del tribunal que entienda en la causa (el significado lo da el derecho del juez). La teora de la lex civile causae: Se trata de definir el punto de conexin por la lex civile fori y luego aplicar el derecho que resulte de ese punto de conexin (el significado lo da el derecho aplicable). Adoptada por la mayora de la doctrina.

7. Caso de la viuda Maltesa Una pareja se casa en Malta bajo le cdigo de Rohan, con domicilio ah. Luego se trasladan a Argelia en 1889 (colonia francesa), donde fallece el marido y se abre la sucesin. La viuda se presenta y reclama el usufructo de os bienes del marido invocando su derecho en el cdigo de Rohan. Lo que deba determinarse era: si el usufructo que reclama es una cuestin del rgimen de bienes o era un problema de sucesin. El cdigo francs que es derecho foris (derecho del juez) contena normas: Una que regulaba el rgimen de bienes que deca que se rega por el derecho del primer domicilio conyugal (d de Malta); Otra referida a la sucesin que estableca que se rega por la ley del lugar de situacin de los bienes inmuebles (d francs). La corte de apelacin de Argelia entendi que era un rgimen de bienes, calificando segn la teora lex civile causae. La corte consult el derecho maltes qu entenda por usufructo, y el derecho causa le dijo que el usufructo era un problema del rgimen de bienes dando lugar al derecho reclamado.

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UNIDAD V Caractersticas positivas del tipo legal 1. Construccin del tipo legal
-dimensin normolgica-norma indirecta-

El tipo describe un sector social a reglamentar (describe un problema o caso). Describe un aspecto del caso iusprivatista con elementos extranjeros, destacando adems aquellos hechos utilizados por la consecuencia jurdica para indicar el derecho aplicable. La caracterstica positiva del tipo legal comprende dos elementos: La causa: Es el problema o motivo de la norma, por ejemplo: problema sucesorio Los hechos subyacentes: Son aquellos en los que se basan los puntos de conexin para determinar el derecho aplicable, por ejemplo: domicilio, nacionalidad, etc. Ambos elementos pueden aparecer viciados en la caracterstica negativa del tipo. Para construir la causa se va a usar el mtodo analtico o el sinttico: A travs del mtodo analtico, el legislador divide el tema general en categoras lgicas, provocando un efecto desintegrador. Ej. Tema gral: Forma-celebracin (categora lgica) y validez-cumplimiento (categora lgica). Este mtodo aplica a cada parte (capacidad, forma y validez intrnseca) la ley que mas se relacione con cada una de ellas. Este mtodo analtico es indudablemente requerido por razones de justicia en los casos absolutamente internacionales y provoca a veces la desintegracin por la ausencia de sntesis legislativa de control. Esta desintegracin se suple con el mtodo sinttico judicial, utilizando directamente ste mtodo. Ej. 159 cc unifica capacidad, forma y validez por la ley del lugar de celebracin del matrimonio. Aplica la misma ley a todos los aspectos. 2. Cuestin previa Es la cuestin conexa con una principal, que debe ser condicionante para la resolucin de la principal. Por ejemplo: Saber si un matrimonio es vlido para luego poder heredar, o cuando la validez de la fianza depende de la obligacin afianzada. Se trata de dos o mas problemas ntimamente relacionados, en los cuales la solucin de uno incide o depende de la solucin del otro, es decir primero tengo que resolver uno y luego otro. a). Teoras para resolver el problema

-dimensin dikelgica de la cuestin previa-

Teora de la jerarquizacin: Se sostiene que uno de los problemas es ms importante que el otro (uno por encima del otro) y el derecho aplicable al problema principal es que se aplicar y resolver el otro problema. Ahora para determinar cual de los dos problemas es el principal hay dos vertientes: 1. Jerarquizacin real o procesal: El tema principal es el tema procesalmente planteado, el tema de la peticin. hace prevalecer el tema de la peticin formulada en la demanda, aplicndole su derecho a la cuestin previa.Ej. Si se inici una sucesin ser el derecho aplicable a la sucesin el que resuelva la validez o no de la adopcin (caso Pomm.)

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2. Jerarquizacin ideal o lgica: hace prevalecer la cuestin condicionante o sea, que el derecho aplicable a la cuestin previa se aplica a la cuestin principal. La cuestin condicionante prima por sobre la condicionada. Ej.: la adopcin o matrimonio son condiciones de la sucesin, las leyes aplicables a aquellas rigen a sta.

Ambas teoras admiten 2 posibilidades: Con preeminencia del derecho privado: Evita el reenvo. Ej. Por nuestro derecho la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante. Si ese domicilio es en Francia se aplica ese derecho. Con preeminencia del DIP: Se aplica el derecho privado que el derecho internacional crea mas conveniente. Existe reenvo.

Teora de la equiparacin: Sostiene que la cuestin previa no es un problema sino un pseudo problema, pues que las cuestiones estn relacionadas no implica que se deba aplicar el mismo derecho a ambas. Consiste en aplicar tanto a la cuestin previa como a la principal su propio derecho (el que naturalmente le corresponde). Se basa en el mtodo analtico-analgico, respetando el elemento extranjero. b). Su historia. Casos Jurisprudenciales

-dimensin sociolgica de la cuestin previa-

Caso Pommouncanamalle c/ Nadimoutoupoulle Un colono ingls que viva en India adopta un nio: Soccalingam y luego se muda a territorio francs. Soccalingam crece y se casa con la seora Pommouncanamalle y tienen un hijo (sera nieto adoptivo del colono). El colono ingls antes de morir hace un testamento en el cual deshereda a su nieto adoptivo. La Sra. Pomm., madre del desheredado plantea la nulidad del testamento en Francia y que su hijo debe heredar por representacin de su padre al colono. El tribunal francs dijo que como a la sucesin se aplica el derecho francs porque estaban all los bienes, tambin a la adopcin se le aplicaba la ley francesa. Sus argumentos fueron que el derecho francs deca que las personas que tenan hijos legtimos no podan adoptar y el colono tena hijos legtimos cuando adopt a Soccalingam por lo cual esa adopcin resulta nula y en virtud de los cual le nieto del colono no tena derechos hereditarios. Se resolvi por la teora de la jerarquizacin real con preeminencia del derecho privado. El derecho francs rige la cuestin principal (la sucesin) por ello adems regula la validez de la adopcin (dejando de lado el derecho vigente en la India). La cuestin previa a la sucesin es la adopcin. El tribunal francs jerarquiz la sucesin por ser la cuestin planteada judicialmente (jerarq. real). Si el tribunal hubiese resuelto en base a la teora de la equivalencia o equiparacin, debera haber aplicado a la adopcin el derecho ingls (vigente en la India) y a la sucesin el derecho francs (lugar de situacin de los bienes), sin jerarquizar ninguna cuestin, sino tratndolas en forma independiente y equivalente. Caso Grimaldi Miguel s/ Sucesin El causante de nacionalidad y de domicilio italiano, haba adoptado en Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en ese pas. En 1943 fallece el adoptante con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme el derecho italiano su nica heredera su hija adoptiva. El causante deja en la Argentina un inmueble y una cuenta corriente. Concepcin inicia la sucesin en Argentina en virtud del art. 10 cc que establece que todo lo relativo a los bienes inmuebles situados en el pas se rigen por nuestras leyes.

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El juez de primera instancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden pblico argentino que en aquella poca no la admita y aplica a la cuestin previa (adopcin) el mismo derecho privado que rige para la cuestin principal (la sucesin), impidiendo que Concepcin pueda suceder mortis causa a su padre adoptivo. Ella apela y cuando el expediente llega a la cmara se sanciona la ley de adopcin, igualmente la cmara le niega derechos sucesorios respecto del inmuebles (aplica derecho argentino en virtud del art. 10 cc) por que no se encontraban entre los sucesores mortis causa a los hijos adoptivos. Pero respecto de la cuenta corriente, la cmara aplica derecho italiano, correspondiendo a Concepcin suceder. Aqu se combin la teora de la jerarquizacin real y la teora de la equiparacin. Caso Enrique Bayaud Es un francs que deja inmuebles en Argentina a su muerte. Tena una sobrina adoptiva por adopcin simple (adoptada en Francia) nica heredera de los inmuebles, lo que haca que no tuviera vocacin sucesoria en Argentina. Los jueces argentinos hicieron prevalecer la adopcin (realizada en Francia) a la sucesin (que se da en Argentina) y aplic la ley francesa, teniendo as la sobrina vocacin hereditaria.

Caracterstica negativa del tipo legal

-norma indirecta-

Las caractersticas positivas del tipo legal son la causa y los hechos subyacentes a los puntos de conexin, en cambio el fraude a la ley es la caracterstica negativa del tipo legal, es decir es un aspecto que no debe existir para que pueda desencadenarse la consecuencia jurdica. 1. Fraude a la ley

-dimensin normolgica-

Es la intencin de lo protagonistas de vivir bajo el derecho de un estado que le permite lo que el propio estado le prohbe. El fraude a la ley se configura manipulando los punto de conexin con dos elementos mas: Objetivo: Consiste en la intencin de realizar el fraude. Subjetivo: Consiste en la expansin espacial (que los protagonistas se trasladen a otro territorio) y la contraccin temporal (que en un tiempo acotado se realicen actos que normalmente se haran en mayor tiempo).

Tanto la expansin espacial como la contraccin temporal sin indicios de fraude, es decir, una conducta exterior que permite presumir la intencin de realizar fraude (elemento objetivo, interno).

Tratado de Montevideo No regulan el fraude como problema general. La autonoma de la voluntad en materia de matrimonio se prohbe para evitar que puedan abusar de su libertad (sobre determinados impedimentos) Derecho interno Art. 159 CC: la validez del matrimonio se rige por el derecho del lugar de celebracin, aunque los contrayentes hubieran dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen. Aunque se vayan a otro lado se rige por el lugar de celebracin. Art. 1207 CC: los contratos hechos en un pas extranjero para violar leyes de la repblica son de ningn valor, aunque s valen donde se celebraron Art. 1208 CC: los contratos hechos en la Repblica para violar leyes extranjeras no tendrn efecto alguno

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Sociedades: las que se constituyen en el extranjero para ejercer el comercio (objeto) en la Repblica con la mayor parte de sus capitales en el pas (ac) y su directorio y asamblea tambin en el pas son consideradas argentinas Ley 19.550. Art. 124: la sociedad constituida en el extranjero ser considerada nacional si: Su cede est en la repblica Su principal objeto se cumple en la Repblica

CIDIP II. Art. 6: no se aplicar como derecho extranjero el derecho de un E parte cuando artificiosamente se haya evadido los principios fundamentales de la ley de otro E parte. Se juzgar por las autoridades del E receptor.

2. Clases de fraude

-dimensin sociolgica-

Fraude en expectativa: Al tiempo de realizar el negocio jurdico se deja preparado el camino para, en caso necesario, hacer surtir efectos fraudulentos en el futuro. Fraude en retrospectiva: Se intenta hacer surtir efectos fraudulentos a un acto jurdico que en el pasado se realiz con total sinceridad. Fraude simultneo: Al tiempo de hacerse el acto se hace surtir efectos fraudulentos al acto jurdico. Caso Charaman Chimay (1874) La condesa Charaman Chimay estaba casada con el duque Beauffremont, se separa de hecho en Francia debido a que no exista el divorcio vincular. Se traslada a Alemania, donde se nacionaliza, se divorcia y se casa con el prncipe Bebesco de nacionalidad rumana. El duque Beauff pide ante tribunales franceses la anulacin del divorcio y el 2do matrimonio por fraude de la nacionalidad. Los tribunales franceses se expiden diciendo que en lo que respecta a la nacionalidad nada puede decirse puesto que ello es lago privativo de cada estado, pero en cuanto al divorcio y el 2do matrimonio, no sern vlidos en Francia por haberse realizado en fraude a la ley de ese pas. Se trata de un fraude retrospectivo. Caso Mandel Federico s/ sucesin (jurisprudencia argentina) Mandel enfermo se traslada a Austria y realiza un testamento dejando su herencia a su quinta esposa y los hijos que tuvo con ese cnyuge (afectando la legtima de los hijos que tuvo con sus anteriores mujeres). El cambio de domicilio y la nacionalidad los obtiene diamantes de morirse. El fraude subjetivo se manifiesta en que realiz todo al solo efecto de testar, utilizando voluntariamente la regla del conflicto y modificando los puntos de conexin que ella impone. El fraude material se manifiesta: En lo temporal, porque logra el cambio de domicilio y nacionalidad en un lapso nfimo y poco antes de morir; y en lo espacial, porque se fue a Austria para eludir la ley argentina.

3. Efectos del fraude

-dimensin dikelgica-

Es la ineficacia del acto. Con el fraude es vulnera la consecuencia jurdica querida por le legislador.

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UNIDAD VI Caractersticas positivas de la consecuencia jurdica
-norma indirecta-

1. La conexin y los puntos de conexin Son el medio tcnico utilizado parar la descripcin o determinacin del derecho aplicables al caso.

La conexin se trata de una indicacin concreta del derecho aplicable. Ej.: el art. 10 cc que somete los
inmuebles argentinos al derecho argentino. Los punto de conexin es tratan de una indicacin abstracta del derecho aplicable. Determina el derecho aplicable de manera variable (segn las circunstancias del caso).

a). Clasificacin de los puntos de conexin Segn el objeto de referencia: 1. 2. 3. Personales: Se refieren a las cualidades abstractas de los hombres (ej: nacionalidad, domicilio, etc.). Reales: Se refieren al lugar de los objetos (ej: lugar de situacin de los bienes, lugar de registracin, matriculacin, etc.). Conductistas: Se refiere a sucesos, autonoma de la voluntad de las partes (ej: lugar de celebracin, lugar de comisin del ilcito, etc.)

Segn el carcter de la conexin:

Acumulativos: Indican ms de un derecho aplicable porque existe s de un punto de conexin. A su vez se clasifican en.
1. 2. Iguales: Aquellos que regulan el instituto de manera similar. No deben ser iguales sino concordantes. El acuerdo de todos permite llegar a una solucin positiva. Ej. La adopcin del tratado de Montevideo. Desiguales: Consiste en aplicar a la cuestin un solo derecho, pero como no alcanza a resolver tiene que complementarse con otro derecho, y ste otro derecho pone mximos y mnimos. Ej. Propiedad literaria-plazos.

No acumulativos: Indica que hay un solo derecho aplicable al caso porque al examinar la norma hay un solo punto de conexin. A su vez se clasifican en:
1. 2. Simples: Existe en la norma un solo punto de conexin y consecuentemente un solo derecho para una misma cuestin. Ej. Muebles con situacin permanente, rige la ley de situacin. Condicionales: Se aplica un nico derecho, pero antes debe aplicarse una operacin. Pueden ser: a) Subsidiarios: Existe un punto de conexin principal y otro subsidiario, es decir, que se activar solo si el principal fracasa. Ej. Art. 90 inc. 5: La capacidad se rige por la ley del domicilio, si ste fuera desconocido se aplicar la ley del lugar de su residencia.

b) Alternativos: la norma da dos punto de conexin quedando a eleccin de los particulares de uno u otro. Se identifica con la conjuncin o. Ej. La demanda de alimentos entablada a eleccin del actor en el domicilio del demandado o donde se hubieran celebrado los convenios de alimentos.

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Segn las tres dimensiones del mundo jurdico: 1. Normolgico: Se relacionan con un ordenamiento normativo. En sentido:
Objetivo: que el ordenamiento no influya en determinada nacionalidad (lex fori: ley del pas en cuyo nombre el juez ejerce su jurisdiccin) Subjetivo: concesin de esa nacionalidad. Nacionalidad de tipo formal (autonoma de las partes: vigencia del derecho elegido por las partes)

2. Sociolgico: Implica la pertenencia a determinado orden social. Ej: domicilio, situacin de los bienes 3. Dikelgico: Determinar el derecho aplicable por la exigencia de justicia (la ley ms favorable)

b). Determinacin temporal de los puntos de conexin (cambio del estatuto) El caso ha modificado su centro de gravedad. El derecho se mantiene, pero los puntos de conexin de un caso deambulan de pas en pas. Cada punto de conexin debe tener en cuenta el momento crtico de la controversia. (es la misma solucin que se le da al mbito temporal pasivo) Los tratados de Montevideo (1889 y 1940) En algunas cuestiones resuelve el problema y en otras no: As dicen que la capacidad adquirida no se pierde por el cambio de domicilio o que el cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos por la ley del lugar donde se los adquiri. NO resuelve el problema en la patria potestad, donde si un padre cambia 5 veces de domicilio se regir por 5 derechos distintos. Dimensin sociolgica (No hay jurisprudencia, no se han ocupado del cambio de estatuto). Dimensin dikelgica Un reparto puede ser justo o injusto desde distintos puntos de vista. Por ejemplo, respecto de los repartidores autnomos, es justo que haya acuerdo de partes. Respecto de los repartidores autoritarios, la justicia surge de la superioridad moral, tcnica y cientfica.

2. Lo conectado Lo conectado es el derecho declarado aplicable identificado con ayuda de los puntos de conexin Si el punto de conexin de la norma indirecta indica como aplicable el propio derecho del juez (normas de exportacin) slo pueden surgir las dificultades de ese derecho, en tanto que si lo conectado es el derecho extranjero (normas de importacin) se plantean 3 cuestiones: Qu ordenamiento extranjero aplicar?Qu parte del ordenamiento aplicar? En concepto de qu? a) Qu ordenamiento extranjero se debe aplicar? Si el pas tiene legislacin nica y estable el problema no se plantea. El problema puede presentarse cuando hay: 1. Vigencia simultnea de ordenamientos normativos: Ocurre cuando lugares con derechos plurilegislativos o en estados con problemas de religin (donde se aplica un d para personas de tal religin y otro para le resto).

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2. Vigencia sucesiva de ordenamientos normativos: Cuando cambian las normas de un derecho conectado, es decir, del derecho extranjero declarado aplicable. Las posibles soluciones son: Doctrina de la petrificacin: Consiste en aplicar el derecho vigente al momento del hecho (momento en que ocurri el punto de conexin). Doctrina de la mutabilidad: Consiste en aplicar el del momento de la demanda.

b) Qu parte del ordenamiento aplicar? 1. Teora de la referencia mnima La consecuencia jurdica de la norma indirecta indica como aplicables el Derecho extranjero. Es decir, que el Derecho Internacional Privado del juez indica inmediatamente el Derecho Privado aplicable. Ej: Un argentino muere con ltimo domicilio en Madrid. El juez argentino deber aplicar el derecho espaol (quienes heredan, porciones legtimas, etc.) en virtud de nuestro Derecho Internacional Privado (que establece que el derecho sucesorio se rige por la ley del ltimo domicilio del causante) sin consultar el Derecho Internacional Privado extranjero. Argentina
DIPr Dcho. Interno

Espaa
DIPr Dcho. Interno

2. Teora de la referencia media La consecuencia jurdica de la norma indirecta indica como aplicables las normas indirectas de exportacin extranjera, en combinacin con el correspondiente Derecho Privado extranjero. El Derecho Internacional Privado del juez indica como aplicable, en primer lugar, el Derecho Internacional Privado Extranjero. Si este ltimo considera aplicable su propio Derecho Privado, ste se aplica; ello ocurre si la Norma indirecta extranjera es de exportacin (norma de exportacin es una norma que manda a aplicar su propio derecho). Ej. Un espaol con ltimo domicilio en Madrid muere en argentina. El juez argentino conecta con el derecho espaol ya que nuestro Derecho Internacional Privado dice que la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante. A su vez el Derecho Internacional Privado espaol dice que la sucesin se rige por la ley de la nacionalidad. En consecuencia el juez deber aplicar el derecho interno espaol. Argentina
DIPr Dcho. Interno

Espaa
DIPr Dcho. Interno

Si el Derecho Internacional Privado extranjero considera inaplicable el propio derecho privado (no es una norma de exportacin), el juez busca en su propio Derecho Internacional Privado un punto de conexin ms afortunado, acudiendo en ltimo lugar a su propio derecho privado. 3. Teora de la referencia mxima (reenvo internacional)

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La consecuencia jurdica de la Norma Indirecta indica como aplicable todo el Derecho Internacional Privado extranjero (de exportacin e importacin) ms el Derecho indicado como aplicable por ste. El Derecho Internacional Privado del juez indica como aplicable el Derecho Internacional Privado extranjero y luego el Derecho que aquel indique que puede ser un tercer Derecho Internacional Privado o un Derecho Privado. Argentina
DIPr Dcho. Interno

Espaa
DIPr Dcho. Interno

Alemania
DIPr Dcho. Interno

Pueden darse cuatro supuestos: 1. Que el Derecho Internacional Privado extranjero, por contener una Norma Indirecta de exportacin, declare aplicable su propio Derecho Privado.

Ej: el juez argentino resuelve sobre la sucesin de un espaol muerto con ltimo domicilio en Madrid (DIPr. Argentino DIPr. Espaol D. Civ. espaol). Es un caso de aceptacin en sentido estricto en el que NO hay reenvo. Argentina
DIPr Dcho. Interno

Espaa
DIPr Dcho. Interno

2.

Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Privado del juez.

Ej.: el juez argentino resuelve sobre la herencia de un argentino con ltimo domicilio en Madrid (DIPr. argentino DIPr. espaol - DC argentino) ya que el Derecho Internacional Privado espaol aplica a la sucesin el derecho de la ltima nacionalidad del causante. Hay reenvo de 1er grado. Argentina
DIPr Dcho. Interno

Espaa
DIPr Dcho. Interno

3.

Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable un tercer Derecho Privado.

Ej: El juez argentino resuelve sobre la herencia de un alemn muerto con ltimo domicilio en Madrid (DIPr. argentino - DIPr. espaol - DIPr. Alemn D. Civ alemn). Hay reenvo de 2do grado. Argentina
DIPr Dcho. Interno

Espaa
DIPr Dcho. Interno

Alemania
DIPr Dcho. Interno

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4. Que el Derecho Internacional Privado extranjero declare aplicable el Derecho Internacional Privado del Juez, debiendo ste declarar aplicable el derecho interno extranjero. Hay reenvo doble.

Ej: En el caso de un argentino fallecido con ltimo domicilio en Madrid. El DIP del juez conecta con el DIP extranjero, pero ste impide la aplicacin del derecho interno extranjero. El juez vuelve a su DIP y aplica el derecho interno extranjero. Argentina
DIPr Dcho. Interno

Espaa
DIPr Dcho. Interno

Caso Franz Frogo (Dimensin sociolgica) Frogo era un hijo extramatrimonial que haba nacido en Baviera, cuando tena 5 aos la madre se lo lleva a Francia, donde crece, se casa, fallece su madre, su esposa y luego l sin dejar descendencia. Al abrir la sucesin en Francia se presentan el fisco francs y los colaterales de la madre de Frogo. Si se aplicaba el derecho francs los colaterales de la made del hijo extramatrimonial no estaban autorizados a heredar. El derecho francs tena cono punto de conexin en materia sucesoria el domicilio real legal (Baviera), y el derecho de Baviera el domicilio de hecho. Frogo nunca haba mudado su domicilio a Francia por lo que al tener este su domicilio legal en Baviera es conecta con ste, y ste deca que se aplicara el derecho del domicilio de hecho. Ante esta solucin los colaterales de la madre no pudieron heredar. Fue un caso de reenvo de 1er grado. Francia
DIPr Dcho. Interno

Baviera
DIPr Dcho. Interno

c) En concepto de qu aplicamos un ordenamiento extranjero? Qu es el derecho extranjero? Para algunos el derecho extranjero es derecho y para otros es un hecho. Teora del uso jurdico: Goldschmidt dice que es un hecho notorio, el hecho es la probable sentencia que dictara el juez extranjero. Si se declara aplicable a una controversia un derecho extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo, con el mximo grado de probabilidad, que le dara el juez extranjero. Teora de la extranjera: Considera a todo el derecho extranjero como un derecho. Teora de la nacionalizacin: Si bien el DIP es derecho hay que nacionalizarlo para poder aplicarlo. Esta teora se subdivide en: 1. 2. Nacionalizacin legislativa material: Se nacionaliza el derecho extranjero cuando el cdigo da la posibilidad de aplicarlo. Nacionalizacin legislativa formal: No se nacionalizan las normas del derecho extranjero sino las fuentes extranjeras de produccin de normas (actividad legislativa del congreso).

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3.

Nacionalizacin jurdica: Se nacionaliza el derecho extranjero cunado el juez dicta sentencia aplicando derecho extranjero al caso concreto.

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UNIDAD VII Caractersticas negativas de la consecuencia jurdica 1. Orden pblico Es una serie de principios fundamentales culturales, religiosos y econmicos que hacen a la subsistencia de la sociedad. El orden pblico acta como lmite, es decir el derecho extranjero cede ante la presencia de los principios de orden pblico, pero no anula el derecho extranjero, sino que habr que adecuarlo a los principios de ste. Por la extraterritorialidad del derecho privado, en Argentina resulta aplicable (en un caso) derecho privado extranjero de otros pases. Sin embargo, la aplicacin del derecho extranjero est condicionada a la compatibilidad de aqul con nuestro orden pblico. a). Evolucin Para que exista orden pblico internacional deben darse dos circunstancias: 1. 2. Diversidad ideolgica dentro de los pueblos que aplican mutuamente sus respectivos derechos. Conciencia de obligatoriedad de aplicar el derecho extranjero.
-norma indirecta-

El orden pblico surge recin en 1849 cunado se renen los 2 elementos. Antes encontramos en primer lugar a la Escuela estatutaria italiana en la cual se da solamente el 2do elemento ya que todos los pueblos convivan unidos por la misma ideologa que era el catolicismo. Luego encontramos la Escuela holandesa en la cual se da solamente el 1er elemento ya que a causa de la escisin ideolgica producida por al reforma protestante hay diversidad religiosa. No se da el 2do elemento porque la doctrina no reconoca la obligacin de aplicar derecho extranjero y, slo aplican derecho internacional por cortesa y en caso de conveniencia. En 1849, Savigny llama al problema del orden publico leyes rigurosamente prohibitivas en su obra Sistema del Derecho Romano actual. Savigny habla de la necesidad de aplicar el derecho extranjero para sostener la comunidad internacional (deber comunitario) y que no se aplicar cuando se est frente a las leyes rigurosamente prohibitivas o instituciones desconocidas por el derecho. b). Diferencias entre orden pblico interno y orden pblico internacional Orden Pblico interno: Son disposiciones que las partes no pueden dejar de lado (por ejemplo la legtima de los herederos forzosos). EN sentido estricto, son las normas coactivas. Se encuentran en los textos legales. En este caso juega a priori, no conecto directamente con el derecho extranjero sino que corroboro antes si se respeta el orden pblico. Orden Pblico internacional: Es el conjunto de principios que informan las disposiciones a posteriori. En este caso juega a posteriori, primero examino el derecho extranjero y luego aplico el derecho aplicable, salvo que se vulnere el orden pblico. c). Estructura del orden pblico Tiene clusulas generales y clusulas especiales. Generales: Refieren al orden pblico de manera genrica. Por ejemplo:

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Art. 4 Tratado de Montevideo: El derecho extranjero de un estado no se aplicar cuando vulnere instituciones polticas y principios de orden pblico de otro estado parte. Art. 14 inc. 2 cc: Las leyes extranjeras no se aplicarn cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este cdigo. Especiales: Refieren al orden pblico enfocado a un aspecto o problema en concreto. Por ejemplo: Art. 15 Tratado de Montevideo: La ley del domicilio conyugal rige la disolubilidad del matrimonio, pero su reconocimiento no ser obligatorio para el estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no la admiten como tal. En ningn caso, la celebracin del subsiguiente matrimonio de acuerdo a las leyes de otro estado pueden dar lugar al delito de bigamia.

2. La retorsin y la reciprocidad Son una sola institucin, en ambos supuestos un pas suspende la aplicacin del derecho extranjero porque el estado cuyo derecho se niega a aplicar, repudia tambin la aplicacin del derecho propio. La reciprocidad se formula de modo abstracto. La retorsin requiere una constatacin, es decir que se formula de modo concreto (se faculta especficamente a los jueces a no aplicar derecho extranjero cuando existan jueces que no apliquen nuestro derecho.).

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UNIDAD VIII PROBLEMAS GENERALES DE LA JURISDICCIN3 1. Estructura de la norma de jurisdiccin Se compone del antecedente y la consecuencia jurdica, con sus caractersticas positivas (atraccin jurisdiccional y atribucin jurisdiccional) y negativas (litispendencia, cosa juzgada, fraude jurisdiccional y el foro no conveniente, denegacin de justicia, jurisdiccin exorbitante).

2. Caractersticas positivas de la norma de jurisdiccin Caracterstica positiva del antecedente. Atraccin jurisdiccional Funciona parecido a la cuestin previa, por eso est en el antecedente. En general aplica le mtodo analtico analgico (separa cada cuestin por cada juez), salvo que haya fuero de atraccin. Consecuencia positiva de la consecuencia jurdica. Atribucin de jurisdiccin Supone un caso mixto (caso iusprivatista con elementos extranjeros), por lo cual hay que determinar cual es le juez competente para entender en ese caso mixto. La jurisdiccin de los jueces puede ser: Directa: Cuando el juez nacional debe conocer en un caso mixto y determinar si corresponde o no a su pas. A su vez puede ser: Concurrente: Cuando la norma en forma alternativa da jurisdiccin a dos o ms pases. Ejemplo: Tratado de Montevideo de 1940 art. 56: Es competente el juez del lugar de la ley al que est sujeto el acto jurdico o el juez del domicilio del demandado. nica: Cuando la norma establece que un solo juez entienda en la causa, por una cuestin de orden prctico. Por ejemplo art. 3284 cc: La jurisdiccin de la sucesin corresponde al juez del ltimo domicilio del causante. Exclusiva: Cuando la norma establece que le juez del estado entienda en la causa por una cuestin de orden pblico. El pas reivindica la jurisdiccin para s. Ejemplo: art. 1215 cc: Todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la repblica, aunque el deudor no fuere domiciliado o residente en ella, puede sin embargo ser demandado ante los jueces del estado (el cumplimiento).

Indirecta: Cuando un tribunal extranjero pide a un tribunal nacional que realice un acto de auxilio judicial (exhorto) y cuando se somete a un juez argentino una sentencia para su reconocimiento o ejecucin (caso de transposicin procesal). Reglas generales de jurisdiccin Los convenios internacionales de DIP los tratados de Montevideo traen las siguientes reglas: 1.
3

Paralelismo: Atribuye competencia al juez del pas cuyo derecho resulta aplicable al caso mixto.

La jurisdiccin es la aptitud de un juez para entender en un caso.

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2.

Domicilio del demandado: Prevalece con carcter general. La doctrina dice que debe intervenir primero el juez del domicilio del demandado y luego aplicar el paralelismo, en su defecto. La regla del domicilio del demandado es la regla universal de jurisdiccin. Domicilio del actor: Se aplica excepcionalmente cuando el actor es la parte dbil (ej. En caso de alimentos). Libertad: La autonoma jurisdiccional. Las partes pueden someter el caso al juez que les conviene siempre que estn en igualdad de condiciones y que slo este incorporado su propio inters. Sin embargo existe el problema de la venta de jurisdiccin.

3. 4.

A veces la prorroga se admite luego de acaecido el conflicto, luego de la demanda. Otras veces, la prrroga se admite antes, al celebrar el acto, lo cual es peligroso. Puede prorrogarse las siguientes materias: Intereses privados, personales y patrimoniales.

3. Los conflictos jurisdiccionales Caractersticas negativas del antecedente a) Litispendencia: El juez que interviene lo hace siempre que la sentencia que est pendiente sea reconocible en el pas. Para que haya litispendencia debe haber identidad de sujetos y objeto.

b) Cosa Juzgada: c) Fraude jurisdiccional: Funciona parecido al fraude a la ley. Consiste en manipular el punto de conexin para que uno elija el juez que ms le convenga. Ciuro entiende que el fraude a la jurisdiccin encierra la litispendencia o la cosa juzgada.

Caracterstica negativa de la consecuencia jurdica a) Foro no conveniente: Cuando por las caractersticas de caso, el juez que tiene jurisdiccin no es el mas indicado para resolver. El juez es quien dice que no puede intervenir. Por ejemplo, cuando en su pas no hayan bienes, testigos, etc., pero hay otro juez en mejores condiciones para resolver (caso Bactok c/ Jackson4).

b) Denegacin de justicia: En este caso un tribunal tiene jurisdiccin cuando no hay otro tribunal que pueda resolver el caso. En el caso Vlasov (sobre divorcio vincular) la SCJN entendi que el juez argentino deba entender en la causa a pesar de que pareca incompetente, ya que de lo contrario sera imposible acceder a la justicia.

Caso Bactok c/ Jackson: Amigos hacen un viaje a Canad en auto y tienen un accidente en Canad. Bactok demanda a su amigo ante los jueces de N.Y. El juez entiende que no es competente, que el juez competente es el de Canad por el lugar de comisin del hecho ilcito.

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UNIDAD IX TRANSPOSICIN PROCESAL Se da cuando un proceso se inicia y se tramita en un determinado pas y es necesario que pase a otro. Abarca: El auxilio judicial (implican un proceso abierto, son medidas que se tienen que cumplir en otro pas, ej: medio de prueba) Reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos extranjeros (es un proceso cerrado que se lleva a otro pas)

La estructura de las normas de la transposicin procesal est dada por el antecedente y la consecuencia jurdica y cada una con sus caractersticas positivas y negativas. 1. Alcance de la transposicin procesal Esta dada por la caracterstica positiva del antecedente: Abarca la jurisdiccin en un caso de DIP en donde nos hayan pedido el auxilio judicial o un pedido de reconocimiento o ejecucin de una sentencia o laudo arbitral que tenga carcter de cosa juzgada y que haya cumplido con los requisitos formales. Y por la caracterstica positiva de la consecuencia jurdica: Abarca el auxilio judicial y el reconocimiento y ejecucin de la sentencia y laudos.

2. Conflictos procesales Estn dados por las caractersticas negativas del antecedente: Abarca, respecto al pas requerido, la exclusin de la litispendencia y la no existencia de cosa juzgada; y respecto al pas requirente, la indefensin o fraude jurisdiccional. Y por la caracterstica negativa de la consecuencia jurdica: Abarca la no generacin de indefensin o no denegacin de justicia en el pas requerido.

3. Requisitos para que proceda la transposicin procesal Qu tiene que haber? (caracterstica positiva del antecedente) 1. 2. 3. Jurisdiccin del requerido (slo para ejecucin de sentencias) Cosa juzgada o ejecutoriedad en el requirente Un pedido, la presentacin

Qu no tiene que haber? (caracterstica negativa del antecedente) 1. 2. 3. Litispendencia en el requerido (para evitar sentencias contradictorias) Indefensin en el pas del requirente (es una sentencia viciada) Falta de jurisdiccin En ambos casos rechazo el pedido sea de auxilio o de reconocimiento

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Qu les otorgo? (caracterstica positiva de la consecuencia jurdica) El auxilio o el reconocimiento y ejecucin de sentencias, salvo que: Se genere indefensin en el pas requerido o que sea contrario a su orden pblico Cuando no puedo otorgar? (caracterstica negativa de la consecuencia jurdica) Cuando se genere indefensin en el pas requerido o que sea contrario a su orden pblico UNIDAD X LA NORMA INDIRECTA 1. Funcionamiento real de la norma indirecta La norma aislada es la captacin lgica y neutral de un reparto proyectado. Para que el reparto proyectado se convierta en realizado es necesario realizar las siguientes tareas: a) Reconocimiento: Significa averiguar si la norma contina vigente, si en principio es aplicable. b) Interpretacin: Consiste en averiguar si la norma describe fielmente la voluntad de su autor, y si no es as, adaptarla. La interpretacin puede ser literal o gramatical (se limita a analizar las palabras utilizadas) o histrica (se refiere a la voluntad del autor de la norma). La adaptacin puede ser: Restrictiva, extensiva o sustitutiva. c) Determinacin: Consiste en rellenar las partes incompletas de las normas siguiendo la voluntad de su autor.

d) Elaboracin: Se refiere a casos en los cuales no existe norma o bien, fue descartada, por lo cual hay una carencia que requiere de esta tarea. Si no hay norma que contemple un caso, hay una carencia histrica; Si la norma es injusta hay una carencia dikelgica, y hay que descartarla. e) Aplicacin: Se realiza encuadrando el caso real en el tipo legal y en la consecuencia jurdica de la norma (efectivizacin) y luego actualizando esta ltima. A la aplicacin le corresponde lograr la exactitud de las normas. Tareas complementarias Sntesis: Cuando estamos frente a varias normas para un mismo caso, se debe hacer una sntesis. Argumentacin: la realizan el abogado y el juez. Puede ser exegtica o analtica. Conjeturas:

f)

2. Problemas especiales con el funcionamiento de la norma a) Calificacin: Si lo negativo lo defino por la lex fori slo recurro al derecho interno interpretado. Si lo hago segn lex causae no slo interpreto sino que tambin determino, porque tengo que ir a otro derecho, es decir, al derecho aplicable.

b) Cuestin previa: Sea que se de prioridad a la teora de la jerarquizacin real o ideal, siempre tiene peso la interpretacin. La opcin de la teora influye en la aplicacin: Si parto de la teora procesal, primero encuadro al consecuencia jurdica; Si parto de la Lgica, primero encuadro el tipo legal. c) Fraude a la ley: Influye la interpretacin literal y la aplicacin.

d) Orden pblico: Si lo utilizo a priori no hay problemas, simplemente hay que interpretarlo y aplicarlo desde le derecho propio. Si el orden pblico interviene a posteriori y en caracterstica negativa de la consecuencia jurdica produce en el derecho aplicable una carencia dikelgica positiva, porque rechaza la solucin segn los criterios positivizados en el derecho recepto.

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UNIDAD XI LOS PUNTO DE CONEXIN La determinacin del derecho aplicable, exigido por el mtodo indirecto, puede hacerse de manera estable y conminativa (mediante la conexin) o de manera variable determinable en funcin de las circunstancias aludidas del caso (mediante puntos de conexin). En el primer caso la norma indirecta indica nominativamente el derecho aplicable; en el segundo, lo describe mediante caractersticas generales que slo en cada caso llegan a individualizarse. El punto de conexin procura localizar cada relacin jurdica privada en un territorio donde est vigente determinado ordenamiento. La eleccin de los puntos de conexin depende de la poltica legislativa. 1. Puntos de conexin Personales a) Nacionalidad Las convenciones firmadas por la argentina no adoptan la nacionalidad como punto de conexin. En el tratado de Montevideo vemos que el punto de conexin principal es el domicilio (nunca la nacionalidad). En el cc subsiste el art. 3638 que establece que los testamentos de extranjeros hechos en el exterior son vlidos en Argentina si fueron hechos segn la ley en que reside, la ley de su nacionalidad o segn las normas del nuestro cc. La nacionalidad es antifuncional. En el derecho internacional privado los partidarios de la nacionalidad sostienen que es ms fcil cambiar el domicilio que la nacionalidad a los efectos de evitar el fraude a la ley. Fuero de extranjera: los pleitos que se susciten contra un ciudadano extranjero son competencia de la CSJN. Esto constituye un privilegio para el extranjero. El nacional tiene la obligacin de demandar ante un tribunal provincial y el extranjero puede excepcionar alegando el fuero de extranjera. b) Domicilio Es el punto de conexin por excelencia en el derecho internacional Privado Argentino y en todos los pases latinoamericanos. El Tratado de Montevideo toma el domicilio como punto de conexin principal para medir: 1. 2. 3. 4. 5. La capacidad de las personas Tutela Curatela Patria Potestad Efectos Personales del matrimonio

En materia sucesoria no se aplica este punto de conexin.

El tratado de Montevideo de 1889 contiene calificaciones del domicilio: No autrquica: La ley del lugar donde una persona reside va a indicar las condiciones para considerar el lugar como domicilio (indica el derecho competente a los efectos de obtener una definicin).

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Autrquica: El domicilio de los cnyuges es el constituido por ellos o en su defecto el del marido (contiene una definicin).

El tratado de Montevideo de 1940 En general tiene calificaciones autrquicas tanto de personas fsicas como jurdicas. Por ejemplo: Art 7: el domicilio de la persona incapaz es el de sus representantes legales, y el de stos el lugar de su representacin. Respecto de las personas jurdicas ser la sede de administracin, asiento ppal de sus negocios, etc.

c) Residencia Es utilizado en el Cdigo Civil y Tratado de Montevideo como punto de conexin subsidiario. En defecto de un domicilio se aplica la ley del lugar de residencia (cuando no es conocido el domicilio).

2. Puntos de conexin Reales Son medios idneos para resolver la materia relativa a la existencia, extensin y extincin de derechos reales. a) Ley del Lugar de situacin de los Bienes: El cc somete a este punto de conexin la constitucin, modificacin, transmisin y cancelacin de derechos reales sobre inmuebles argentinos y muebles con situacin permanente. En materia de bienes sin situacin permanente se aplica la ley del lugar donde se encuentren. b) Lugar de la primera publicacin de la obra: El tratado de Montevideo de 1889, en materia de obras literarias o artsticas establece que se rigen por el lugar de la primera publicacin o distribucin.

c) Lugar de Registracin: En materia de buques y aeronaves rige la ley del pas de la matrcula (TM 89 y 40);
en materia de marcas y automotores el del lugar de la inscripcin registral.

3. Punto de conexin Conductistas a) Autonoma de la voluntad En derecho internacional privado se divide en conflictual y material: Conflictual: Es el derecho de las partes a elegir, por declaracin de voluntad, el derecho aplicable a un contrato. Es una autonoma impropia, porque las partes logran la aplicacin de un determinado derecho al contrato porque realizan el punto de conexin, determinado por DIP, para aplicar el derecho que ste declara aplicable o porque prorrogan la jurisdiccin al juez que les convenga mediante clusula compromisoria (parte del contrato) o por un compromiso arbitral (despus del contrato o contrato accesorio). Material: Las partes pueden regular los contratos internacionales por medio de estipulaciones de derecho privado. Se crea el derecho regulador del contrato, es decir la norma que resolver el caso. Rige el mtodo directo (no indirecto) porque se encuentra la solucin. Dentro de la autonoma material podemos distinguir: De 1er grado: Las partes, sin someterse a ningn derecho positivo determinado, establecen las estipulaciones necesarias, indicando un derecho determinado subsidiario para el caso de lagunas en sus estipulaciones. De 2do grado: Las partes formulan estipulaciones materiales sin declarar su independencia de cualquier derecho positivo y sin someterse a algn derecho determinado, las partes se encuentran sometidas a la totalidad de derechos elegibles (pases cuyo derecho se hubiera aplicado).

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Caracteres comunes: Siempre debe tratarse de un acto jurdico internacional (caso iusprivatista con elementos extranjero). El orden pblico interno no es un lmite de la autonoma de la voluntad del derecho internacional privado. Pero si es un lmite a la autonoma de la voluntad el orden pblico internacional. Por ejemplo: se pude obviar la escritura pblica en un contrato de renta vitalicia. Se viol el orden interno pero no el internacional. Tratado de Montevideo (protocolo adicional 40): Rechaza la autonoma de la voluntad como punto de partida. DIP interno: No contempla el problema directamente. Hay algunas disposiciones que admiten la autonoma de la voluntad como punto de partida. b) Lugar de celebracin Tratado de Montevideo: A veces lo da como punto de conexin principal y otras lo da como punto de conexin no acumulativo, condicional y subsidiario. Ser punto principal de conexin en cuanto a las formas y solemnidades. Ser no acumulativo, condicional y subsidiario cuando no se conozca el lugar de ejecucin del acto o contrato, o cuando sean varios lugares. DIP interno: El cc establece que se rige por el lugar de celebracin: La forma de los contratos, la capacidad matrimonial, la forma y validez intrnseca del matrimonio. Lo relativo a los contratos entre ausentes (es firmado en varios lugares, por gentes, por correspondencia) se aplica la ley mas favorable a la validez del contrato. c) Lugar de ejecucin del contrato (cumplimiento) Tratado de Montevideo: Ambos dice que los contratos se rigen por la ley del lugar de cumplimiento. Si no se conoce se aplica (subsidiariamente) la ley del lugar de celebracin. DIP interno: En el cdigo Civil el fondo de los contratos (validez intrnseca y efectos) se rige por la ley del cumplimiento salvo que no se conozca, en cuyo caso se rige (subsidiariamente) por la ley del lugar de celebracin.
Doctrina Teora de la prestacin ms caracterstica En todos los contratos hay prestaciones que hacen a su esencia que son comunes a todos los contratos. Ejemplo en la compraventa entrega de la caso en propiedad y pagar un precio por ella. Cuando hay uno o ms lugares de cumplimiento se aplica la ley del lugar de cumplimiento de la prestacin ms caracterstica.

d) Lugar de comisin del acto ilcito Nos encontramos frente a una obligacin que nace sin acuerdo de partes. Tratado de Montevideo: tanto en el de 1889 como en el de 1940 las obligaciones sin convencin se rigen por la ley del lugar de comisin del hecho. En caso de duda hay que consultar el Tratado de derecho penal. DIP interno: El art. 8 cc dice que se rigen por la ley del lugar de comisin. En caso de duda hay que ir al Cdigo Penal que toma la tesis de la ubicuidad, por la cual un delito se comete tanto en el lugar del hecho como en el lugar donde se producen sus efectos.

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UNIDAD XII LAS PERSONAS Personas de existencia visible (personas fsicas) Art. 32 cc dice: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, que no sean personas de existencia visible son personas de existencia ideal o personas jurdicas. La existencia visible a la que se refiere el art. est determinada por rasgos de humanidad. 1. Capacidad Capacidad de derecho: Es la capacidad para adquirir derecho y contraer obligaciones. Todas las personas tienen por su condicin de tal, capacidad de derecho. Slo existen prohibiciones legales. Capacidad de hecho: Es la capacidad para ejercer los derecho de los que se es titular. En Argentina se adquiere a los 21 aos (salvo dementes o incapaces). a). Estado y capacidad Estado Civil es la situacin jurdica de una persona en el grupo social como sujeto de Derecho y Obligaciones. Existe una indisoluble y estrecha relacin entre ambos conceptos. En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos posturas: Teora sinttica: Somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las personas. Teora separatista: El estado civil se rige por una ley, y la capacidad e incapacidad, por otra; otorgando una solucin diferente segn se trate de capacidad de hecho o de derecho.

En la legislacin comparada predomina el criterio sinttico: solucin adoptada por el Derecho argentino. Nuestro Sistema de DIP contenido en Cdigo Civil (6, 7, 8, 9, 948) y en los Tratados de Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley Domiciliaria para regir el estado y la capacidad de las personas. La nacionalidad acta tan slo en materia de forma testamentarias y como punto de conexin alternativo (3638 CC). b). Regulacin de la capacidad Tratado de Montevideo (89 y 40): Utiliza al domicilio como punto de conexin. Dice que la capacidad de las personas se rige por la ley del su domicilio. En cambio, el derecho europeo se inclina por la ley de la nacionalidad de la persona para determinar su capacidad. Fuente interna: El Cdigo Civil hay varios artculos: Art. 6.- La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.

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Art. 7.- La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica. Art. 948.- La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio (artculos 6 y 7). Pero el Art. 949 dispone: la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto y los vicios que pueda contener sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo. En esta disposicin aparece el codificador adoptando la postura separatista: distingue la capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir sta por la ley orgnica otorgndole un carcter territorial. Surge el siguiente interrogante: El punto de conexin domicilio, es empleado en materia de capacidad e incapacidad genrica o rige solamente la capacidad e incapacidad de hecho y la ley territorial es la competente para regir la capacidad e incapacidad de Derecho? Se han dado diferentes respuestas: a) Teora chauvinista: Reduce la aplicacin de la ley del domicilio solamente a la capacidad e incapacidad de hecho y somete la capacidad e incapacidad de derecho a la ley territorial.

b) Teora cosmopolita: La capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley de domicilio con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley territorial (prohibiciones legales de orden pblico) prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho de la ley domiciliaria. c) Tesis intermedia: la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurdico a la capacidad e incapacidad de hecho, est sometida a la ley del domicilio mientras que la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial (derecho argentino).

En definitiva, la redaccin del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y conforme a una interpretacin literal es imposible prescindir de l. Se ha receptado, entonces, la Tesis Separatista en relacin al reg. Internacional de la capacidad: la capacidad e incapacidad de hecho se rigen por la ley del domicilio, y la capacidad e incapacidad de derecho se rige por la ley argentina. c). Cambio de domicilio en la fuente interna Art. 138 cc: El que mudare su domicilio de un pas extranjero al territorio de la repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de ste cdigo, ser considerado como tal, an cuando sea menor o no emancipado segn las leyes de su domicilio anterior. Art. 139 cc: Si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de ste cdigo, prevalecern en tal caso aquellas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como hecho irrevocable. Se lo juzga capaz por una cuestin de derechos adquiridos5.
Caso Mara Beatriz del Valle Incln: Con motivo de la guerra civil espaola la madre manda a su hija de viaje. Esta llega a Argentina cuando tena 20 aos. Cunado la chica ya haba cumplido 22 la madre le exige que vuelva a Espaa, pero la chica se niega alegando que ya era mayor de edad segn la ley argentina. El reclamo de la madre ante las autoridades no fue atendido por lo que dispone el art. 138 cc. Caso Evelina Berman: Es mayor de edad segn al ley de Israel, pero menor segn al ley argentina. Ella pretende volver a la argentina (donde la familia estaba domiciliada) y casarse y para regresar necesitaba un pasaporte argentino que el consulado argentino no le quera extender por considerarla menor de edad, y careca del permiso de sus padres. El asesor de menores dijo que como era mayor en Israel deba considerarse mayor aqu tambin por aplicacin del art. 139.

2. Defensa de los incapaces

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La mayora de las legislaciones siguen el principio sustentado por Savigny de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida.

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Son los menores, mayores dementes o sordomudos que no sepan darse a entender por escrito, ausentes (para Gold no son incapaces sino inactivos). Las cuestiones que derivan en este sentido son: 1. 2. 3. Que ley indica si la persona est o no desamparada o es incapaz Cual es la ley que regula la proteccin de los desamparados Que pas tiene jurisdiccin para proteger a las personas desamparadas.

a). Tutela (menor no sometido a patria potestad)

1. Ley que indica si la persona est o no desamparada o es incapaz Tanto el tratado de Montevideo del 89 y 40 como el derecho interno establecen la misma solucin: Para saber la ley que va a indicar si est o no desamparado, primero hay que saber si ha existido patria potestad, y para ello habr que ver las leyes de filiacin legtima, reconocimiento de la filiacin extramatrimonial o adopcin. Si ha existido patria potestad, ser la ley del domicilio del titular de ella; si se desconoce, ser la ley de residencia del menor. 2. Ley que regula la proteccin Relaciones personales: Cdigo Civil y Tratado de Montevideo: Rige la ley del pas al que pertenece el juez que ha discernido el caso.

Relaciones patrimoniales: Cdigo Civil y Tratado de Montevideo 1889: Rige la ley del lugar de situacin de los bienes. Tratado de Montevideo 1940: Es ley competente la del domicilio de los incapaces en todo cuanto no est prohibido en materia de estricto carcter real por la ley de situacin de bienes.

3. Jurisdiccin Tratado de Montevideo del 89 y 40: Ser competente el juez del domicilio del menor. Cdigo Civil: Ser competente el juez argentino si el domicilio o residencia del titular de la patria potestad est en Argentina. En el caso de menores abandonados o expsitos, es juez competente el del lugar donde se encuentran

b). Curatela
1. Ley que indica si la persona est desamparada ley del domicilio del incapaz (dem tutela) 2. Ley que regula se proteccin Idem tutela 3. Jurisdiccin Idem tutela

c). Ausencia
1. Ley que indica si la persona est ausente Tanto en la fuente interna como en los TM, rige la ley del ltimo domicilio o residencia del ausente (prevalece la residencia puesto que all desapareci)

2. Ley que regula su proteccin TM 89 y 40, para los efectos personales ser la ley natural aplicable a la cuestin que se trate (ej. Divorcio), mientras que para los efectos patrimoniales ser la ley del lugar de situacin de los bienes. Fuente interna, no hay nada establecido. Segn Gold ser la ley del ltimo domicilio o residencia

3. Jurisdiccin TM 89 y 40, ser competente el juez del ltimo domicilio del ausente.

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Fuente interna (cc), ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, de la ltima residencia del ausente. Si no los hubiere tenido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser el lugar en que existieren los bienes abandonados ser competente el juez argentino si el ltimo domicilio del ausente es en argentina. En su caso

Personas de Existencia Ideal o Personas Jurdicas

El cc define las personas jurdicas en forma negativa, siendo tales todas aquellas personas que no sean de existencia visible. Personas jurdicas de carcter pblico: Estado nacional, provincial y municipal, las entidades autrquicas y la iglesia catlica. Personas jurdicas de carcter privado: Fundaciones, mutuales, asociaciones, sociedades civiles y sociedades comerciales.

En nuestro derecho el art. 34 extiende esa divisin a las personas jurdicas extranjeras tanto de carcter pblico como privado. 1. Qu ley determina si tiene capacidad de derecho? Fuente interna En cuanto a las personas jurdicas civiles (mutuales, asociaciones, sociedades civiles), no hay normas especficas en cuanto a su capacidad, por lo tanto se rige por la ley de su domicilio (regla de los art. 6, 7, y 948 cc). En cuanto a las fundaciones, la ley 19.836 dice que su existencia y capacidad se rige por la ley del lugar de constitucin. En cuanto a las sociedades comerciales, el art. 118 ley 19.550 dice que, en cuanto a la existencia y forma, las sociedades constituidas en el extranjero se rigen por la lay del lugar en que se constituyeron. Si bien el art. no habla de capacidad, parte de la doctrina entiende que tambin se refiere a ella. Otros en cambio, consideran que la capacidad se rige por la ley del lugar de su domicilio, echando mano al art. 5 que dice que el contrato debe inscribirse en el registro de su domicilio. Fuente internacional Tratado de derecho civil de 1889 (rige slo con Per y Bolivia): La existencia y capacidad de las personas jurdicas civiles se rigen por las leyes del pas en el cual ha sido reconocida como tales (teora de la ficcin), es decir, el lugar de constitucin. Tratado de derecho comercial de 1889: Establece que la capacidad de las sociedades comerciales se rige por al ley de su domicilio, dando por domicilio el lugar donde tiene el asiento principal de sus negocios aunque se entiende que es mejor el lugar de la sede de su administracin. Respecto al estado extranjero, tiene capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones en el territorio de otro estado, de conformidad a las leyes de ste ltimo. Tratado de Montevideo de 1940: Tanto para las sociedades civiles como comerciales la existencia y capacidad se rige por la ley de su domicilio (teora de la realidad).

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CIDIP II: Ratificada por Argentina y Uruguay establece en su art. 2 que la existencia y capacidad de las
sociedades mercantiles se rigen por la ley del lugar de constitucin (lugar donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para su creacin). Y en su art. 3 dice: Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado, sern reconocidas de pleno derecho en los dems Estados. El reconocimiento de pleno derecho no excluye la facultad del Estado para exigir la comprobacin de la existencia de la sociedad conforme a la ley del lugar de su constitucin.

2. Qu ley va a indicar si tiene capacidad de hecho o de obrar?

-examen-

Se refiere a que actos se permite que realicen las sociedades en otros pases. Existen teoras 6: 1. 2. 3. 4. Teora territorialista o de inhospitabilidad: La sociedad extranjera no puede realizar acto alguno fuera de su estado. Se dice que si quieren realizar actos fuera de su estado deber constituirse en cada estado en el cual quiera funcionar. Teora extraterritorialista de la hospitabilidad condicionada: La sociedad extranjera puede actuar pero debe cumplir ciertos requisitos. Teora extraterritorialista o de hospitabilidad absoluta: La sociedad constituida en un estado esta habilitada para ejercer actos en cualquier otro estado. Teora extraterritorialista parcial o de hospitabilidad relativa: Divide los actos que la sociedad realice con capacidad genrica (actos que no hacen al objeto de la persona jurdica) y los que realiza con capacidad especfica (actos de su objeto social). En cuanto a los primeros los puede realizar sin necesidad de constituirse en el estado en que pretenda realizarlos, y para los segundos deber constituirse nuevamente en el pas donde pretenda realizarlos.

Fuente interna Personas jurdicas de carcter privado: El cc no dice nada respecto de la hospitalidad. La doctrina entiende que la regla es la hospitalidad absoluta. Ahora, la nica persona jurdica que tiene hospitalidad absoluta es el estado extranjero (por una cuestin de soberana no se le puede impedir realizar actos). Fundaciones y asociaciones: Las asociaciones y fundaciones requieren autorizacin o control local para funcionar. Deben poseer patrimonio propio, ser capaces para adquirir derechos y contraer obligaciones, que no subsistan exclusivamente con aportes estatales, etc. Sociedades comerciales (art. 118): Una sociedad extranjera de tipo conocido, para ejercer actos habituales (establecer sucursales, etc.), se le requiere que demuestre su existencia conforme a la ley del lugar de su constitucin, fijar domicilio en la repblica, justificar la representacin e inscribirse. Para la realizacin de actos aislados (no habituales) quedan habilitadas para hacerlos. Fuente internacional Tratado de Montevideo del 89: La regulacin es igual para las sociedades comerciales como para las de carcter privado civiles, hace una distincin entre actos de capacidad especfica, que se realizan segn el objeto social (ley del lugar donde se intenta hacer valer esos actos) y los dems actos de capacidad genrica que realiza cualquier persona jurdica (ley de su domicilio). Basta que la persona jurdica de carcter privado realice un solo acto comprendido en el objeto de su institucin para que quede condicionada a los requisitos de la ley territorial del Estado donde quiera practicarlo.
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La posicin territorialista confina a la persona jurdica en el pas que ha sido creada y le exige que se constituya en cada Estado donde quiera actuar; La tesis extraterritorialista, para la que el reconocimiento por un ordenamiento jurdico reviste a la persona jurdica de plena capacidad para actuar en los dems (la extraterritorialidad puede ser total o parcial).

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Tratado de Montevideo del 40: Sigue haciendo la distincin entre capacidad genrica y especfica. Pero aqu la diferencia no es slo cualitativa (por le carcter del acto) sino tambin cuantitativa porque el acto debe ser habitual. La persona jurdica quedar sometida a las prescripciones de la ley territorial, solamente cuando realice habitualmente actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, es decir que no basta un solo acto, sino que se introduce el requisito de la habitualidad. CIDIP II (1979): En la Convencin Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades Mercantiles, aprobada en Panam en 1979, se establece: Para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en el objeto social de las sociedades mercantiles, stas quedarn sujetas a la ley del Estado donde los realicen.

CONDICIN PROCESAL Un estado puede ser demandado ente tribunales extranjeros (teora diferencial), salvo determinada excepciones. Hasta 1934, exista inmunidad absoluta de jurisdiccin. Luego la Corte cambi sosteniendo la tesis de la inmunidad relativa de jurisdiccin, pudiendo se demandado el estado extranjero ante tribunales argentinos por actos de gestin pero no por actos de imperio. Si bien la inmunidad es relativa, en la realidad funciona de manera absoluta. Comparencia ante tribunales locales. Dos tesis: 1. Unitaria o clsica: En todos los casos un Estado podr eludir la competencia de los tribunales de otro Estado, oponiendo la excepcin de inmunidad de jurisdiccin ante cualquier demanda y sin hacer ninguna distincin. Moderna o diferencial: faculta al Estado extranjero a oponer la excepcin de inmunidad de jurisdiccin solamente cuando la accin entablada es consecuencia de un acto de puro Derecho Privado. Tesis adoptada por la Ley 24.488.

2.

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UNIDAD XIII FORMAS DE LOS ACTOS JURDICOS La forma protege contra nuestra propia conducta y contra la conducta de terceros. Por un lado da publicidad y por otro prueba los actos. Problemas relativos a las formas 1. Qu ley rige las formas o que ley impone las formas? Si la ley que impone las forma es la misma que donde el negocio jurdico se realiza, las siguientes dos preguntas carecen de importancia prctica. Si, en cambio, la ley que impone la forma o que de ella exime, no es la ley del lugar en el que el negocio jurdico se lleva a efecto, se plantean 2 problemas: 2. 3. Qu ley es la que reglamenta las formas impuestas? Qu ocurre si la ley que reglamenta la forma no satisface la forma impuesta? En este caso la ley que impone la forma es la ley que debe juzgar la equivalencia.

Fuente internacional 1. Ley que impone la forma Tratado de Montevideo de 1889 Contratos: Ley del lugar de cumplimiento de los contratos. Testamento: Ley del lugar de situacin de los bienes. Hay una excepcin: El testamento que se haga por acto pblico ser reconocido en todo los estados parte. Matrimonio: Ley del lugar de celebracin.

Tratado de Montevideo de 1940 Tanto para le matrimonio, contratos, testamento, la ley que impone la forma es la que impera sobre la situacin de fondo. 2. Ley que reglamenta la forma Tratado de Montevideo de 1889 La forma de los instrumentos pblicos se rige por la ley del lugar en que se otorg o celebr, y los instrumentos privados, por la ley del lugar del cumplimiento respectivo. Tratado de Montevideo de 1940 La forma de los actos de carcter pblico y los de carcter privado son regidos por la ley del lugar de otorgamiento o celebracin (se deja de lado el lugar de cumplimiento). La excepcin est en:

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En el testamento: La forma se rige por la ley de situacin de los bienes (la misma que rige la situacin de fondo), salvo el testamento cerrado o abierto por acto solemne que ser admitido en cualquier estado firmante (es mas amplio que el tratado del 89, porque acto solemne no es slo la escritura pblica). En la adopcin: Si la adopcin fue otorgada por instrumento pblico deber ser reconocida por todos los estados, porque es formalmente vlida para todos. Fuentes internas Art. 950 cc: Contiene el principio en su alcance ms general. Respecto de las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren (lugar de otorgamiento). Art. 12 cc: Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico, son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado. Art. 1180 cc: La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que se han concluido. Art. 1181cc: La forma de los contratos entre ausentes, si fueren hechos por instrumento particular firmado por una de las partes, ser juzgada por las leyes del lugar indicado en la fecha del instrumento. Si fuesen hechos por instrumentos particulares firmados en varios lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, su forma ser juzgada por las leyes que sean ms favorables. Actos sobre bienes inmuebles situados en Argentina (art. 10 cc): Se rigen por las leyes de la repblica. Sin embargo, el art. 1211 cc establece que los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transfiere el dominio de bienes races, la tradicin de stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen protocolarizados por orden de un juez competente. Testamentos: Hay que distinguir: Si es hecho en Argentina (sea el testador argentino o extranjero) la forma es rige por la ley argentina. Si es hecho en el extranjero, se debe distinguir: Si el testador es argentino, se da la opcin de hacerlo por las formas de la ley argentina (ante autoridad diplomtica) o de acuerdo a las formas de la ley del lugar en que se hace. Si el testador es extranjero, el testamento ser vlido en Argentina si lo hace de acuerdo a las formas que imponen la ley del lugar donde se otorgue, la ley argentina o la ley de su nacionalidad (el cc utiliza por nica vez el punto de conexin nacionalidad).

3. Convencin Suprimiendo la Exigencia de Legalizacin de los Documentos Pblicos Extranjeros (adoptada por la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado en 1961) Fue rratificada por la Argentina a partir de la Ley 23.458, de fecha 20 de Diciembre de 1987. Entr en vigor el 18 de Febrero de 1988. Reemplaza la legalizacin consular por una APOSTILLA que coloca la Autoridad Competente del Estado que emana el documento.

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La referida APOSTILLA es un sello colocado en el Documento que certifica: a) la autenticidad de la firma; b) la calidad en que acta el firmante; c) la identidad del sello. Autoridad competente: puede tratarse de una o varias autoridades, segn el pas de que se trate. En la Argentina la Apostilla es colocada, para los documentos emitidos en nuestro pas, por el Departamento de Legalizaciones de la Direccin General de Asuntos Consulares del MREyC. UNIDAD XIV LA PROPIEDAD La propiedad material En general, los problemas de los derechos reales se resuelven segn la ley del lugar de situacin de los bienes. Fuentes internacionales Cuando el bien cambia su situacin no afecta los derechos adquiridos, pero tendr que cumplir las formalidades del nuevo lugar de situacin para no afectar a 3ros. TM sobre derecho civil de 1889: Cualquiera sea la naturaleza de los bienes (muebles e inmuebles) rige la ley del lugar donde existen, en cuanto a la calidad, posesin, enajenabilidad y relaciones de derecho de carcter real. Respecto de los buques en aguas no jurisdiccionales, se reputan situados en el lugar de su matricula. Respecto a los cargamentos en aguas no jurisdiccionales es reputan situadas en el lugar de destino definitivo de la mercadera. TM sobre derecho civil de 1940: Cualquiera sea su naturaleza, rige la ley de situacin de los bienes. TM sobre derecho internacional de navegacin: Los buques se regulan por la ley del estado que otorg el uso de bandera (nacionalidad). Rige lo relativo a la adquisicin, transferencia, privilegios y otros derechos reales, medias de publicidad. Fuente interna Bienes inmuebles: El art. 10 cc establece Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que debern acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede ser adquirido transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica. El art. no slo se refiere a la constitucin de un derecho real, sino tambin al modo, el ttulo, es decir, la validez intrnseca del derecho real. Bienes muebles: El art. 11 cc diferencia entre bienes muebles que tienen situacin permanente, sin intencin de transportarse y los que no lo tienen (muebles para uso personal o con intencin de venderlos o transportarlos). Los bienes con situacin permanente se rigen por la ley de situacin, y los que no tienen situacin permanente, por la ley del domicilio del dueo. Hay 2 excepciones, en las cuales a los bienes muebles sin situacin permanente se les aplica la ley de situacin del bien: 1. Cuando se desconoce el domicilio del dueo. 2. Cuando la propiedad del bien fuese objeto de litigio (reivindicacin).

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Respecto de los bienes muebles registrables, tienen un rgimen especial: Se rigen por la ley del lugar donde se han registrado.

La propiedad inmaterial

1. Propiedad Literaria y Artstica En el orden interno hay que acudir primeramente a la Ley 11.723. Se reputa obra extranjera la que ha sido publicada por primera vez fuera del territorio argentino. Para que una obra goce de proteccin en la Repblica (y a falta de un convenio que lo regule) es necesario que: El pas de la primera publicacin ampare la propiedad intelectual (art. 13) Que se hayan cumplido las formalidades establecidas en dicho pas (art. 14) Que el plazo de proteccin sealado por aquel pas no haya expirado. Siempre se est al plazo de proteccin ms breve. En Argentina es de 70 aos-

Nuestro pas ha ratificado todos los siguientes convenios: Convenio de Washington (1946): sobre derechos de autor con respecto a obras literarias, cientficas, y artsticas Convenio Universal de Ginebra (1952): en virtud de ello basta que una obra lleve smbolo (copyright), acompaado del nombre del titular del derecho de autor y la indicacin del ao de la primera publicacin, para que el autor disfrute de proteccin y pueda reclamar amparo judicial, aun cuando no se hayan cumplido las formalidades de la ley 11.723. Convenio de Berna (1886, ratificada en 1967): supedita las traducciones a la autorizacin del autor o de sus herederos.

Tratado de Montevideo de 1889: Sobre Propiedad literaria y artstica. Contiene en su art. 5 una enumeracin ejemplificativa de obras literarias y artsticas, lo cual comprende toda produccin del dominio literario o artstico que pueda publicarse por cualquier modo de impresin o de reproduccin. El autor de toda obra literaria o artstica y sus sucesores gozarn en los Estados signatarios de los derechos que les acuerde la ley del Estado en que tuvo lugar su primera publicacin o distribucin (punto de conexin real). En cuanto al plazo de proteccin, ningn Estado estar obligado a reconocer el Derecho de Propiedad artstica o literaria por mayor tiempo del que rija para los autores que en l obtengan ese derecho. Los responsables en que incurran los que usurpen el derecho de propiedad se ventilarn ante los Tribunales y se regirn por la ley del pas en que el fraude se haya cometido.

2. Patentes de invencin

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Hoy en da las patentes de invencin tienen una proteccin internacional muy fuerte, esta proteccin est dada en los acuerdos de Marrakech de 1994 (de los cuales surge la Organizacin Mundial del Comercio) y all estn los APIC (Acuerdos de Propiedad Intelectual del Comercio). Estos acuerdos fueron aprobados en nuestro pas por la ley 24.425, y tienen primaca sobre las fuentes internas 7, obliga a los Estados miembros a respetar las patentes de invencin de los otros Estados. Ley 24.481 (Ley de patentes de invencin) Art. 13: Cuando se solicita una patente despus de hacerlo en otros pases se reconocer como fecha de prioridad la fecha que hubiese sido presentada la 1 solicitud. Siempre y cuando no haya transcurrido ms de un ao de la presentacin originaria. Art. 35 y 36: Duracin y efectos. 20 aos contados a partir de la presentacin de la solicitud. Art. 100: No sern patentables las invenciones de productos farmacuticos antes de los 5 aos de publicada la presente ley en el boletn oficial. Ahora esto ya caduc, porque el plazo venci y en segundo lugar porque los acuerdos de Marrakech prevalecen sobre la ley interna. Tratado de Montevideo de 1889: Toda Persona que obtenga una patente de invencin en algn estado signatario tendr el reconocimiento si en el plazo de un ao hiciera registrar la patente en la forma determinada por las leyes del pas en que pidiera el reconocimiento. El nmero de aos de proteccin se rige por la ley de cada pas. La responsabilidad Civil y Comercial se rige por la ley del pas en el que se causo el perjuicio al derecho del inventor.

3. Marcas de comercio y fabricas Ley 22.362: La marca extranjera si ya ha entrado en la Argentina, pude ser registrada en nuestro pas y preservada de la intervencin argentina (por ejemplo: nadie puede registrar Coca Cola en Argentina, porque la marca ya est reconocida internacionalmente de esa manera). La proteccin de la marca se concede por el trmino de 10 aos, renovable indefinidamente por trminos iguales si fuere utilizado dentro de los 5 aos previos a su vencimiento. Tratado de Montevideo de 1889: Toda persona a quien se conceda en uno de los estados signatarios el derecho de usar exclusivamente una marca de comercio o de fbrica gozar del mismo privilegio en los dems estados, con sujecin a las formalidades y condiciones establecidas por sus leyes.

Art. 111 cc dice que las patentes inscriptas en el extranjero pueden ser revalidadas en Argentina por 10 aos, pero su caduca en el extranjero caduca tambin en Argentina.

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UNIDAD XV EL MATRIMONIO 1. Validez del matrimonio No se aplica le mtodo analtico analgico, sino que se construye el tipo legal de manera sinttica, ya que la capacidad, la forma y validez del matrimonio estn sometidas a la misma ley. Tanto el tratado de Montevideo como la fuente interna establecen que se rigen por la ley del lugar de su celebracin. Esto es porq se quiere que la mayora de los matrim// sean vlidos debido a los efectos que tienen.

A pesar de ello, los tratados de Montevideo establecen, mediante una clusula especial de orden pblico,
que no estn obligados los estados partes a reconocer los matrimonios celebrados en el extranjero si hay alguno de los impedimentos dirimentes (que no se subsanan), como ser: la falta de edad de alguno de los cnyuges (14 h, 12 m), parentesco (en lnea recta o entre hermanos), crimen o bigamia.

En la fuente interna estn los mismos impedimentos con una sola diferencia, la falta de edad legal en el DIP
de fuente interna, no prohbe el matrimonio, ya que se puede solicitar autorizacin (a los padres o venia judicial). El art. 160 cc establece que no se reconocer ningn matrimonio celebrado en el extranjero si mediare algunos de los impedimentos de los inc. 1, 2, 3, 4, 6 7 del art. 1668. El tratado autoriza a no reconocer en caso de edad, parentesco, ligamen y crimen (es facultativo); La fuente interna impide reconocer en materia de parentesco, ligamen y crimen, omite la edad, (es Obligatorio). Respecto a la nulidad, ni los tratados ni la fuente interna establecen que ley rige la nulidad del matrimonio, pero como es lo contrario a la validez se sostiene que rige la ley del lugar de su celebracin. Ahora, le tratado establece que los efectos de la nulidad se rigen por la ley del domicilio conyugal.

2. Efectos del matrimonio Efectos personales En todas la fuentes se rigen por la ley del domicilio conyugal, con la salvedad que la fuente interna establece que los efectos personales es rigen por la ley del domicilio conyugal efectivo (aquel que los cnyuges fijan de comn acuerdo), y si no fuese posible, por la ley de la ltima residencia de los esposos. Efectos patrimoniales Cuando uno mira ste tema se da cuenta como el legislador considera al matrimonio: Como contrato o como institucin. Nuestro derecho lo considera en este ltimo sentido, y le impone un rgimen de bienes especial: El rgimen de ganancialidad (sociedad conyugal).

Son impedimentos: La consanguinidad entre descendientes y ascendientes, la consanguinidad ente hermanos y medio hnos., la afinidad en lnea recta en todos los grados, el vnculo derivado de la adopcin, crimen, bigamia. Se omite en el 166 la edad.

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Fuente interna: Se aplica la ley del primer domicilio conyugal, es decir que esa ley dir cual bien es ganancial y cual es propio, las facultades para la administracin de los bienes, etc. El juez competente es el del ltimo domicilio conyugal. Tratado de Montevideo del 89: Piensa al matrimonio como contrato y dice que los cnyuges pueden hacer capitulaciones o convenciones matrimoniales y referirlas a todos sus bienes, sean adquiridos antes o despus de la celebracin, en todo lo que no est prohibido por la ley de situacin de los bienes. Se establece que primero rige la ley que elijan, si fracasa (porque no estipularon), regir la del domicilio que fijaron antes del matrimonio y por ltimo, si fracasa, la ley del domicilio del marido al tiempo de celebracin del matrimonio. El juez competente ser el del lugar en que los bienes estn situados. Tratado de Montevideo del 40: Aplica al rgimen de bienes la ley del primer domicilio conyugal. Efectos alimentarios Tratado de Montevideo: No habla de los alimentos, por eso se discute si es un efecto personal o patrimonial. La mayora entiende que se acerca mas a un efecto personal, con lo cual regira la ley del domicilio conyugal, tanto en el supuesto de que haya o no convenio alimentario, y en este ltimo caso estn sometidos a la misma ley, la admisibilidad, oportunidad y alcance del mismo. Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del domicilio conyugal con la del domicilio del demandado, si sta fuese ms favorable a la pretensin del acreedor alimentario.

3. Separacin personal y disolucin del matrimonio Todas las fuentes coinciden en que es rigen por el derecho del ltimo domicilio conyugal. Sin embargo, el tratado de Montevideo de 1889 dice que la ley del domicilio matrimonial rige la separacin y la disolubilidad del matrimonio siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del pas en que se celebr. En el tratado de 1940 se modifica y se establece que la ley del domicilio matrimonial es la que rige la separacin y la disolucin matrimonial, pero su reconocimiento no ser obligatorio para el estado en que el matrimonio se celebr si la causal de disolucin fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten. En la fuente interna los que celebraron el matrimonio en Argentina luego se separaron en otro estado pueden pedir la conversin a divorcio en nuestro pas, aunque el pas donde se decret la separacin no acepte el divorcio. Ser competente el juez del domicilio conyugal efectivo. Si se trata de una medida urgente puede intervenir el juez de la residencia habitual.

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UNIDAD VXI LA FILIACIN Y LA PATRIA POTESTAD 1. La filiacin Con respecto a la filiacin, sea legtima o ilegtima no existen normas indirectas en el Cdigo Civil, ni en leyes especiales. La nica reglamentacin disponible es la que se encuentra en los Tratados de Montevideo, cuyas disposiciones se aplican directamente a las cuestiones que se susciten entre Estados parte., y analgicamente con pases no ligados por dichos Convenios. Fuente internacional9 Tanto el tratado de Montevideo de 1889 como el de 1940 tratan el tema de igual manera: Filiacin legtima: Es la que viene del matrimonio o de la legitimacin por subsiguiente matrimonio. Si la cuestin de filiacin depende de la validez o nulidad del matrimonio se rige por al ley del lugar de celebracin del matrimonio y juega como una cuestin previa. Si la cuestin no depende de la validez o nulidad del matrimonio, se aplica la ley del domicilio conyugal al momento del nacimiento del hijo.

Filiacin ilegtima: No viene del matrimonio. La filiacin extramat// se rige por la ley del estado donde quieren hacer efectivos los derechos y reclamos (cambiar segn lo que se pide y en estado que est la madre y su hijo). Fuente interna No regula problemas de filiacin. Hay una laguna de normas sobre filiacin. Algunos dicen que se aplica analgicamente el tratado de Montevideo.

2. La adopcin Fuente internacional

9

Los tratados de Montevideo clasifican la filiacin en: Completa, que puede ser: Real: La matrimonial o la obtenida por legitimacin (filiacin legtima) o Ficticia: Surge de la adopcin. Incompleta, es la extramatrimonial. (filiacin ilegtima)

Esta clasificacin no tiene sentido en Argentina, porque estn equiparados los hijos matrimoniales, extramatrimoniales en cuanto a sus derechos.

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El tratado de Montevideo de 1889 no dice nada al respecto. En tanto que el Tratado de Montevideo de 1940 dice que la adopcin (en cuanto a su validez) se regula por las leyes del domicilio del adoptado y adoptante en cuanto fueren concordantes (no quiere decir que sean iguales sino que ambos derechos acepten la adopcin). Adems, establece que para que sea formalmente vlida debe constar en instrumento pblico. Si bien se exige el instrumento pblico, lo importante es que la forma se rige por el derecho en el cual se otorga la adopcin. Hay otras fuentes convencionales que regulan la adopcin internacional (convencin de la haya, CIDIP III), pero Argentina no las ha ratificado por que no ve con buenos ojos la adopcin internacional.

Fuente interna Ley 24.779 consagra los efectos de la adopcin conferida en el extranjero: El art. 339 cc dice que los derechos y obligaciones del adoptante y adoptado se regirn por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin cuando sta hubiera sido conferida en el extranjero. Este artculo lo nico que hace es establecer la posibilidad de una adopcin internacional, puesto que Argentina no es partidaria de ella, al punto tal que cuando el adoptante no tiene nacionalidad argentina o domicilio en la repblica argentina se le exige que acredite una residencia de 5 aos en la misma antes de la guarda. El art. 340 cc permite convertir una adopcin realizada en el extranjero de manera simple en una adopcin plena en los trminos del derecho argentina, para lo cual es necesario: Acreditar vnculo Presentar consentimiento del adoptante y adoptado (si es menor interviene el ministerio de menores).

En estos casos la validez de la adopcin se rige por la ley del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin y los efectos por la ley Argentina (porque se convierte en plena).

3. Patria potestad La patria potestad es la consecuencia de la filiacin. Fuente internacional Tratado de Montevideo de 1889 El art. 14 establece que los derecho y deberes de carcter personal se rigen por la ley del lugar en que se ejecuten o ejercen (ley de residencia). El art. 15 dice que los derechos y deberes de los padres sobre los bienes de os hijos menores se rigen por la ley del lugar en que estn situados. No trata el tema de manera unificada, lo cual es criticado. Tratado de Montevideo de 1940

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No hace fraccionamiento y unifica el derecho aplicable. Tanto los derechos y deberes de la patria potestad de carcter personal como los de los padres sobre los bienes de los hijos menores, se rigen por la ley del domicilio de quien lo ejercita. En lo referente a la jurisdiccin ser competente segn la mayora de la doctrina el juez del domicilio del titular. Fuente interna No tiene regulacin especfica, slo hace una referencia a lo que es la patria potestad (art. 264). Se dice que se debe aplicar por analoga los tratados.

4. Trafico internacional de menores. Restitucin de menores Sustraccin: Se da por parte de uno de los padres o miembros de la familia que lo saca ilegalmente del estado o lo retira legalmente pero lo retiene ilegalmente en otro estado. Trfico: Se saca al menor para que realice o sea objeto de actos delictivos. Argentina ratific: 1. 2. Los tratados de Montevideo La Convenci Internacional sobre la restitucin de menores de 1989 (CIDIP IV)
Califica al menor como aquella persona menor de 16 aos. Pretende: 1. Asegurar la pronta restitucin de los menores; 2. Hacer respetar el ejercicio de derecho de visita; 3. Hacer respetar el ejercicio del derecho de custodia o de guarda por parte de sus titulares

3.

La Convencin de la Haya sobre los aspectos civiles de la sustraccin de menores de 1990

Lo primero que se hace es calificar que menor diciendo que lo es hasta los 16 aos. El mecanismo es sumario, se exhorta al otro juez quien debe tomar inmediato conocimiento del menor. Finalidad:

Garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera ilcita en cualquier E parte Velar porque los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de los estados parte se respeten en los dems.

4.

La convencin de trfico internacional de menores de 1994 (CIDIP V)

Habla de la sustraccin con nimo delictual, con nimo de lucro. Esta convencin motivo la modificacin del Cdigo Penal en cuanto a sustraccin y trfico.

5.

La convencin bilateral entre Argentina y Uruguay de 1981

Esta convencin reglamenta la pronta restitucin de menores indebidamente sustrados de su residencia habitual. No se refiere a los menores desamparados, sino a menores bajo patria potestad, tutela o curatela. Residencia habitual del menor: es el estado donde tiene su centro de vida. Presencia indebida: es la presencia indebida de un menor en territorio de otro estado parte cuando se produzca en violacin a la tenencia, guarda o derecho que ejerzan sobre l los padres, tutores o curadores. Ser menor segn le derecho interno del estado de la residencia del menor.

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Procedimiento y requisitos 1. El titular de la accin es le padre, tutor o curador (trmite gratuito) 2. Es un trmite sumario, por escrito ante el juez de la residencia habitual. 3. Se inicia la accin de restitucin, se libra exhorto al juez del lugar en donde se encuentra el menor, el cual no puede cuestionar sobre la competencia del juez requirente. 4. El juez exhortado se limitar a comprobar los requisitos y an de oficio debe tomar conocimiento inmediato del menor y restituirlo, siempre y cuando no se ponga en peligro la vida del menor. 5. La accin prescribe al ao de que se tiene conocimiento de donde se encuentra el menor.

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UNIDAD XVII SUCESIN HEREDITARIA 1. Unidad y fraccionamiento del rgimen sucesorio En el rgimen sucesorio existen grandes sistemas respecto a la ley aplicable en materia sucesoria: El sistema de la unidad y el sistema del fraccionamiento (pluralidad). Pero no tienen nada que ver con la jurisdiccin. Sistema de la unidad: Se aplica una sola ley sea, la del ltimo domicilio del causante o la de su nacionalidad (ley personal del causante). Sistema del fraccionamiento: Se aplica la ley del lugar en que estn situados los bienes. Se van a aplicar tantas leyes como bienes en diferentes pases haya. Sistema mixto: Se aplica la ley de situacin para los inmuebles y la ley personal del causante (domicilio o nacionalidad) para los bienes muebles.

Fuente internacional Los Tratado de Montevideo (1889 y 1940) adoptan el sistema del fraccionamiento tanto a nivel de la ley aplicable como de la jurisdiccin (sin importar la naturaleza de los bienes). La sucesin se rige por la ley del lugar donde existan bienes, es decir que habr tantas sucesin como bienes en diferentes pases. Como excepcin adopta el sistema de la unidad en cuanto a: 1. 2. La forma de los testamentos: El tratado de 1889 estableca que rega la ley de la situacin de los bienes, no as el de 1940 en que la forma se rige por la ley del lugar del otorgamiento. Las deudas: Si los bienes no son suficientes en un pas e puede reclamar proporcionalmente en otro pas, respetando las preferencias de los acreedores locales. Es decir, en principio la deudas del causante sern satisfechas con los bienes que existan en ese territorio, pero en lo que excede los acreedores pueden ir a cobrar a otros estados donde hayan bienes. Los legados: Se rigen por la ley del domicilio del testador al momento de la muerte. La colacin: Se rige por la ley del lugar donde es exigible. La capacidad para testar: el tratado del 40 no dice nada acerca de la capacidad para testar, por lo cual se rige por la ley del domicilio de la persona.

3. 4. 5.

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Fuente interna Como regla general se adopta el sistema de la unidad, es decir que se aplica a la sucesin la ley del ltimo domicilio del causante (art. 3283). Sin embargo hay excepciones: 1. Art. 10 cc establece que los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica. Por lo tanto, si el causante estaba domiciliado en el extranjero a la poca de su muerte, dejando inmuebles en nuestro pas, la transmisin de los mismos por sucesin se rige por nuestras leyes. Art. 11 cc: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados. Los bienes con situacin permanente se rigen por la ley del lugar donde se encuentre. En cambio los bienes muebles que no tengan esa situacin se rigen por la ley del domicilio del dueo. Otras cuestiones en las que no se aplica la ley del ltimo domicilio del causante: Art. 3470 cc: En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales. Legtima: en los fallos sobre el tema, nuestros tribunales parecen volcados a sostener que todo lo a ella relativo, constituye materia de orden pblico; no pudiendo, en consecuencia ser afecta por la aplicacin de la ley extranjera. Art. 3286 cc: La capacidad para suceder es regida por le ley del domicilio de la persona la tiempo de la muerte del autor de la sucesin.

2.

Sucesin testamentaria: Art. 3612cc: El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga
segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte. Capacidad del testador: Arts. 3611 y 3613: La capacidad del testador se rige por la ley de su domicilio al tiempo de hacer su testamento, aunque se tenga o falta la capacidad al tiempo de la muerte.

2. Jurisdiccin En los tratados de Montevideo rige la teora del paralelismo, segn la cual hay jurisdiccin en cada uno de los estados donde haya bienes. En la fuente interna hay diferentes reglas: El juez del ltimo domicilio del causante (regla general) El juez del lugar del domicilio del heredero nico aparente El juez del lugar de situacin de los bienes inmuebles, muebles registrables y con situacin permanente. En el caso de los ausentes, el juez del lugar donde ste dej bienes.

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3. Los detalles de la reglamentacin del rgimen sucesorio La ley del ltimo domicilio del causante rige: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Sucesin ab intestato Validez intrnseca y efectos del testamento Responsabilidad de los herederos por las obligaciones del causante. Cargas de la sucesin. Derechos de los acreedores a pedir separacin de patrimonios. Limitacin de la responsabilidad de los herederos. La particin y la colacin.

La ley del ltimo domicilio del testador rige: La interpretacin de los testamentos. La ley del domicilio del heredero al abrirse la sucesin rige: La capacidad para suceder. UNIDAD XVIII Los negocios jurdicos y los contratos en general Goldschmidt: Un contrato es internacional si su lugar de celebracin o su lugar de cumplimiento, o el domicilio de una de las partes al momento de la celebracin se halla en el extranjero. Kaller de Orchansky: Son contratos internacionales los que tienen un elemento extranjero relevante para el ordenamiento jurdico correspondiente. La nacionalidad es un elemento irrelevante para el DIPr. Argentino para calificar de internacional un contrato. 1. LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

-Examen-

En sus dos manifestaciones o modalidades conflictual y material est admitida ampliamente. En el derecho internacional privado, las partes son libres para contratar y para fijar el contenido del contrato. En los contratos internacionales, la autonoma de la voluntad, sea conflictual o material, adquiere no slo una dimensin mayor sino de otra naturaleza, desborda las limitaciones locales y slo se detiene ante los principios del Orden Pblico Internacional. La autonoma conflictual: Consiste en la facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente, pero siempre de manera manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato. Si las partes eligen expresa o tcitamente el derecho aplicable al contrato, estn excluyendo la aplicacin del derecho sealado por el legislador en su respectiva norma de conflicto. La consagracin de la autonoma conflictual transforma en subsidiario el rgimen de DIPr que en materia de contrato contienen las leyes nacionales o los convenios internacionales (efecto de desplazamiento). En lo que respecta a nuestro ordenamiento jurdico debemos aceptar que, en materia de contratos internacionales, el Cdigo Civil (1205, 1209, y 1210, y concordantes) es un rgimen subsidiario que slo se aplica a falta de eleccin expresa o tcita del derecho aplicable a un Contrato Internacional. La autonoma material10: Consiste en la facultad de incorporar al contrato clusulas creadas por las partes y en virtud de las cuales puede, incluso, excluir las normas imperativas del derecho privado que sera competente y aplicable al contrato, de no haberse ejercido tal facultad.
10

Posibilita la combinacin de normas de varios pases.

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La incorporacin de estas clusulas de contenido material, pueden realizarse de varias maneras: 1. 2. 3. Mediante la creacin autnoma de normas materiales; Mediante la transcripcin de normas; extranjeras Por remisin a tales leyes forneas.

La eleccin de un derecho privado extranjero se realiza tambin cuando se pacta una prorroga de jurisdiccin o designan a un rbitro en el extranjero (dicha clusula contiene tambin la indicacin del derecho aplicable que ser el del juez o el rbitro al que se someter el litigio). Lmite a la autonoma de la voluntad: El lmite es el orden pblico internacional. El orden pblico interno (se refiere a las normas imperativas del derecho interno que son a la vez coactivas e inderogables para las partes, cuanto intervienen en un contrato nacional) no es suficiente. Las partes, cuando protagonizan un contrato objetivamente internacional, pueden, mediante el ejercicio de la autonoma de la voluntad, dejar de lado esas normas imperativas coactivas de derecho interno. 2. CRITERIOS DE REGULACIN Cul es la ley aplicable para regular la validez intrnseca, los efectos y las causas extrnsecas de las obligaciones nacidas de un contrato internacional? Criterio clsico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexin que estima ms adecuados (nacionalidad, domicilio del lugar de celebracin, el del cumplimiento, etc.) y somete al contrato a uno o varios derechos privados nacionales. Siempre dejando a salvo la autonoma de la voluntad. Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un contrato internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e injusto. Slo mediante la concertacin de Convenio Internacional se pueden satisfacer dichas exigencias.

Lex loci celebrationis: Los contratos deben regirse por la ley del lugar de celebracin, salvo que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o tcitamente establecido, en cuyo caso se rige por la ley del lugar de cumplimiento. Lex loci executionis: Establece que la ley del lugar de cumplimiento rige la validez intrnseca, la naturaleza y los efectos de los contratos, cuando la designacin del lugar de cumplimiento es inequvoca por resultar de la voluntad expresa o tcita de las partes. Pero cuando tal designacin falta se acude a la teora de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las circunstancias que rodearon la celebracin del contrato, de su objeto y de todos los elementos de hecho anteriores y simultneos a l.

3. NORMATIVA INTERNACIONAL DE FUENTE INTERNA Art. 1205: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica sern juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados. Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado sern juzgados en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la Repblica. Art. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica, por tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados... por las leyes y usos del pas en que debieran ser cumplidos...
Celebrado en El extranjero... (1205 cc) El extranjero La Rep. Arg. (1205 cc) (1210 cc) Para ejecutarse en No se determina dnde... El extranjero... El extranjero Ley aplicable Del lugar de celebracin Del lugar de celebracin Del lugar de cumplimiento

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No interesa (1209 cc) La Repblica Argentina Del lugar de cumplimiento Arg.

Art.1207: Los contratos hechos en pas extranjero que violan las leyes de la Repblica son de ningn valor en el territorio del Estado. Art.1208: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no tendrn efecto alguno. En cuanto a la jurisdiccin internacional el Cdigo Civil dispone: Si el contrato debe cumplirse en la Repblica, son competentes los jueces argentinos (art. 1215 cc). Si el Contrato debe cumplirse fuera de ella, el acreedor puede optar entre el juez de su domicilio o el del lugar de cumplimiento del contrato (art. 1216 cc).

Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares o por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes por las leyes de su domicilio. Esta disposicin comprende dos hiptesis: Contrato con un lugar determinado de cumplimiento pero sin lugar determinado de celebracin : Ley aplicable, la del lugar de cumplimiento. Contrato sin lugar determinado de celebracin ni tampoco de cumplimiento: las obligaciones de cada una de las partes se rigen por el de su domicilio.

Art. 1212: El lugar de cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere designado o no lo indicare la naturaleza de la obligacin, es aqul en que el contrato fue hecho; si fuera el domicilio del deudor, aunque despus mudare de domicilio o falleciere. Art. 1213: Si el contrato fue hecho fuera del domicilio del deudor, en un lugar que por las circunstancias no deba ser el de cumplimiento, el domicilio actual del deudor, circunstancia no sea el que tena en la poca en que el contrato fue hecho, ser el lugar en que deba cumplirse. En contratos recprocos o sinalgomticos que poseen dos lugares de cumplimiento y que pueden caer en territorios sometidos a diversas legislaciones hay que acudir al lugar en el que debe ejecutarse, a prestacin especfica o ms caracterstica.

La doctrina y jurisprudencia entienden que el cc contiene reglas subsidiarias, se aplican en caso de que las partes no hagan uso de la autonoma de la voluntad. 1. 2. 3. 4. 5. Si se conoce el lugar de cumplimiento y el de celebracin, y el caso tiene contacto argentino, se aplica a la validez intrnseca, el derecho del lugar de cumplimiento o ejecucin. Si se conocen los dos, pero el contrato no tiene contacto argentino (ni se celebr ni se cumple aca), el derecho aplicable es el del lugar de celebracin. Si se conoce slo el de celebracin se aplica el derecho del lugar de celebracin. Si se conoce solo el de cumplimiento se aplica el derecho del lugar de cumplimiento. Si no se conoce ninguno de los dos, se aplican la leyes de los domicilios concordantes de las partes (se debe cumplir con los dos derechos). Art. 1214 cc: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios lugares o por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes por las leyes de su domicilio.

En cuanto a la jurisdiccin internacional el Cdigo Civil dispone: Si el contrato debe cumplirse en la Repblica, son competentes los jueces argentinos (art. 1215 cc).

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Si el Contrato debe cumplirse fuera de ella, el acreedor puede optar entre el juez de su domicilio o el del lugar de cumplimiento del contrato (art. 1216 cc).

4. TRATADOS DE MONTEVIDEO Ambos rechazan la Autonoma de la Voluntad. Establecen como principio la aplicacin de la ley del lugar de cumplimiento. Con el fin de que no se haga uso de la autonoma de la voluntad, el tratado de 1889 califica el lugar de cumplimiento en determinados casos: Contratos sobre cosas muebles ciertas: ley del lugar en donde existan al momento de su celebracin. Contratos sobre cosas determinadas por su gnero: ley del domicilio del deudor al tiempo de su celebracin. Contratos sobre cosa fungible: ley del domicilio del deudor al tiempo de su celebracin. Los contratos entre ausentes: se rigen tambin por la ley del lugar de cumplimiento, pero la perfeccin de esos contratos se rige por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada. El contrato de permuta Se rige por la ley del domicilio de los contratantes si fuese comn al tiempo de celebrar la permuta. Si fuese distinto, a la ley del lugar en que la permuta se celebr.

El Tratado de 1940 establece una regla residual:Se rigen por la ley del lugar de su celebracin los actos y contratos en los cuales no pueda determinarse, al tiempo de ser celebrados, el lugar de cumplimiento.

Los contratos en particular 1. COMPRAVENTA INTERNACIONAL a). Convencin internacional de Nueva York sobre prescripcin en materia de compraventa internacional de mercadera (1974) Es de la rbita de naciones unidas. Tiene por objetivo determinar el plazo de prescripcin y lo fija en 4 aos. Sin perjuicio de ello, el deudor puede prorrogar este plazo de prescripcin pero con un tope mximo de 10 aos. b). Convencin de Viena sobre compraventa internacional de mercaderas (1980) Tambin de es la rbita de naciones unidas. Comenz a regir en 1988 cuando alcanz la dcima ratificacin. Por mercadera se entiende que son bienes muebles. No define a la C-venta (todo el mundo est de acuerdo). Consta de 4 partes: 1. 2. 3. 4. Disposiciones generales e interpretacin Formacin del contrato Derecho y obligaciones de las partes Disposiciones finales, como adherir y hacer reservas (argentina lo hace en materia de formas).

La convencin no se aplica (art. 4) a la validez del contrato ni tampoco los efectos sobre la propiedad de la mercadera vendida.

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mbito de aplicacin (art. 1) Se aplica a los contratos de compraventa internacional de mercaderas: Cuando fuese celebrada entre partes que tengan sus establecimientos comerciales situados en pases que ratificaron la convencin. Cuando se declara aplicable el DIP de un pas que ratific la convencin. En este caso se aplicarn an a un pas no ratificante.

Compraventas excluidas de la convencin (art. 2)

1. 2. 3. 4. 5. La compra en remate y subasta judicial La compra de un buque o aeronave (asimilable a bien inmueble) La compra de ttulos valores La compra de la electricidad (no todas las legislaciones la equiparan a bienes muebles). La compra para uso domstico

Caso dudoso (art. 3) Cuando hay compraventa y otro contrato (ej. locacin de servicio), la convencin se aplicar si el valor de la compra es mas significativa que el servicio o la prestacin o materiales. Ejercicio de la autonoma de la voluntad (art. 6 y 11) Las partes pueden dejar de lado la convencin (en todo o en parte), pero debern hacerlo expresamente. Sienta el principio de la informalidad por lo cual no necesariamente se prueba por escrito. Sin embrago, argentina hace reserva a ste artculo diciendo que los contratos deben probarse por escrito. Interpretacin del contrato (art. 7 y 8) Debe tenerse en cuenta su carcter internacional y la buena fe en el comercio internacional. Ante la duda siempre hay que interpretar conforme a los principios generales que surgen de la convencin. Adems para interpretar se tiene que tener en cuenta la intencin de las partes. Aplicacin de usos y costumbre (art. 9) Las partes quedan obligadas por los usos que ellas conozcan o que debieron razonablemente conocer (icoterms). Formacin del contrato (art. 14 a 23) La oferta debe ser precisa (mercadera, cantidad y precio) y surtir efecto cuando llegue al destinatario. Podr ser revocada antes de que el destinatario enve la aceptacin (salvo oferta es revocable) La aceptacin surtir efecto en el momento en que llegue al oferente (antes de que llegue puede ser retirada) La respuesta a una oferta con modificaciones sustanciales constituir una contraoferta El contrato se perfeccionar cuando la aceptacin llegue al oferente. Derechos y obligaciones de las partes
El vendedor tiene la obligacin de entregar las mercaderas, transmitir su propiedad y entregar la documentacin. El vendedor cumple al poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento.

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El comprador de pagar el precio de las mercaderas y de recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y la convencin, salvo pacto en contrario (el lugar de pago es el establecimiento del vendedor).

c). Convencin sobre la ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercaderas Es en la rbita de la Haya. Argentina es el nico ratificante, con lo que no est an vigente.

2. CONTRATOS BANCARIOS Crdito documentado: Se emplea para precisar la forma o medio de pago en un contrato de compraventa internacional. Consiste en realizar un pago a travs de una entidad bancaria. El contrato se celebra entre el comprador y el banco emisor. Si surge un conflicto no previsto hay que recurrir a las reglas generales del contrato, se aplica la autonoma de la voluntad. Si no hay se aplica la ley del domicilio del deudor o banco Emisor. 3. CONTRATO DE TRANSPORTE En el contrato de transporte es mnimo el margen que queda librado a la autonoma de la voluntad; el monopolio que de hecho ejercen las empresas porteadoras, excluye la posibilidad de que los usuarios puedan introducir modificaciones en las clusulas rgidas de dicho contrato, que es, por ese motivo, de adhesin. Por tratarse de un contrato, luchan por el predominio los criterios lex loci celebrationis, lex loci ejecutions. La doctrina en general descarta este ltimo ya que si el transporte se efecta a travs de varios Estados, existen varios lugares de cumplimiento, entre otros conflictos que se pueden suceder. El Derecho Internacional Privado Interno no contiene Normas Indirectas en materia de transporte terrestre internacional, slo el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 1940 se ocupa del transporte internacional terrestre y mixto, que establece: 1. 2. Forma, efecto y naturaleza de las obligaciones de los contratantes (es decir, la validez) se rigen por la ley del lugar de celebracin. Cumplimiento y forma de la ejecucin de las obligaciones relativas a la entrega se rigen por la ley del Estado donde se entreg o debi entregarse la carga.

4. CONTRATO DE SEGURO Los tratados de Montevideo lo regulan. Tambin hay normas en la fuente interna. Tratado de Montevideo de 1889 Los seguros terrestres y fluviales, se rigen por la ley del lugar de situacin de los bienes al tiempo de celebrar el contrato. Los seguros martimos y de vida, se rigen por la ley del domicilio de la aseguradora.

Tratado de Montevideo de 1940 Regula los seguros fluviales, martimos y de vida por la ley del domicilio de la aseguradora. Fuente interna No contempla la ley aplicable. Se recurre a los principios generales: Autonoma de la voluntad o ley del lugar de cumplimiento de la prestacin ms caracterstica (domicilio de la compaa aseguradora).

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5. MANDATO No hay reglas. Supone dos reglas interpretativas: a). Si se quiere proteger al mandante: Ley del lugar de otorgamiento del mandato. b). Si se quiere proteger al mandatario: Ley del lugar de ejecucin. Jurisprudencia: Prev favorecer a los 3, por ende aplica la ley del lugar de ejecucin. 6. CONTRATO DE FIANZA El Tratado de Montevideo adopta la regla de accesoriedad. Es una solucin controvertida. 7. CONTRATO DE DONACIN Se aplica la ley del domicilio del donante (porque es un acto a ttulo gratuito). UNIDAD XIX 1. DERECHO INTERNACIONAL LABORAL Consiste en averiguar el derecho aplicable a las relaciones laborales con elementos extranjeros. No hay ninguna convencin internacional. Si estn las convenciones de la OIT (organizacin internacional del trabajo), que hablan de trabajo digno, la defensa de los obreros, pero no tienen normas indirectas que digan cual es el derecho aplicable al caso que regule la capacidad, la validez, la forma. Tratados de Montevideo: No tratan especficamente el contrato de trabajo, con lo cual hay que estarse a las normas generales del contrato. Es decir, la capacidad por la ley del domicilio de la partes, las formas por la ley del lugar de celebracin y la validez intrnseca por la ley del lugar de cumplimiento (donde se realiza el trabajo). Fuente interna: Est la LCT que en su art. 3 dice que se aplica a los contratos que se cumplen en Argentina. Ahora, Qu ocurre si se cumple en otro lugar? Algunos dice que el punto de conexin sera el lugar de cumplimiento. Otros dice que si el contrato se cumple en otro lugar hay una carencia de norma, con lo cual e tendr que aplicar las reglas generales de los contratos (reglas del Cdigo Civil).

Sin embargo, la primera regla del cc es la autonoma de la voluntad, cuyo lmite est dado por el orden pblico. Goldshmidt propone que se regule la validez del contrato de trabajo por la ley del lugar de celebracin y los efectos (horario, descansos, licencias, causales de despido, etc.) por la ley del lugar de cumplimiento.

2. TITULOS VALORES En materia de cheques (ley 24.452), la ley aplicable es la ley del domicilio de banco girado. En materia de letra de cambio y pagar cada acto se rige por la ley de su emisin.

3. RELACIONES DE CONSUMO

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En la fuente interna no existe en al ley de defensa al consumidor disposiciones de DIP. Para evitar la multiplicidad de derechos aplicables, hay una inclinacin a aplicar la ley de residencia habitual del consumidor. En cuanto a la jurisdiccin se aplica el Protocolo de Brasilia, que admite excepcionalmente la ley del domicilio del consumidor. Como alternativa se da el lugar de celebracin, de cumplimiento de la prestacin y domicilio del demandado. En la convencin de Roma de 1980 se establecen pautas sobre quien es consumidor pasivo: Un extranjero que viene a consumir al pas o que se inserta en ese mercado como consumidor. El consumidor es una persona fsica o jurdica que requiere servicios. Se aplica la ley ms favorable al consumidor. La proteccin se orienta al Pasivo. No tiene que provocar la relacin de consumo, sino ser atrado. 4. QUIEBRA Y CONCURSO INTERNACIONAL La quiebra extranacional es la que afecta a un comerciante o a una sociedad comercial que posee un patrimonio internacionalmente disperso. Surgen 3 problemas:

a) Territorialidad y extraterritorialidad11 del hecho generador de la quiebra: El hecho de que una persona
caiga en estado de cesacin de pagos en un territorio es causal para abrir el proceso concursal otro territorio? b) Juicio nico o pluralidad de juicios c) Masa nica o pluralidad de masas

Fuente interna (ley 24.522) Se admite la extraterritorialidad: La causa de apertura de un proceso concursal en un pas es causa en otro (no es necesario el estado de cesacin de pagos en ese pas). En el derecho argentino siempre hay pluralidad de masas, porque establece la pluralidad de juicios.

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Territorialismo: Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagacin de la Quiebra local en el exterior. Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores debern solicitar en cada pas en donde existan bienes la declaracin de la Quiebra, sometindose en casa caso a las exigencias de las leyes locales. Extraterritorialismo: Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un pas, deben propagarse a los dems pases en donde existen bienes, deudas o crditos. Este sistema admite dos modalidades: Juicio de Quiebra nico y universal: El juez del domicilio comercial es el nico competente para decretar la Quiebra, se forma una masa nica con el activo y una masa nica con el pasivo. Todos los acreedores deben presentarse a verificar sus crditos ante el juez competente y una sola ley preside formal y materialmente la liquidacin. Pluralidad de juicios de Quiebra: El sistema extraterritorial proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho generador del estado de fallido. Decretada la Quiebra por el juez del domicilio comercial, todas las medidas preventivas que ordene debern hacerse efectivas en los pases donde existan los bienes; luego el juez exhortado debe hacerlos conocer mediante edictos, simultneamente con el auto declarativo de Quiebra. Despus de la publicacin de los edictos abren nuevos juicios, los que tramitarn simultneamente. No debe confundirse con la pluralidad de juicios que necesariamente acarrea el sistema de la territorialidad.

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Competencia Art. 3 inc 5: Tratndose de deudores domiciliados en el exterior, (es competente) el juez del lugar de la administracin en el pas; a falta de ste, entiende el del lugar del establecimiento, explotacin o actividad principal, segn el caso. Efectos del concurso extranjero Art. 4 Concursos declarados en el extranjero. La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. Sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero, no puede ser invocado contra los acreedores cuyos crditos deban ser pagados en la Repblica Argentina, para disputarles derechos que stos pretenden sobre los bienes existentes en el territorio ni para anular los actos que hayan celebrado con el concursado. Pluralidad de concursos. Declarada tambin la quiebra en el pas, los acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre el saldo, satisfechos los dems crditos verificados en aqulla. Reciprocidad. La verificacin del acreedor cuyo crdito es pagadero en el extranjero y que no pertenezca a un concurso abierto en el exterior, est condicionada a que se demuestre que, recprocamente, un acreedor cuyo crdito es pagadero en la Repblica Argentina puede verificarse y cobrar -en iguales condiciones- en un concurso abierto en el pas en el cual aquel crdito es pagadero. Paridad en los dividendos. Los cobros de crditos quirografarios con posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el extranjero, sern imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causas de crditos comunes. Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos con garanta real. La 24.522, consagr la extraterritorialidad de la declaracin de apertura de concurso dictado en el extranjero: La declaracin de concurso en el extranjero es causal para la apertura del concurso en el pas, a pedido del deudor o del acreedor cuyo crdito debe hacerse efectivo en la Repblica Argentina. La 24.522 consagr, tambin, el sistema de preferencias nacionales, el cual exclua a todos los acreedores locales cuyos crditos debieran pagarse exclusivamente en el extranjero, pertenecieran stos o no al concurso abierto en el extranjero. Estos podran cobrar sus crditos individualmente sobre el remanente una vez pagados ntegramente los crditos locales. Dos sistemas de proteccin a los nacionales: 1. 2. La retroaccin de la quiebra extranjera no se tiene en cuenta, los contratos celebrados con el deudor son vlidos e inatacables. Los bienes situados en el pas no pasan a formar parte de la masa de concursos extranjeros.

Los tratados de Montevideo Los pases signatarios del Tratado de 1940 son Argentina, Uruguay y Paraguay. No lo han ratificado ni Bolivia, ni Colombia ni Per, por lo cual siguen ligados a la Argentina por los Tratados de 1889. 1. Los Tratados de Montevideo han receptado el sistema de la extrarritorialidad: ambos se reconoce la extraterritorialidad del hecho generador de la quiebra. Las dos modalidades del sistema extraterritorial aparecen reglamentadas: quiebra nica y juicios de quiebra plurales y simultneos (en este caso se consagra la disponibilidad de remanentes o comunicacin de saldos).

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En cuando a la unidad, los tratados parten de la regla de juicio nico cuando la fallida tiene una sola empresa, aunque tuviera agencias en distintos territorios. Puede haber pluralidad de juicios cuando los acreedores piden la quiebra de sucursales con autonoma en diferentes territorios. El juez publica edictos por 60 das, luego los acreedores tienen 60 das para pedir la apertura de la quiebra. Si el juicio es plural, hay pluralidad de masas. SI el juicio es nico, puede o no haber pluralidad de masas. El juez puede resolver que haya pluralidad de masas por la preferencia de os acreedores locales. 2. Competencia: Los dos tratados coinciden en atribuir competencia a los jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otro u otros Estados, o tengan en alguno o algunos de ellos, agencias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal (art. 25 del TM 1889, y 40 del TM 1940). Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en distintos territorios, sern competentes para conocer del juicio de quiebra de cada una de ellas los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios (arts. 36 / 41). 3. El sistema de preferencias nacionales: Consiste en reservar los bienes situados en un territorio para satisfacer con ellos los crditos localizados en el mismo territorio. El TM 1889 no lo prev. El TM 1940 lo prev en la ltima parte del art. 48 expresamente: El sistema funciona dentro del juicio de quiebra nico, evitando la confusin de los bienes y los crditos en un activo y pasivo nicos, constituyndose, en cambio, por imperio de la ley, pluralidad de masas concursales.

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UNIDAD XX DERECHO INTERNAC. PRIVADO PROCESAL DERECHO PROCESAL INTERNAC. PRIVADO a) Derecho internacional privado procesal: Determina cual es el derecho aplicable a cuestiones procesales, a travs del mtodo indirecto. El derecho procesal es derecho pblico y por lo tanto, territorial. Las normas indirectas mandan a aplicar derecho propio (lex fori).

b) Derecho procesal internacional privado: Es un derecho procesal especial para casos con elementos extranjeros, como por ejemplo, como un documento emitido por autoridad de un pais puede dar fe en otro pas (tema de legalizacin y autenticacin). Se debe analizar los casos de los documentos en el extranjero, aplicacin del derecho extranjero en el proceso, actividad procesal a distancia, reconocimiento y ejecucin de sentencias, etc.

1. Documentos en el extranjero Los tratados de Montevideo se refieren al tema y dice que stos documentos sientan sus efectos, siempre que estn debidamente legalizados. Exigen que se cumpla con la legalizacin en cada estado de donde el documento procede, mas la autenticacin del agente diplomtico o consular que en el pas sea la autoridad competente para ello. Sin embargo Argentina est adherida a la Convencin de la Apostilla de la Haya desde 1961 (solo rige con los pases europeos, ya que no hay otro pas latinoamericano adherido a la convencin). La convencin simplifica el mecanismo. Una vez legalizado se coloca una apostilla (un sello, calcomana, etc.). Se apostilla ante la autoridad que cada pas determine. Ante se lo hacia el ministerio de relaciones exteriores, actualmente tambin lo hacen los colegios de escribanos. Con la apostilla se evita el trmite ante el cnsul argentino, pudiendo presentarse le documento directamente en el extranjero. Requisitos de la apostilla: Debe decir apostilla y tener la fecha en idioma del pas receptor del documento. El resto puede constar en el idioma del pas emisor. En su caso debe enviar copia con la traduccin del documento hecha por traductor pblico. Documentos que reconoce la convencin como tales: Emanados de autoridades judiciales y administrativas, actos notariales, certificaciones de fechas y firmas del documento que sea privado.

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2. Aplicacin del derecho extranjero en el proceso Los tratados de Montevideo establecen que el derecho extranjero debe aplicarse de oficio. Las CIDIP II suelen interpretar de se modo tambin (teora del uso extranjero). El CPC de la Nacin dice que el juez puede de oficio aplicar derecho extranjero. EL CPC de Santa fe no dice nada por lo tanto se aplica el art. 13 cc (se aplica a solicitud de parte) Otro problema es le medio de prueba (pertenece al derecho material). El rgimen de prueba del derecho extranjero es libre. Se utilizan informes de embajada, de profesionales en la materia, etc. Todo rgimen de prueba es til (ej. remisin de sentencias, copia de ley extranjera, etc.).

3. Actividad procesal a distancia Se plantean 3 problemas: Problemas jurisdiccionales; conflicto de leyes; conflictos procesales. Goldshmidt lo trata como un problema perifrico: El auxilio judicial internacional o la cooperacin procesal. La transposicin procesal se da cuando una parte del proceso atraviesa las fronteras. El medio para solicitar el auxilio es el exhorto o carta rogatoria. Deben cumplir determinado requisito. Los tratados de Montevideo se refieren a ellos y la CIDIP I trae un modelo para que no lo rechacen por falta de forma. Lo requisitos son:
1. 2. 3. 4. 5. Datos del juicio del cual surge el exhorto Se diligencian de acuerdo a la ley del pas exhortado o requerido Se debe detallar e indicar la medida que se solicita que se haga en el extranjero Los trmites se realizan por la autoridad central, prevista por la Convencin de la Haya para cada pas. Se comunica la autoridad central de un pas con la del otro pas. Si no hay autoridad central, se recurre al consulado. Si se pide ejecucin de una medida cautelar, la procedencia se rige por la ley del estado requirente. Pero la traba efectiva se hace por la ley del requerido.

La regla es que el exhorto se cumple siempre salvo que afecte el orden pblico. Lo mximo que puede pedirse es el reconocimiento y ejecucin de una sentencia (en principio, o penal).

4. Reconocimiento y ejecucin de sentencias12 Fuentes: Tratado de Montevideo sobre derecho procesal, Convencin de Nueva York (1958), Protocolo de las Leas, CPCC de Santa Fe y de la Nacin. Las CIDIP II y el Tratado de Montevideo de derecho procesal aceptan los laudos arbitrales, asimilndolos a las sentencias. Sentencias: Declarativas o constitutivas: Slo requieren el trmite del reconocimiento. Se auto-ejecutan.

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No hay ejecucin sin reconocimiento, pero si puede haber reconocimiento sin ejecucin.

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Ejecutivas o de condena: No basta el reconocimiento, sino que requiere la ejecucin. Necesariamente debe intervenir una autoridad judicial. EL trmite es llamado excequator. El CPN dice que se realiza por el trmite previsto para los incidentes.

Requisitos: En general pueden clasificarse de la siguiente manera: Formales: La sentencia debe cumplir con los requisitos de todo documento pblico extranjero (estar legalizado, autenticado y traducido). Procesales: Debe haber sido notificada al demandado, respetando el debido proceso, jurisdiccin internacional del pas requirente y resolucin pasada a cosa juzgada. De fondo: La sentencia no tiene que ser contraria al orden pblico.
El CPCC de Santa fe pide adems (art. 260): 1. 2. 3. 4. 5. Que no se invada la competencia de jueces santafesinos. Que el juicio no sea dictado en rebelda. Que sean lcitas segn las leyes de la repblica y que no afecten el orden pblico Que la ejecutoria rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en la nacin donde fue dictada Que se presente en las condiciones de autenticidad exigidas por las leyes nacionales.

El art. 270 del CPCC de Santa fe exige el requisito de reciprocidad. El CPCC de la Nacin exige para el reconocimiento de sentencias extranjeras: 1. 2. 3. 4. Que emane de autoridad competente Que tenga autoridad de cosa juzgada Que la parte demandada haya sido debidamente citada y garantizada su defensa. Que no afecte el orden pblico argentino.

El tratado de Montevideo de 1940 exige para el reconocimiento y ejecucin de las sentencias: 1. 2. 3. 4. Que hayan sido dictadas por tribunal competente Que tengan el carcter de cosa juzgada Que la parte contra quien se dict la sentencia haya sido debidamente citada y representada o declarada rebelde. Que no se oponga al orden pblico del pas de su cumplimiento

3. Derecho de extranjera Es un conjunto de normas que merecen un tratamiento internacional por sus elementos extranjeros. Hay que diferenciar: Cuestiones meramente procedimentales: quedan sujetas a la lex fori por la norma indirecta. Ejemplo, plazo para contestar demanda. Cuestiones procesales: Hacen al fondo y corresponde que se rijan por la lex causae. Por ejemplo: Presunciones, carga de la prueba, etc.

4. Revlida de ttulos profesionales extranjeros

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Constituye un problema anlogo al del reconocimiento de sentencias extranjeras: En ambos casos se trata de dar eficacia dentro del pas al contenido de una resolucin oficial extranjera. El contenido se halla incorporado a un documento de extraa jurisdiccin, y por esa razn debe probarse la autenticidad de ese documento de la manera prescrita por legalizacin, dos autenticaciones, y en su caso, una traduccin oficial. Debe acreditar que el diploma fue emitido legalmente y que pertenece a esa persona. Como es un derecho pblico hay que legalizarlo y autentificarlo. Ahora bien, al lado de las coincidencias, tenemos discrepancias. El reconocimiento no procede de un rgano con jurisdiccin exclusiva para otorgarlo, lo que si ocurre en las sentencias. La revlida de un ttulo se asemeja, por un lado, al reconocimiento, porque se limita a asegurarle validez dentro del mbito nacional. Sin embargo, esta revlida, por otro lado, se acerca a la ejecucin de una sentencia, puesto que el profesional, a partir de la revlida de su ttulo puede llevar a cabo su actividad profesional; y si bien es cierto que la ejecucin de una sentencia requiere de la intervencin de la autoridad mientras que el ejercicio de una profesin no requiere sino la actividad profesional, no es de extraar que la revlida de un ttulo extranjero haya sido concentrada en una autoridad determinada y que es la universidad nacional.