ESCOLA DA MAGISTRATURA DO PARAN COORDENADORIA DE LONDRINA Disciplina: Direito Processual Civil Professor Jos Eudeni Magalhes

OBSTCULOS AO ACESSO JUSTIA

Cursista: Alberto Lus Marques dos Santos

Londrina - 1993

"A classe dos ricos se defende pelos seus prprios meios e necessita menos da tutela pblica; mas o pobre povo, baldo de riquezas que o amparem, est peculiarmente confiado proteo do Estado". (Papa Leo XIII, na Encclica Rerum novarum) "JUDICIRIO DEPENDENTE - REFGIO DA IMPUNIDADE De to lenta e inoperante, a justia brasileira transformou-se num refgio seguro dos faltosos, dos caloteiros e daqueles que no cumprem suas obrigaes assumidas em contratos". (Revista Viso, 02/04/84). "Ningum acredita na Justia brasileira. Uma pesquisa do IBOPE, em fevereiro de 1993, apurou que, dentre 3650 entrevistados, 87% consideram a Justia brasileira lenta demais; 86% acham que os infratores da lei dificilmente so punidos; e 80% consideram que a Justia trata de maneira diferente ricos e pobres". (Revista Veja, 24/03/93)

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: Neste trabalho as referncias bibliogrficas aparecem entre parnteses. O primeiro nmero entre parnteses remete obra, citada na Bibliografia, com o mesmo nmero. O segundo algarismo refere-se ao nmero da pgina, na obra original, de onde se extraiu a citao. Assim, (9:15), p.ex., significa que a citao foi extrada da pgina 15 da obra que consta na bibliografia sob nmero 9.

NDICE INTRODUO..........................................................................................................................5 I - O ACESSO JUSTIA E SUA CRISE...............................................................................6 1. CONCEITO DE "ACESSO JUSTIA".........................................................................6 2. ACESSO JUSTIA COMO ACESSO ORDEM JURDICA JUSTA.......................6 3. A IMPUNIDADE COMO NEGAO DO ACESSO JUSTIA.................................7 4. CRISE NO ACESSO JUSTIA.....................................................................................9 5. OPORTUNIDADE DO TEMA........................................................................................11 6. ACESSO JUSTIA COMO LIMITE AO LEGISLADOR.........................................11 II - OBSTCULOS TCNICOS AO ACESSO JUSTIA.................................................13 1. DEFICINCIA ESTRUTURAL DO APARELHO JUDICIRIO.................................13 2. A MOROSIDADE DA JUSTIA....................................................................................16 3. PROCESSO CIVIL INDIVIDUALISTA.........................................................................17 4. A LUTA CONTRA O "CIPOAL DE LEIS"....................................................................18 5. O ACESSO IGUALDADE TCNICA. ......................................................................20 6. O "ACESSO AO ACORDO" COMO SUBTERFGIO.................................................20 7. O ESTADO INATINGVEL............................................................................................23 III OBSTCULOS ECONMICOS AO ACESSO JUSTIA........................................25 1. O PREO DA JUSTIA..................................................................................................25 2. SUFICINCIA DA AFIRMAO DA POBREZA.......................................................26 3. O PROBLEMA DA ASSISTNCIA JURDICA............................................................26 4. A INSUFICINCIA DO CONCEITO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA....................28 5. A PROVA MAIS DIFCIL PARA O POBRE.............................................................28 6. IMPOSSIBILIDADE DE GARANTIR O JUZO...........................................................29 7. CUSTO MARGINAL DO PROCESSO...........................................................................30 IV - OBSTCULOS SCIO-CULTURAIS AO ACESSO JUSTIA...............................31 1. CARNCIA DE INFORMAO....................................................................................31 2. M FORMAO DOS PROFISSIONAIS DO DIREITO.............................................31 V VIAS PARA SUPERAO DOS OBSTCULOS.........................................................34 1. DIMENSO DA TAREFA..............................................................................................34 2. ALTERNATIVAS NA QUESTO DO PREO DA JUSTIA....................................35 3. ALARGAMENTO DA LEGITIMAO ATIVA..........................................................36 4. AMPLIAO DAS FUNES DO MINISTRIO PBLICO.....................................37 5. APERFEIOAMENTO DA FORMAO JURDICA.................................................38 6. APERFEIOAMENTO DE JUZES...............................................................................38 7. JUIZADOS DE PEQUENAS CAUSAS..........................................................................40 8. AGILIZAO DOS SERVIOS DA JUSTIA............................................................41 CONCLUSES........................................................................................................................43 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.....................................................................................46

INTRODUO

A Constituio declara solenemente que a lei no excluir da apreciao do Judicirio nenhuma leso ou ameaa a direito. Diuturnamente, entretanto, incontveis leses a direitos so excludas da proteo jurisdicional. Excludas pela lei, s vezes, mas principalmente excludas por uma gama de fatores econmicos, tcnicos, scio-culturais, que levantam barreiras entre o homem do povo e a Justia. O objeto deste trabalho perquirir que obstculos so esses, que impedem o acesso do cidado ao servio pblico de prestao da tutela jurisdicional. O direito de acesso Justia um "direito charneira", cuja denegao acarreta a denegao de todos os demais. De nada valem as conquistas sociais e os direitos reconhecidos em leis, se o aparelho judicial no cumpre eficazmente sua tarefa de dar efetividade a essas leis. Alm disso, no se pode limitar o conceito de acesso Justia ao de acesso ao julgamento. extremamente fcil proporcionar a iluso de estar realizada a Justia, quando se d to somente a possibilidade de obter uma sentena. Acesso Justia acesso ordem jurdica justa. E ordem jurdica justa no resulta apenas de um adequado funcionamento da mquina judiciria: a lei material, as incoerncias do sistema econmico e a estrutura poltica como um todo precisariam mudar, para que houvesse ordem jurdica justa. Assim, este trabalho constata que, para falar dos obstculos ao acesso Justia, no basta focalizar o Poder Judicirio e suas incontveis deficincias. preciso levantar os olhos para um horizonte mais amplo, e perceber que a inacessibilidade da Justia, no Brasil, apenas uma das muitas facetas da impossibilidade de acesso cidadania, a que esto fadados muitos milhes de brasileiros. A soluo do problema do acesso Justia impensvel num quadro social de profunda desigualdade e de misria crnica, onde a grande maioria do contingente social se v privada da dignidade e dos recursos mnimos para subsistncia. Chega a ser delirante pensar em dar acesso Justia a milhes de patrcios que no tem sequer acesso comida. guisa de concluso, este trabalho tentar mostrar que no basta um programa de reformas na mquina judiciria. A possibilidade de ordem jurdica justa exige vontade poltica para reverter um sistema econmico e poltico corrompido e injusto, de forma a emancipar da condio de prias a maioria dos brasileiros, dando-lhes primeiro o acesso aos confortos mnimos da cidadania: comida, casa, sade, instruo, informao. No ter acesso Justia um problema que aflige ao ser humano; no chega a incomodar aqueles tantos que sobrevivem em condies sub-humanas, to preocupados com no morrer de inanio que nem tm conscincia da prpria humanidade.

I - O ACESSO JUSTIA E SUA CRISE.

SUMRIO: 1. Conceito de "acesso Justia". 2. Acesso Justia como acesso ordem jurdica justa. 3. Impunidade como negao do acesso Justia. 4. Crise do acesso Justia. 5. Oportunidade do tema. 6. Acesso Justia como limite ao legislador.<me><fc>

1. CONCEITO DE "ACESSO JUSTIA". conceito tradicional que o Estado detm o monoplio da jurisdio. Superadas as fases histricas da soluo dos conflitos pela autotutela e pela autocomposio, o Estado chamou para si a responsabilidade da pacificao dos litgios, atravs da heterocomposio jurisdicional. Como reflexo desse avano histrico, foram proscritas as iniciativas autotutelares, das quais permanecem apenas poucos resqucios nas legislaes modernas (legtima defesa, desforo prprio no esbulho possessrio, autoexecutoriedade dos atos administrativos, inqurito policial inquisitivo). Como regra, vedado ao cidado fazer a justia de mo prpria, que constitui, alis, delito (exerccio arbitrrio das prprias razes). E a autocomposio estimulada, mas dentro dos canais da lei (conciliao, renncia, arbitramento). Assim, resulta que, diante de um conflito intersubjetivo de interesses, necessita o cidado recorrer ao Estado, para fazer valer seu direito. Diz-se, pois, que o cidado tem o direito subjetivo pblico de ao: o direito de provocar a manifestao do Estado, para que diga qual o direito aplicvel a um caso concreto. A esse direito corresponde uma obrigao estatal: a de fornecer a prestao jurisdicional, compondo os litgios. Resulta da que a atividade jurisdicional um servio pblico (32:31), fornecido com exclusividade pelo Estado, detentor do monoplio da fora e da jurisdio. Pode-se falar, pois, em uma demanda de justia. A populao necessita do servio estatal de jurisdio, como necessita do servio pblico de sade, de saneamento, de coleta de lixo, de transporte coletivo, de segurana pblica. Pode-se, pois, comparar a demanda do servio "justia" com a oferta desse servio produzida pelo Estado (13:45). Primariamente, num conceito prvio, pode-se ento conceituar o acesso Justia como a prestao efetiva pelo Estado, ao cidado lesado ou ameaado em seus direitos, de uma eficiente e pronta proteo jurisdicional. O cidado tem acesso Justia quando o servio pblico jurisdicional funciona eficazmente, como teria acesso sade se o servio estatal de sade pblica funcionasse de forma efetiva. Mas, lembre-se, esse um conceito preliminar, pois, veremos, o acesso Justia tem implicaes e dimenso maiores.

2. ACESSO JUSTIA COMO ACESSO ORDEM JURDICA JUSTA. Modernamente se entende que dar acesso Justia no significa simplesmente dar ao cidado a possibilidade de acesso a um julgamento.

No se trata, apenas, de possibilitar a algum, envolvido num litgio, oportunidade de obter uma sentena de mrito sobre o seu problema. Direito de acesso Justia no apenas direito de ao, mas algo mais abrangente, de implicaes muito mais srias e de realizao muito mais difcil. Ensina, a propsito, KAZUO WATANABE, que, no se trata apenas de possibilitar o acesso Justia enquanto instituio estatal, e sim de viabilizar o acesso ordem jurdica justa (17:128). No se esgota o acesso Justia com a prestao de um servio estatal de entrega da prestao jurisdicional. Na medida em que se permite ao cidado litigar, e se lhe d dispensa do pagamento das custas, nomeia-selhe um advogado dativo, se est dando a ele acesso ao processo, com uma aparncia de acesso a Justia. Mas se a assistncia judiciria deficiente; se o pobre atendido tecnicamente com menos denodo e ateno do que o cliente que pode pagar o advogado; se essa assistncia se limita aos atos processuais, e no inclui a consulta, o esclarecimento, a informao, a conscientizao e o acesso conciliao; se a dispensa de custas no o dispensa dos custos de provas caras, s vezes indispensveis e a serem obtidas fora do aparelho judicirio; se a morosidade do processo acumula um custo no-pecunirio, e representa uma cruz muito mais suportvel para o abastado do que para o pobre; se os juzes esto imbudos de mentalidade dogmtica, sem viso clara da realidade social e sem compromisso com a realizao do justo; se a lei material consigna injustias que perpetuam as desigualdades; ento, sob a aparncia de acesso Justia, ter-se- mero acesso sentena, ao julgamento, acesso aparncia de Justia, acesso injustia travestida de Justia. Voltando lio de WATANABE, o acesso Justia, prometido pelo constituinte, tem que ser visualizado num horizonte mais amplo, para significar acesso ordem jurdica justa. E o acesso ordem jurdica justa abrange, como dados elementares: (a) o direito informao e perfeito conhecimento do direito substancial; (b) o direito de acesso a uma Justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da ordem jurdica justa; (c) direito de manejar instrumentos processuais capazes de promover a efetiva tutela de direitos (17:135). E lembra o jurista que necessria a modificao dos aspectos injustos da lei material, sob pena de materializarse dupla injustia: dificulta-se o acesso ao processo, para, conseguido o acesso a ele, entregar-se a aplicao de uma lei injusta.

3. A IMPUNIDADE COMO NEGAO DO ACESSO JUSTIA. Esse conceito, porm, de acesso ordem jurdica justa, data venia do ilustre processualista, tem que ser ainda mais estendido. Na verdade o acesso justia no se materializa apenas na composio harmnica dos conflitos entre particulares. O crime uma agresso sociedade, e a punio ao criminoso a forma tradicional de recompor a harmonia grupal quebrada pelo ilcito. A persecuo criminal ao delinqente o substitutivo moderno da vingana privada, proscrita pela lei. A represso ao crime e a punio do infrator so a realizao de um acesso grupal justia. Na medida em que se instaura um clima de impunidade generalizada, o que se

tem uma frustrao do anseio coletivo de segurana e paz social. O descrdito da Justia, no que tange capacidade, que deveria ter e no tem, de dar a resposta penal aos criminosos, um sintoma de que a sociedade se sente trada e insatisfeita no seu anseio de justia. Assim, h que se dar uma dimenso maior ao nosso conceito de "acesso Justia". O papel do Estado no apenas dar ao cidado, lesado no seu direito individual, condies de reparao. Dar acesso Justia propiciar ao grupo social, como um todo, a sensao de que a justia est sendo feita. A impunidade , ento, a negao do acesso Justia. No se diga que a questo nova, nem que a impunidade generalizada s agora foi constatada. J em 1990 a revista Isto /Senhor publicava reportagem de ttulo sugestivo: "A Lei no Banco dos Rus" (1:30). Citava casos clebres de impunidade (Michel Frank, p.ex.), e denunciava que a Justia no pode dar ao crime a punio que o repdio social exige, porque a lei que branda. O mdico Uilson Miyashiro, v.g., que chocou a sociedade paranaense ateando fogo no corpo da prpria namorada, foi condenado a 13 anos, depois de aguardar em liberdade o julgamento por trs anos. Se cumprir 1/6 da pena com bom comportamento, diz a revista, ser promovido para o regime semi-aberto; cumprindo mais 1/6, ser promovido para o regime aberto. Na prtica, mostra a matria, um estuprador condenado pena mxima de oito anos, poder ficar preso apenas um ano e quatro meses; um estelionatrio condenado a 5 anos, ficar preso apenas 10 meses; um homicida condenado pena mxima (20 anos) aps cumprir 5 anos e 11 meses de pena poder ser colocado em liberdade. Tais fatos chocam tanto ao leigo quanto ao profissional do Direito. S que o profissional do Direito percebe que o defeito est na lei, que branda demais. O leigo no v isso. Para o homem comum do povo a culpa da impunidade recai sobre o Judicirio. A impunidade um aspecto da negao do acesso Justia. Mas a face mais injusta do fenmeno a constatao de que a impunidade um "privilgio" de um certo tipo de criminoso: aquele mais abastado, que comete crimes mais elaborados, que lesam interesses maiores, como o caso dos crimes "de colarinho branco", da sonegao fiscal, da corrupo poltica. O brao da Justia no longo o bastante para alcanar esses criminosos, mas gil e forte para agarrar os chamados "ladres de galinhas". So esclarecedores os dados seguintes. O ex-secretrio de Segurana do Rio de Janeiro, advogado Tcio Lins e Silva, fez levantamento junto a 8.700 presos daquele Estado. Desses, 67% eram negros ou pardos, com profisses como pedreiro, vendedor, feirante e camel. A maioria havia cometido assaltos e pequenos furtos. Delitos menores, como vadiagem, tinham 211 menes nas fichas dos prisioneiros, mas no havia nenhum preso por uso irregular de dinheiro pblico ou explorao de prestgio. O Conselho de Poltica Penitenciria e Criminal do Ministrio da Justia, num censo sobre os presos no Brasil, averiguou que dos 126.000 encarcerados 93% so pobres, e, deles, 95% no tem dinheiro para remunerar advogado. S 5% dos presos foram condenados por crimes contra o Errio; so fiscais e funcionrios, e entre eles no h nenhum "peixe grado". Estima-se em 50 bilhes de dlares anuais a sonegao fiscal no Brasil, mas desde 1988 ningum condenado por fraude ao Fisco. Os dados so da Revista Veja, que afirma, ainda, o total despreparo da polcia para investigar crimes financeiros. A concluso desses dados expressa dos Edmundo Oliveira, diretor do Conselho Penitencirio j citado: "a Justia s funciona para os pobres e a nica pena dos ricos hoje em dia pagar um bom advogado"

(20:19). Eis, a, a materializao de uma dupla injustia. A Justia ineficiente para prender o criminoso rico, e apta para prender o criminoso pobre (cf. 33:22 e 20:16). Uma terceira face da injustia aparece quando se constata que, nas raras hipteses em que so apanhados e punidos, os criminosos "de colarinho branco" cumprem suas penas com tantas regalias que mais se assemelham a hspedes do Estado do que a "penitencirios" (etimologicamente, a priso deveria ser uma penitncia, e no um recreio). A denncia, feita h poucos dias por um programa de televiso visto por milhes de brasileiros, mostrou os privilgios de que gozam, na "priso", os condenados por fraudes contra a Previdncia. O profissional do Direito sabe que essas aberraes so criadas por leis absurdas, e no por m-f dos juzes. Mas o homem comum do povo no sabe disso, e ele, vendo tais fatos, s pode pensar que a Justia no apenas incompetente e cega, mas tambm hipcrita. Piora essa imagem, quando se noticia, amplamente, que a exibio da reportagem fra antes proibida por ordem da prpria Justia, que fica, a, parecendo cega, incompetente, hipcrita e desonesta. A impunidade, como negao do acesso Justia, tema rico, que no Brasil, infelizmente, forneceria amplo material para debate. Mas, neste trabalho, no ser investigada, em ateno aos limites propostos de concentrao na rea do Direito Processual Civil. Mas fica aqui a meno a um problema que, de to grave, no pode passar desapercebido. E o conceito: o clima geral de impunidade, e a impresso geral de que a lei beneficia o criminoso rico, constituem uma negao escancarada de um direito de acesso coletivo Justia. No h ordem jurdica justa sem que o homem comum das ruas tenha a ntima convico de que o Estado o protege, e pune quem infringe a lei.

4. CRISE NO ACESSO JUSTIA. Entre ns, como na maioria das naes civilizadas, o direito de acesso Justia constitucionalmente assegurado. uma das inmeras promessas formuladas pelo constituinte ao homem do povo. Todavia, duas afirmaes cabem, aqui, que parecem independer de demonstrao ou explicao dilatada. A primeira, para ressaltar a importncia do acesso Justia enquanto direito subjetivo pblico. Despropositado seria querer explicar essa relevncia evidente. O direito do acesso efetivo Justia um "direito charneira", um direito cuja denegao acarretaria a de todos os demais, como demonstra BOAVENTURA DE SOUZA SANTOS (13:45). A consagrao constitucional, nas ltimas dcadas, dos novos direitos econmicos e sociais, fruto da paralela transformao do tat- gendarme no Welfare State, faz com que, sem mecanismos de efetivao, esses direitos passem a ser meras declaraes polticas com funo mistificadora. A segunda assertiva que no demanda sustentao a de que a promessa constitucional do acesso Justia no cumprida, ou no cumprida satisfatoriamente. Falar em crise na distribuio da Justia dizer o bvio. A crise existe, fato notrio, reconhecido por todos, e de h muito tempo. H quase dez anos, uma importante revista semanal estampava em sua capa a manchete: "Judicirio Dependente, Refgio da Impunidade". E a

matria central era aberta com estas palavras: "De to lenta e inoperante, a justia brasileira transformou-se num refgio seguro dos faltosos, dos caloteiros e daqueles que no cumprem suas obrigaes assumidas em contratos" (18:29). A matria denunciava, j quela poca, o emperramento da mquina judiciria brasileira, suas consequncias nefastas, e suas causas mal-encobertas: a manuteno de um Judicirio fraco atende perfeitamente ao fortalecimento do Executivo, nos regimes de fora que caracterizam a maior parte da histria da Repblica brasileira. O Judicirio a chave do regime presidencial. S um Judicirio forte pode servir de freio e de contrapeso aos imensos poderes do Executivo. Um Judicirio tmido, dependente, enfraquecido e sem recursos a receita ideal para perpetuao de um regime autoritrio. Passados dez anos dessa denncia, muito embora viva o pas tempos mais democrticos (em termos polticos, apenas), a situao do Judicirio continua a mesma. O respeitado CNDIDO DINAMARCO, ao tomar posse como Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo, reconhecia isso, ao dizer que "No Estado de Direito, nos juzes que a populao deposita as suas mais acalentadas, as suas ltimas esperanas de Justia. Infelizmente, muitos tm ficado na decepo, pois os juzes so parte de um mecanismo que clama por restaurao" (11:XIII). Uma pesquisa do IBOPE, em fevereiro de 1993, apurou que, dentre 3650 entrevistados, 87% consideram a Justia brasileira lenta demais; 86% acham que os infratores da lei dificilmente so punidos; e 80% consideram que a Justia trata de maneira diferente ricos e pobres (20:19). A reportagem de Veja, que apresenta esses dados desanimadores, comea com esta frase: "Ningum acredita na Justia brasileira" (20:16). De forma que a crise no servio judicial no nova, nem duvidosa. Hoje, porm, conta com uma agravante. No se pode negar que, neste especial momento de sua histria, a populao brasileira tem os olhos voltados para o Judicirio, talvez pela primeira vez. O Poder Judicirio vive seu momento crucial, aquele em que pode se afirmar como uma das trs cabeas que administram o Pas, ou se resignar definitivamente na condio subalterna de caudatrio dos dois Poderes polticos, condio em que tem vivido at hoje. O turbilho de acontecimentos polticos que marcaram o fim do Governo Collor teve a dupla consequncia de colocar o Judicirio brasileiro em evidncia, e simultaneamente expor aos olhos da nao a fragilidade e obtusidade da mquina judiciria. O Judicirio, acostumado sua posio de "primo pobre" dentre os Poderes da Repblica, acostumado a no frequentar as manchetes do noticirio nacional, foi lanado ao centro do debate no furor nacional contra a corrupo da classe poltica. E esse acontecimento est a escancarar, aos olhos da opinio pblica, as mazelas da Justia. A revista de maior circulao no pas lanou, recentemente, matria de capa comparando a atuao do Judicirio brasileiro e a da Justia italiana na represso aos crimes de colarinho branco. Um dos captulos da matria tem um ttulo expressivo: "O Supremo o Ru" (27:26). A matria expe cruamente a incapacidade do maior Tribunal do pas para dar populao motivos para mudar as opinies expressas nas estatsticas h pouco citadas. Compara a atuao do Judicirio brasileiro com a do italiano (33:25) e diagnostica os males de que padece a Justia brasileira: formalismo, burocracia, carncia de material humano, carncia de equipamentos, preocupao com os problemas menores, de varejo, em detrimento das grandes prioridades.

5. OPORTUNIDADE DO TEMA.

Eis o Judicirio na berlinda. A populao, talvez erroneamente, ficou com a impresso de ter desencadeado uma reao nacional contra a corrupo. E espera, agora, ansiosa, que o Judicirio seja seu instrumento na consumao desse processo. Os principais jornais do pas esto a, a pedir a reforma do Judicirio e proclamar que "a Justia anda a passos de tartaruga ... chegamos ao ridculo de assistir processos entrarem pelas dcadas. Audincias e julgamentos so marcados com antecedncia de um ano ou mais. Sentenas so previstas para depois do ano dois mil" (7:2). Enfim, o tema do acesso Justia, e dos obstculos a esse acesso, deixou de ser debate acadmico, de interesse restrito de juristas e juzes. Os jurisdicionados, a opinio pblica, ou pelo menos os chamados "formadores de opinio", se aperceberam que lhes est sendo sonegado o direito justia, o direito a uma atuao estatal eficiente na composio dos conflitos sociais. O tema, enfim, deixa os gabinetes e salas de aula, e ganha as ruas, assoma s tribunas, ocupa os meios de comunicao. hora, pois, de enfrent-lo. Partindo da premissa que a promessa constitucional de acesso Justia no cumprida, o tema deste trabalho perquirir por que razes isso acontece. Trata-se, pois, justamente, de investigar os obstculos que se interpem entre o cidado e a Justia, e impedem a efetivao da ordem jurdica justa.

6. ACESSO JUSTIA COMO LIMITE AO LEGISLADOR. Antes, porm, de enfrentar o tema dos obstculos ao acesso Justia, convm pr em destaque algumas consequncias da assegurao constitucional do acesso Justia, no que pertine compatibilidade vertical das normas. conceito pacfico que a garantia constitucional do acesso Justia, e o direito pblico subjetivo assistncia judiciria, esto assegurados em norma self executing, no havendo necessidade de lei para o cumprimento da regra constitucional (opinio de PONTES DE MIRANDA, referendada por ADA GRINOVER, 16:247). Assim, insculpida na Carta Magna a garantia, tornam-se inconstitucionais certas barreiras opostas pelo legislador ao acesso Justia. Cabe ao intrprete investigar, e dizer, quais as normas ou quais os tipos de previses normativas infraconstitucionais so, por isso, vedadas. O princpio constitucional do acesso Justia veda ao legislador infraconstitucional criao de normas que visem, direta ou indiretamente, obst-lo. Assim, no inconstitucional a exigncia do atendimento das condies da ao e dos pressupostos processuais, e, de modo geral, dos prazos prescricionais ou decadenciais para exerccio da ao. Mas so inconstitucionais os expedientes que criem alguma forma de premiao ou punio para o apelo judicial, como, p.ex., pagamento de multa

administrativa com desconto caso o contribuinte desista de se socorrer da ao judicial. Insconstitucional , tambm, a exigncia de prvio esgotamento dos recursos administrativos para ingressar em Juzo (salvo o caso de litgios chamados "esportivos", referentes disciplina e competies desportivas, situao em que h ressalva constitucional expressa). ainda inconstitucional condicionar ao depsito do dbito o exerccio de ao declaratria ou anulatria de dbito fiscal; o depsito s necessrio para evitar a execuo fiscal, mas no para interpor a declaratria ou a anulatria do dbito tributrio. As opinies deste pargrafo foram colhidas de NELSON NRY JUNIOR (15:92). Quanto exigncia de depsito de 5% sobre o valor da causa como condio de procedibilidade para ajuizamento da ao rescisria, divide-se a doutrina. NELSON NRY JUNIOR (15:93) entende constitucional. EDSON PRATA veemente ao pugnar pela inconstitucionalidade (27a:1058). LVARO RIX FERREIRA, genericamente, pela constitucionalidade. Particularmente, fico com EDSON PRATA: quem vai Justia pedir resciso de julgado vai porque foi vtima de uma injustia, de uma deciso equivocada, de um erro judicirio. Colocar o depsito prvio, a "penalidade" prvia no seu caminho, tem uma certa dose de hipocrisia, como se a Justia quisesse impedir, ao mximo, que se discutissem os seus erros. LVARO RIX FERREIRA aponta ainda a inconstitucionalidade da lei que condiciona o exerccio da ao exibio de documentos especiais, embora nada impea que a lei disponha que certos fatos ou atos s se provam por determinada forma. A exigncia de preparo para ajuizamento da ao, segundo esse magistrado, inconstitucional apenas quando representar real obstculo para o acesso ao processo. Entende inconstitucional, tambm, a partir de 1988, o art. 28 do CPC, quando exige prova do pagamento das custas do processo anterior para a propositura de nova demanda. Entende, por fim, inconstitucional a exigncia de cauo ao autor domiciliado fora do pas (art. 835 CPC) (15:47).

II - OBSTCULOS TCNICOS AO ACESSO JUSTIA.

SUMRIO: 1. Deficincia estrutural do aparelho Judicirio. 2. A morosidade da Justia. 3. Processo Civil individualista. 4. A luta contra o "cipoal de leis". 5. O acesso igualdade tcnica. 6. O "acesso ao acordo" como subterfgio. 7. O Estado inatingvel.

1. DEFICINCIA ESTRUTURAL DO APARELHO JUDICIRIO. Num primeiro lance de olhos sobre a questo do acesso Justia se vislumbra, sem esforo, que no Brasil se tenta dar soluo jurisdicional aos conflitos da sociedade industrial de massa dos anos 1990 com o mesmo aparelho Judicirio estruturado nos primeiros anos da Repblica, para atender demanda de Justia de uma sociedade rural dos anos 1890. Essa defasagem de um sculo salta aos olhos. A Justia brasileira foi aparelhada para atender a um sistema capitalista e burgus, e dirimir conflitos de interesses individuais. No foi criada, e no est aparelhada para solucionar eficientemente a dois tipos de conflitos comuns da sociedade atual. Primeiro, os tpicos de uma sociedade de massa, que so metaindividuais, superindividuais, contrapondo grupo a grupo, envolvendo interesses difusos; segundo, os pequenos litgios, os de pequena relevncia pecuniria. Para todos os tipos de litgios, em geral, a Justia atrasada, lenta, cara, formal demais. Para essas duas espcies de lide, porm, que constituem a maioria dos conflitos, ela estruturalmente inapta (16:177). Isso porque nosso Judicirio, e o sistema jurdico como um todo, foram estruturados em correspondncia ao esprito individualista que herdamos do direito romano (10:398). A deficincia do aparelho Judicirio no fato recente. Desde os primrdios da Repblica o Poder Judicirio foi deliberadamente tratado como "poder de segunda classe", e nunca recebeu do Estado, dos dois outros Poderes, o respeito devido. Denuncia o ex-Ministro do S.T.F., CLVIS RAMALHETE, que "jamais os constituintes republicanos, depois de adotarem o presidencialismo e a Federao, deram-se conta de que o Poder Judicirio a 'chave do regime presidencial', e, por consequncia, deve ser autnomo e forte" (21:121). A tendncia ditatorial e autocrtica de que sempre se revestiu a Repblica brasileira, desde seu raiar, no podia conviver com um Judicirio forte, equiparado em poder e autoridade ao Executivo e ao Legislativo. De um modo geral pode-se dizer que a tendncia nacional para transformar o Executivo num super-poder atingiu tanto ao Legislativo quanto ao Judicirio. Mas, sem dvida, enquanto o Parlamento, pouco a pouco, foi conquistando a dignidade e poder devidos, o Judicirio permaneceu estacionado no tempo e conformado na sua posio subalterna. E, enfim, o Judicirio tem de arrostar a imensa demanda de Justia da sociedade de massa e de consumo dos tempos atuais, com uma estrutura quase igual de que dispunha no Brasil de Dom Pedro II. E, evidentemente, no correr deste sculo, e a cada dia que passa, a tarefa do Judicirio se

amplia. um fato poltico e histrico incontestvel que, no decurso do Sculo XX, assistimos o aumento incontrolvel do intervencionismo estatal em todos os setores da vida social. Esse intervencionismo reflexo de uma mudana da concepo do Estado. A partir do incio do Sculo XX, em escala nacional, e mesmo antes, em escala mundial, abandonou-se a concepo liberal do tat gendarme, rbitro da convivncia social, para reconhecer-se no Ente Estatal o promovedor da paz social, o fomentador da economia, o propiciador do bem-estar social, o Welfare State. O intervencionismo conseqncia desse processo histrico. Com ele, e por ele, o Estado passa a interferir na vida econmica, a estender seus tentculos em todos os compartimentos da vida grupal. O Estado concede novos direitos sociais, e em palanques e plataformas de governo se prometem toda sorte de benefcios (reforma agrria, habitao, emprego, instruo). O Estado assume compromissos que no consegue desempenhar (vide previdncia). As invases de propriedades e a desobedincia civil mostram a constrangedora impotncia do Judicirio, e decorrem desse estado de coisas (como acusa Kazuo WATANABE, 17:130). Prova disso que o litigante mais freqente nos foros do Pas , hoje, o Estado, em seus vrios nveis de organizao e suas vrias formas de atuao no mundo jurdico (idem, ibidem). Essa transformao do papel do Estado, e sua crescente interveno, constituem fator de aumento da litigiosidade, e da sobrecarga do Judicirio. Sofre o aparelho judicial as penas da sua inadequao aos novos tempos, como uma charrete dos tempos do Imperador que tivesse de trafegar no trnsito catico de uma megalpole dos nossos dias. A estrutura do Judicirio deficiente, e no h vontade poltica para efetuar grandes investimentos a fim de promover a sua modernizao. Todos os setores dos servios estatais evoluram enormemente nas ltimas dcadas. Apenas o servio jurisdicional, salvo honrosas mas poucas excees, permanece estacionado no que era no comeo do sculo. Em plena dcada de 90, em que o computador, o fax, o telex, se fazem presentes em quase todos os escritrios de advocacia, e at nas empresas comerciais de porte pequeno, os juzes no tm secretrias, nem auxiliares, nem mesmo um office boy para trazer-lhes a correspondncia; trabalham com mquinas de escrever da dcada de 50, se no dispuserem de recursos prprios para adquirir equipamento mais moderno. Os livros e materiais de estudo que possuem so os que adquirem com capital prprio, e, infelizmente, os modestos salrios s permitem modestos investimentos. Os cursos e estudos que os magistrados fazem so apenas os que por si mesmos buscam, e por si mesmos custeiam: o Judicirio no lhes oferece nenhuma iniciativa nesse sentido. Nos Fruns faltam funcionrios, equipamentos, material de expediente. Enfim, o Judicirio continua praticamente com a estrutura que tinha ao tempo da proclamao da Repblica. Para se ter uma idia da fragilidade do aparelho judicirio pode-se usar uma estatstica muito antiga. O Supremo Tribunal Federal, em fins da dcada de 60, recebia em mdia 10 mil processos/ano, e julgava apenas 6 mil processos/ano: a cada ano, remanesciam mais 4 mil processos excedentes. Na mesma poca, a Suprema Corte Americana recebia, e julgava, em mdia, 200 processos/ano. J dizia, quele tempo, o Ministro ALIOMAR BALEEIRO, que os ministros do STF gastavam mais tempo dizendo que no vo julgar, do que julgando (8:311). Evidente que a deficincia estrutural do aparelho judicirio ainda

agravada pela mentalidade formalista e dogmtica de muitos. FRANCISCO DE PAULA SENA REBOUAS relata que em 1981 se fez no Estado de So Paulo uma primeira experincia piloto com o uso da estenografia para reproduo por escrito de uma audincia. Embora representasse um grande passo para modernizao do servio judicial, a idia ainda no foi colocada em prtica, primeiro por falta de meios materiais e humanos, e tambm porque certamente conta com a resistncia de alguns mais retrgrados. O mesmo SENA REBOUAS conta, a propsito, que em 1926 o Tribunal de Justia de So Paulo discutia a possvel nulidade de um processo, por ter sido datilografado e no escrito a bico-de-pena; um dos magistrados, o Min. COSTA MANSO, interveio para sugerir que, ao invs de anular o processo, se levantasse a esttua de quem havia inaugurado no Foro o sistema datilogrfico (29:13). A histria, singela e com sabor de anedota, muito sintomtica. Reflete bem o tipo de mentalidade formalista que domina na administrao da Justia nacional. O irritante e vexatrio espetculo de assistir a uma audincia em que a parte formula a repergunta ao juiz, que a repassa testemunha, que a responde ao juiz, que a dita ao escrivo, etc., um sinal resplandente dos mtodos paleolticos de que ainda se vale a Justia brasileira. Se uma coisa to simplria como contar cada Vara com um taqugrafo/estengrafo parece um sonho delirante e inatingvel, tem-se a uma imagem que torna despiciendo gastar palavras para proclamar a deficincia do Judicirio. Os fatos falam por si. H no Brasil 7.000 juzes para 150 milhes de habitantes. Uma mdia de um juiz para 21 mil habitantes. Na Alemanha h 120 mil juzes para uma populao de 80 milhes: mdia de um juiz para cada 600 habitantes (20:18). Bem se v, por a, que a Justia no tem condies de atender demanda. Mas no faltam apenas juzes. Faltam recursos humanos em todos os setores. Faltam oficiais de Justia, escreventes, atendentes, serventes, datilgrafos, taqugrafos, peritos, assistentes sociais, secretrios, toda uma gama de profissionais que precisariam atuar para que o Judicirio funcionasse a contento. O servio judicial no apenas servio do Juiz. A sentena o ato final da prestao jurisdicional, mas h uma srie de atos preliminares, preparatrios, que teriam de ser desempenhados por outros profissionais, a fim de bem instruir, de bem coletar a prova, de dar ao juiz subsdios e segurana para julgar. Por onde se v que no se resolve a questo apenas com abnegao e esforo pessoal do juiz. Ver-se-, em pouco, que os dois terrores que mais afligem o litigante so o custo e a demora. Alguns aspectos do custo processual no seriam superados nem por um eficiente servio de assistncia jurdica integral. A questo da prova pericial uma delas. O Judicirio no tem quadro prprio de peritos, e as partes tem que arcar com o alto preo da percia particular. No seria absolutamente razovel que em cada Comarca o Judicirio dispusesse de um perito contador, ao menos? Evidente que isso est fora de qualquer cogitao. O que se v diariamente, o Judicirio impotente para resolver questinculas muito mais prosaicas. O que se v, freqentemente, so os escrives a cobrir com plsticos os processos e mesas, cada vez que chove, pois so tantas as goteiras que o Frum no funciona em dias de chuva (como acontecia em Jandaia do Sul, at h poucos meses). O que se v, s vezes, o Frum funcionando espremido num prdio alugado, que antes abrigava um bar, repartido com divisrias de madeira sem pintura e com vidros quebrados (como em Grandes Rios, p.ex., at h pouco tempo). O que se v, por vezes, o escrivo dividir o exguo espao de seu Cartrio com uma motocicleta e um televisor quebrado, porque o Frum, como

quase todos, no dispe de depsito pblico (como ocorreu, ainda h poucas semanas, em So Joo do Iva).

2. A MOROSIDADE DA JUSTIA. O ferramental arcaico e enferrujado que o Judicirio brasileiro, tem uma primeira conseqncia, a mais visvel, que a morosidade no atendimento da demanda de Justia. Evidente que a estrutura judicial deficiente resulta em prestao jurisdicional de pssima qualidade: sem meios, sem equipamentos, sem recursos humanos, sem uma estrutura eficiente que lhe propicie os subsdios para bem decidir, e assoberbado pelo volume de trabalho, o juiz julga mal. Essa, por certo, a derivao mais funesta da estrutura judicial deficiente. Mas a mais visvel a morosidade, a lentido com que se arrastam os feitos, a longa e torturante espera pela soluo de um Judicirio onde os processos "dormem sonos esquecidos como as preguias no mato", como j advertia, h setenta anos, o decano dos advogados brasileiros (4:75). Repita-se a mesma estatstica escabrosa antes citada. H no Brasil 7.000 juzes para 150 milhes de habitantes. Uma mdia de um juiz para 21 mil habitantes. Na Alemanha h 120 mil juzes para uma populao de 80 milhes: mdia de um juiz para cada 600 habitantes (20:18). S para considerar um Tribunal, o Superior Tribunal de Justia tinha, em maro, 34.000 processos pendentes para julgamento. O Tribunal tem apenas 33 ministros (20:18). Os prprios membros do Judicirio no desconhecem o problema. O Idesp - Instituto de Estudos Sociais e Polticos entrevistou 351 juzes em todo o Brasil; 100% dos entrevistados acha que os processos so lentos demais; 68% acham que h formalidades demais a emperrar a Justia (20:18). E, j dizia RUI BARBOSA, "justia atrasada no justia, seno injustia qualificada e manifesta" (4:74). A morosidade da Justia no privilgio nacional. H uma opinio dominante no sentido de que, dentre os obstculos ordem jurdica justa, os maiores entraves so o custo do processo e a morosidade na soluo das demandas judiciais. Em todo lugar, diz DINAMARCO, com apoio em CAPELLETTI, v-se o empenho em destacar esse binmio custo-durao como sendo o grande fantasma do processo civil na atualidade (10:393). JOS ROGRIO CRUZ E TUCCI relata, tambm, que a preocupao com a morosidade da Justia no um tema moderno, mas est presente desde o direito romano ps-clssico (34:93). No Brasil no h estatsticas sobre a durao dos processos. Boaventura SOUZA SANTOS aponta, porm, que na Itlia, o percurso de um processo, nas trs instncias, durava em mdia 6 anos e 5 meses; na Espanha, 5 anos e 3 meses; no Tribunal de Grande Instncia, em Frana, o prazo mdio de uma ao de 1,9 anos; na Blgica, 2,33 anos (13:47). O mesmo autor aponta, ainda, que, segundo estudos internacionais, o volume de litgios tem diminuido na Europa toda, mas, estranhamente, a durao mdia dos processos tem aumentado. E denuncia: preciso levar em conta que nmero expressivo de advogados organizam e rentabilizam sua atividade com base na (e no apesar da) demora dos processos (13:48). Evidente que, no Brasil, no h dados sobre a durao mdia dos processos. O Judicirio no tem esse tipo de estatstica. Mas fcil imaginar

que se, em pases europeus altamente desenvolvidos, a demora na prestao jurisdicional preocupante, se tivssemos estatsticas nacionais os nmeros seriam ainda mais alarmantes. No dia a dia forense comum os processos atravessarem as dcadas. Em razo disso h quem preconize, hoje, a responsabilizao civil objetiva do Estado, por danos decorrentes da demora na soluo jurisdicional. A tese se funda na teoria da "falta do servio", em decorrncia do funcionamento anormal do servio judicial, frustrando a garantia do direito ao processo. JOS GUILHERME DE SOUZA, v.g., defende a tese, incontestvel, de que a atividade judiciria espcie do gnero servio pblico, e defende a responsabilizao do Estado quando negligencia o andamento de um processo, ou quando h denegao de justia, provocada por m organizao do aparelho judicial (32:31). A propsito, CRUZ E TUCCI menciona que, em 1987, a Corte Europia dos Direitos do Homem condenou o governo italiano a indenizar um litigante nos tribunais daquele pas, pelo dano moral "derivante do estado de prolongada ansiedade pelo xito da demanda". A deciso tem esta ementa: "Direitos polticos e civis - Itlia - Durao dos procedimentos judiciais Limites razoveis - Caso concreto - Violao da conveno - Ressarcimento do dano. Excede os termos razoveis de durao /.../ o processo no particularmente complexo, tanto em matria de fato, quanto em matria de direito, e que ainda no foi concludo depois de dez anos e quatro meses de seu incio /.../ O governo italiano responsvel pelas delongas dos trabalhos periciais, como consequncia da falta de exerccio dos poderes de que o juiz dispe, inclusive no tocante inobservncia dos prazos por ele deferidos". O governo italiano foi condenado a pagar indenizao no valor de oito milhes de liras (34:96). Evidente que se o Governo brasileiro tivesse que pagar uma indenizao semelhante para todos os processos judiciais que ultrapassam a idade dos dez anos, acumularia uma dvida impagvel.

3. PROCESSO CIVIL INDIVIDUALISTA.

H pouco se disse que o Judicirio brasileiro foi estruturado para atender conflitos individuais de uma sociedade capitalista e burguesa do Sculo passado. No s o Poder Judicirio foi assim estruturado. O prprio sistema processual est imbudo dessa mentalidade. Refere DINAMARCO que no nosso sistema, em face disso, h um estreitamento da via de acesso Justia atravs da disciplina da legitimao ad causam ativa. Por expressa disposio legal, a cada um cabe defender em juzo somente os seus prprios direitos, sendo excepcionalssimos os casos de substituio processual. Nosso sistema d tradicionalmente um tratamento "atmico" aos conflitos, sendo que a doutrina agora evolui para reivindicar a "molecularizao" do direito e do processo, ou seja, tratando-se os conflitos a partir de uma tica solidarista e mediante solues destinadas tambm a grupos de indivduos e no somente a indvduos enquanto tais (10:398). que, como mencionou o mesmo DINAMARCO, em seu discurso de posse como Desembargador do TJSP, "s neste quadrante do Sculo XX que vamos tomando conscincia de que valores h no mundo que nos cerca, e so tantos e to significativos, valores que no pertencem ao patrimnio de ningum e por isso mesmo so de todos" (11:XIV).

Dessa forma, constata-se que, montado para atender a conflitos interindividuais, de pessoa a pessoa, conflitos esses caractersticos da sociedade burguesa, rural, do comeo do Sculo, o processo no se adapta aos tempos atuais. Hoje vivemos numa sociedade de massa, tipicamente urbana e industrial, uma sociedade de consumo interligada pelos canais de comunicao, afetada por um profundo intervencionismo estatal. Nessa sociedade de fim de Sculo XX os conflitos predominantes, os mais relevantes, e comuns, so metaindividuais, intergrupais, conflitos de grupo a grupo. E o processo no est adaptado a essa nova realidade. A defesa, portanto, dos interesses coletivos e difusos s recentemente vem encontrando mecanismos, ainda insatisfatrios, para sua postulao judicial. Por interesse difuso entende-se o interesse de um grupo, ou de grupos de pessoas, entre as quais no h um vnculo jurdico ou ftico muito preciso, contituindo-se nessa forma num grupo menos determinado de pessoas. O exemplo tpico o meio ambiente. Por interesse coletivo entende-se aquele que atinge uma categoria determinada ou pelo menos determinvel de indivduos, como a dos associados de uma entidade de classe, a dos consumidores lesados no uso de algum produto. O conceitos so de HUGO MAZZILLI (23:7). J dispe o processo brasileiro de alguns mecanismos de defesa desses interesses, como a ao civil pblica por dano ao meio ambiente, ao patrimnio histrico ou paisagstico, etc., e o mandado de segurana coletivo. Mas, para adaptar-se realidade hodierna, precisaria o sistema processual abrir mais portas para defesa dos interesses transindividuais. Essa uma providncia reclamada pelos processualistas modernos mais respeitados. Por ora, interessa aqui expor o problema. As tentativas de soluo, que sero tratadas no prximo captulo, mostraro que o ideal seria a formulao de uma espcie de class action, conceito adaptado do direito anglo-saxo.

4. A LUTA CONTRA O "CIPOAL DE LEIS".

J h dez anos denunciava HENRY MAKSOUD a falncia do Poder Judicirio, e relacionava esse fenmeno com o crescente intervencionismo estatal. E, dizia, uma das causas do emperramento do Judicirio a "hemorragia legiferante" de que padece o Estado Providncia (18:29). fato. O Estado intervencionista, ao par de atravancar o Judicirio com as incontveis demandas em que parte (quase sempre por perpetrar ilegalidades, tripudiar sobre os princpios constitucionais tributrios e descumprir seus compromissos), expele leis com a mesma prodigalidade com que um candidato distribui promessas em poca de campanha. Da dizer WATANABE que se vive, hoje, emaranhado num cipoal de leis (17:130). inegvel que a mudana do papel do Estado uma exigncia social e poltica dos novos tempos. incontestvel que o intervencionismo estatal, em certa medida, hoje reputado como salutar (embora freqentemente ultrapasse os limites do razovel). certo, igualmente, que uma das conseqncias da crescente complexidade da vida contempornea, e dos

problemas que o Estado enfrenta, a delegao do poder de legislar ao Executivo. O Legislativo, aponta MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, em todo o mundo, reconheceu sua incapacidade de editar leis com a prontido que a sociedade moderna exige, e por isso, num fenmeno global, cada vez mais o Executivo que legisla. Assim, o quadro do cipoal de leis e da sociedade complexa em que vivemos inevitvel, e no exclusivo do Brasil. Mas ocorre que, em outros pases, paralelamente com o aumento da atuao estatal, da legiferncia e do intervencionismo, se foi dotando o Judicirio de instrumentos e mecanismos mais eficientes, capazes de atender s suas aumentadas funes. No Brasil, por outra, enquanto crescia interveno estatal, permanecia o Judicirio sem progresso, apequenando-se cada vez mais numa enxurrada de leis, processos e problemas. Uma primeira derivao dessa torrente legislativa atinge o homem comum, que no pode conhecer o direito. Os profissionais do Direito locomovem-se com dificuldade nessa selva legislativa. Que dir o homem do povo, sem cultura jurdica, e s vezes sem cultura nenhuma. J apontava BECCARIA, na sua obra clebre, que um dos fatores que levam ao respeito s leis serem elas conhecidas. Esse postulado tem um valor inegvel. Como se pode pedir ao homem comum que obedea as leis que por vezes nem o advogado conhece? At para as classes mais esclarecidas, para os comerciantes, industriais e profissionais liberais, muito difcil manter-se informado sobre os prprios direitos e obrigaes. E isso se constitui num obstculo para o acesso Justia: como pode reclamar os prprios direitos aquele que os desconhece? Sirva de exemplo o novel Cdigo de Defesa do Consumidor. Raras vezes um diploma legislativo foi to festejado, divulgado, comentado. Palestras, conferncias, estudos foram promovidos para divulg-lo e dar a conhecer ao povo o contedo da lei. Elaboraram-se cartilhas de orientao do consumidor, at para segmentos especficos como jovens, crianas, etc. No faltam associaes e entidades de defesa do consumidor. No entanto, a porcentagem de consumidores que continua desconhecendo seus direitos muito grande. A classe dos advogados conhece as agruras de tentar manter atualizado o conhecimento num setor da cultura que muda de fisionomia cotidianamente. Com razo apontava EDUARDO COUTURE, no primeiro dos seus mandamentos do advogado: "o Direito est em constante transformao, e se no estudas sers cada dia menos advogado". evidente que, mais que o advogado, o juiz quem precisa se manter atualizado quanto mudana legislativa. O juiz, que aplica a lei, tem de conhec-la, sob pena de aplic-la erradamente. Os juzes, porm, enfrentam com mais dificuldade essa tarefa herclea de acompanhar a avalanche legislativa. O Judicirio no d a assistncia devida aos seus homens. So raros os cursos de atualizao. freqente dizer que, empossado, o juiz abandonado prpria sorte, numa Comarca do interior, longe dos centros culturais, longe da informao, muitas vezes numa cidade onde nem livraria h, e no recebe dos Tribunais o acompanhamento que necessita. Assoberbado pelo trabalho, desestimulado pelo parco salrio, no pode acompanhar o evoluo legislativa, e se torna "cada dia menos juiz".

5. O ACESSO IGUALDADE TCNICA.

A Constituio considera o advogado indispensvel administrao da Justia. Dessa regra partiu uma discusso sobre a constitucionalidade dos antigos dispositivos que permitiam a postulao pela parte, sem assistncia de advogado. Objeta-se que exigir que a parte contrate advogado para ir a Juzo significa obstaculizar o acesso Justia, porque muitos no podem remunerar o profissional, a assistncia judiciria deficiente, e a defensoria pblica ainda um sonho. Essa discusso, porm, perfunctria. Numa sociedade complexa, dotada de um "cipoal de leis", permitir parte postular sem advogado no dar-lhe acesso barato Justia. Se os prprios advogados acompanham com dificuldade a mutao do Direito, permitir parte que defenda-se sem assistncia tcnica propiciar-lhe acesso injustia. A questo, pois, no abolir a exclusividade do jus postulandi do advogado; esse um falso remdio. A soluo de acesso Justia importa em dar a todos, mesmo ao pobre, a possibilidade de ter defesa tcnica de boa qualidade por um advogado. Permitir ao pobre que defenda-se sem advogado, quando seu adversrio, mais abastado, pode remunerar um bom profissional, importa em consagrar uma desigualdade absurda, cujos efeitos dispensam comentrio. A Constituio, ao par de assegurar a acessibilidade econmica da Justia, assegura tambm a acessibilidade tcnica. Por isso que a garantia constitucional inclui o atendimento do necessitado por profissional habilitado para a advocacia, e esse atendimento abrange no somente a atuao judicial, mas tambm a consulta preventiva e demais atividades pr-processuais (35:23). Esse direito do cidado defesa tcnica , por ora, apenas uma promessa do constituinte. As Defensorias Pblicas, previstas para cumprir a meta constitucional nesse ponto, so ainda um sonho. Sobre o tema voltar-se- a falar na questo dos obstculos econmicos ao acesso Justia, j que o problema do eficiente patrocnio tcnico um problema que, evidentemente, no atinge aos mais abastados. Mas, por ora, preciso dizer que sem uma assistncia jurdica efetiva e integral, por profissionais competentes, bem escolhidos e condignamente remunerados, no pode haver igualdade tcnica entre litigante pobre e litigante rico. E sem igualdade tcnica, sem paridade de armas entre os contendores, no h acesso efetivo Justia. Com o atual sistema, do munus honorificum, servindo o pobre de cobaia para advogados inexperientes, ou de cliente de segunda classe atendido por caridade por advogados no remunerados (e por isso desinteressados), a igualdade tcnica uma iluso. O litigante sem recursos tem acesso a uma aparncia de defesa tcnica, e, por conseguinte, a uma aparncia de Justia.

6. O "ACESSO AO ACORDO" COMO SUBTERFGIO.

O reconhecimento da morosidade e do alto custo da Justia, da dificuldade do acesso efetiva Justia, da incapacidade crnica do Judicirio de atender a contento a demanda dos seus servios, levam ao incremento e

ao incentivo de uma crena - seria melhor dizer "superstio"? - muito tradicional no pas: a de que "mais vale um mau acordo do que uma boa demanda". O denodo e a frrea deciso com que juzes, conciliadores e Juntas do Trabalho praticamente "coagem" as partes a entabularem conciliao servem como sintoma do emperramento do aparelho Judicirio. Teoricamente falando, ao chamar para si o monoplio a fora e da composio dos conflitos, o Estado assumiu, em contrapartida, a obrigao de fornecer a prestao jurisdicional a quantos dela precisassem. Vale dizer: o Estado tem o encargo de, quando solicitado, aplicar a lei ao caso concreto, dizendo qual, dentre os interesses em conflito, tem o amparo legal, e qual no tem; ao Estado-juiz caberia, ento, dar toda a proteo da lei e do Estado para realizar e concretizar aquele interesse considerado digno de proteo pela lei, contra o interesse repudiado pela lei. Mas sabido que o Judicirio, fraco, dependente, assoberbado de trabalho, com uma estrutura defasada, ultrapassada e inapta, no tem condies de atender demanda de Justia. No tem braos suficientes nem foras bastantes para "dar a cada um o que seu" em todos os conflitos concretos que lhe vm presena. Na impossibilidade de aplicar a lei a todos os casos que lhe so submetidos, e de dar a efetiva e devida proteo aos que tem razo, o Judicirio busca solues conciliatrias. Sem meios, recursos ou possibilidade de averiguar, em cada caso, quem tem razo, para dar-lhe salvaguarda, o Judicirio busca compor as partes, lev-las ao acordo, como forma de pacificao aparente e desafogo das pautas de julgamento. Esse fenmeno bem marcante em trs situaes rigorosamente comuns. A primeira a da Justia do Trabalho, onde j se institucionalizou a prtica da coao em busca do acordo. Vigora, alis, hoje, uma praxe em que as Juntas formulam, elas, propostas s partes. O empregador oferece "x", o empregado pede "y", e o colegiado, por si s, combina as propostas e formula uma proposta "z", usando dos meios cabveis para faz-la aceita. Embora muitos juzes sejam mais conscienciosos, no faltam os magistrados que usam meios pouco recomendveis, como insinuar um pr-julgamento sobre tal ou qual ponto da controvrsia, como forma de "persuadir" um empregador a aumentar sua proposta, ou um empregado a reduzir a sua pretenso. Outra situao em que acontecem fatos parecidos a do Juizado de Pequenas Causas. Sem embargo das incontveis vantagens e dos muitos pontos positivos dessa iniciativa em prol da Justia, esses Juizados, infelizmente e muitas das vezes, tem primado pela busca ferrenha do acordo, sem uma maior preocupao com a busca da verdade real e da Justia efetiva. So, alis, muito raros, verdadeiramente excepcionais, os casos em que uma causa, no Juizado de Pequenas Causas, vai a instruo e julgamento. Pode-se apontar que isso seria sintoma de que os juizados funcionam bem, e por isso levam as partes a encontrarem sozinhas o equilbrio ideal. Mas ser mesmo isso? No se pode, com alta probabilidade, objetar que as partes fazem o acordo por serem premidas, e no contarem com o necessrio esclarecimentos sobre seus direitos? O mesmo se diga da terceira situao apontada, que a dos procedimentos sumarssimos, onde, embora em menor grau, o "culto ao mau acordo" tambm campeia. Na realidade, o que se constata com absurda freqncia que, ciente da sua incapacidade de bem julgar todas as lides a seu cargo, o Judicirio fora o acordo, como uma forma de conseguir "um processo a menos".

Ningum negar que a conciliao, a transao, a composio amigvel, constituem a forma ideal, desejvel e mais correta de composio dos litgios. Nada mais formidvel que dois contendores, corretamente esclarecidos de seus direitos e obrigaes, cientes das infraes que cometeram e das que sofreram, encontrarem sozinhos um meio termo, mediante recprocas concesses. Alm de descongestionar a mquina judiciria, esse tipo de composio do litgio geraria maior harmonia e paz social, porque, tendo espontaneamente chegado soluo, ambas as partes sairiam com a impresso de ter sido feita a Justia. Mas uma farsa pensar em conciliao sem primeiro propiciar ao litigante uma correta e completa informao a respeito de seus direitos, uma consciente e proba orientao profissional e tcnica sobre os riscos, incertezas e perspectivas da demanda, e sem, principalmente, a garantia de que, preferindo demandar, contar com os meios e recursos para uma defesa tcnica eficaz com paridade de armas em relao parte opositora. Levar algum a discutir um acordo sem informao, orientao profissional e possibilidade de litigar significa oficializar a sujeio do mais fraco pelo mais forte, sob o selo do Judicirio. O litigante pobre, que chega audincia sem ter podido consultar advogado, sem nem bem saber o que est em jogo, e se defronta com outro litigante acompanhado de uma "junta jurdica", altamente informado e bem assessorado, jamais poder discutir um acordo em igualdade de condies. Se, somado a isso, o litigante mais pobre sabe que no ter possibilidade de contratar advogado, que ter de se sujeitar a uma assistncia judiciria capenga, que no ter dinheiro para pagar percias, que no poder sequer pagar o transporte de suas testemunhas, que esperar anos por uma sentena, estar completo o quadro de "acesso ao mau acordo". O que se afirma, ento, que um acordo, para realizar Justia, tem como pressupostos que ambas as partes tenham: (a) igual capacidade de resistir e litigar; (b) completa informao sobre seus direitos e sobre os riscos e perspectivas do litgio; (c) assessoria tcnica com igual qualidade; (d) possibilidade de decidir sobre fazer, ou no, o acordo, livres de presses por parte da autoridade judiciria. Enfim, o acordo, como realizao da Justia, pressupe igualdade tcnica, econmica e informacional entre os litigantes. No pode haver Justia possvel num acordo entre Davi e Golias, numa conciliao entre "o pescoo e a guilhotina". No se estar propiciando acesso Justia, mas acesso ao acordo, acesso ao mau acordo, acesso a uma aparncia de Justia. Essas opinies no so isoladas. O juiz Sebastio Oscar FELTRIN escreve que " claro que a conciliao o meio ideal de soluo dos conflitos, mas se esse acordo resultar, no da convico dos interessados, mas da desconfiana e do descrdito do processo, sinal que esse instrumento no mais est cumprindo sua finalidade, que a de proporcionar a justia de modo a garantir a cada um o que seu" (14:25). ADA GRINOVER ressalta que para a garantia de um processo justo necessrio que as partes se encontrem no apenas em condio de igualdade jurdica, mas tambm de igualdade tcnica e econmica (14:25). E Cndido DINAMARCO afirma que a eliminao de litgios sem o critrio de justia equivale a uma sucesso de brutalidades arbitrrias que, em vez de apagar os estados anmicos de insatisfaes, acabaria por acumular decepes definitivas no seio da sociedade.(14:25).

7. O ESTADO INATINGVEL.

J se mencionou, supra, a abalizada opinio de WATANABE, afirmando que o Estado o litigante mais habitual nos foros brasileiros. O Estado, em seus vrios nveis de atuao e nas suas vrias formas de presena na vida social, ocupa a posio de mais assduo frequentador das Cortes judiciais no Brasil. Em muitos casos o Estado quem vem a Juzo, pleitear seus direitos. Mas, com freqncia ainda maior, o Estado ru. O cidado se v, constantemente, compelido a vir a Juzo, litigar contra o Estado que promove toda sorte de ilegalidades, que tripudia sobre as garantias constitucionais, que descumpre seus compromissos e deveres, que caloteia seus credores, que desacata os aposentados e pensionistas, que afunda as mos nos bolsos dos contribuintes sem respeitar os princpios constitucionais tributrios, etc., etc.. O exemplo das desapropriaes clssico. J se oficializou no Brasil a crena - fundada, alis - de que o Estado simplesmente invade as terras particulares, sem qualquer reparao ao proprietrio, ou, quando muito, com o depsito simblico de uma quantia irrisria que um escrnio institucionalizado, que s serve para ridicularizar o expropriado. A garantia constitucional e legal da justa e prvia indenizao uma farsa descarada, escancarada, que ridiculariza o prprio Judicirio. Ao abrigo de uma legislao perniciosa, o Poder Pblico atropela o direito de propriedade. Imite-se na posse com um depsito nfimo, ou simplesmente invade terras nas chamadas "desapropriaes indiretas", que so, na realidade, um esbulho estatal. O Judicirio, impotente, assiste. No tem fora para fazer valer o princpio constitucional. No impede a invaso das terras. No faz valer a garantia da indenizao justa e prvia. S faz entregar ao expropriado uma sentena, que solenemente proclama que o Estado lhe deve uma indenizao "justa" e, nessa altura, posterior. S que a sentena judicial apenas um papel, de pouca valia no mais das vezes. Todos sabem, ningum nega, que a "ordem" judicial de pagar acumula teias de aranha, durante anos e dcadas, nas filas dos precatrios, frustrada com a alegao de falta de verbas. Aps anos de litgio, o expropriado, "vencedor", vai para a fila do Precatrio por mais dois, trs, dez anos. Se no lhe impingido um pagamento parcelado, s um pedido de interveno (outra fantasia sem nenhum resultado prtico) pode lhe assegurar o recebimento. E, por fim, para culminar a humilhao do expropriado e a ridicularizao da Justia, o Estado entrega solene e descaradamente o pagamento do principal, mais juros, sem correo monetria, aps anos da sentena. Por essas e outras - desnecessrio aqui relembrar o privilgio dos prazos em dobro e em qudruplo - o Estado, ao par de ser o ru mais conhecido nos foros de norte a sul, tambm um litigante inatingvel. , literalmente, intocvel. Contra ele nada pode a espada da Justia. Seus bens so impenhorveis, seus agentes praticamente impunveis, a no ser em hipteses rarssimas. Diz o adgio forense: do Estado fcil ganhar; impossvel levar. Como, momento Estado, e obstculo infelizmente, rigorosamente comum o cidado ser, em algum da vida, lesado em um direito seu por ilegalidade do prprio diante desse quadro de coisas, pode-se dizer estar a mais um realizao da Justia. O Poder Judicirio no tem meios nem

foras para submeter ao imprio da lei o Estado.

III OBSTCULOS ECONMICOS AO ACESSO JUSTIA.

SUMRIO: 1. O preo da Justia. 2. Suficincia da afirmao da pobreza. 3. O problema da assistncia jurdica. 4. A insuficincia do conceito de assistncia judiciria. 5. A prova mais difcil para o pobre. 6. Impossibilidade de garantir o Juzo. 7. Custo marginal do processo.

1. O PREO DA JUSTIA.

Como diz CNDIDO DINAMARCO, A justia cara e da brasileira pode-se dizer o que da inglesa com sarcstico humor britnico fra dito: is open to all, like the Ritz Hotel (10:393). O custo da litigncia, diz o mesmo autor, no afasta apenas os pobres. Nas causas de reduzido valor econmico, o investimento no processo parece desproporcional ao proveito e ao risco assumido, e serve como freio ao exerccio da ao. Sem contar que a despesa advocatcia constitui muitas vezes peso desproporcional causa (10:396). As pesquisas mostram, ademais, que o custo da Justia caro para os cidados em geral, mas proporcionalmente mais caro para os economicamente mais dbeis, o que encerra uma dupla injustia . Os dados de Boaventura Santos (13:46) mostram que na Itlia os custos da litigncia atingem 8,4% nas causas com valor elevado, mas podem atingir 170% nas causas de valor diminuto. No caso brasileiro, Fernando DORFMANN (12:15) apurou que, para uma causa do valor de aproximadamente um salrio mnimo, o autor gastaria, em mdia, 106% do valor do direito discutido para custear a ao s no primeiro grau. Numa pesquisa pessoal, analisando o Regimento de Custas do Estado do Paran, em vigncia a partir de 1/04/1993, constata-se que, para as causas situadas na faixa de Cr$ 80 milhes, o valor das custas corresponde a 4,76%; j para as causas na faixa de Cr$ 1 milho, equivalentes a aproximadamente meio salrio mnimo, as custas equivalem a 28,57%. Evidente que estes nmeros s abrangem as custas, no incluindo taxa judiciria, distribuio, emolumentos e diligncias de Oficial de Justia. Uma citao, na zona urbana, custa aproximadamente Cr$ 200.000,00, o que faz com que um litigante, com uma causa de Cr$ 1.000.000,00, gaste, s com custas e citao, 50% do valor do direito pleiteado. Se se trata de uma execuo, gasta 70% do valor executado, pois a citao e a penhora custam Cr$ 400.000,00, em mdia. Partindo desses dados chega-se constatao que o alto custo do acesso Justia dos principais obstculos realizao da ordem jurdica justa. Essa constatao no vale s para o Brasil. Constou do relatrio mundial de CAPELLETTI & GARTH, demonstrando, como se disse antes, que na questo do acesso Justia o binmio custo-durao do processo o grande entrave, em todos os lugares. Assim, no se cogita de acesso Justia sem se passar pelo captulo da assistncia judiciria s pessoas necessitadas. Como, em termos de Brasil,

quando se fala em pessoas necessitadas est-se a falar da imensa maioria, o tema da assistncia judiciria prioridade absoluta. A Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclio (PNAD), do IBGE, realizada em 1985, mostrou que, da populao brasileira economicamente ativa, 41,07 % percebem at 1 salrio mnimo; e que 86,04% das pessoas economicamente ativas ganham menos que 5 salrios mnimos.(17:240). O mesmo PNAD, no ano de 1984, mostrava que mais da metade (52,6%) das famlias brasileiras se encontrava na faixa considerada de estrita pobreza (rendimentos inferiores a 2 salrios mnimos). Como se v, assistncia judiciria, no Brasil, problema da maioria. TUCCI E TUCCI advertem que a Justia gratuita como regra seria um mal. O custo do acesso Justia deve ser mantido num limite razovel, que no sirva de convite litigncia, dada a sua irrisoriedade, nem num elemento dissuasrio da litigncia funcionando como denegao indireta de Justia (35:20). Dessarte, deve-se de princpio afastar a idia da Justia gratuita em todos os casos. Mas, simultaneamente, tem-se que afastar a idia da Justia to cara que se torne inacessvel grande maioria.

2. SUFICINCIA DA AFIRMAO DA POBREZA.

Antes de qualquer outro aspecto, aborde-se uma questo de hermenutica. A lei 1060/50, com as alteraes que lhe foram dadas pelas leis posteriores, dava o benefcio da Justia gratuita a quem afirmasse ser pobre, na acepo jurdica do termo. A Constituio Federal de 1988 garante a assistncia jurdica a quem <in>comprovar insuficincia de recursos<fn>. Pode-se concluir, com isso, que j no basta a mera alegao, e necessria a comprovao da pobreza, para beneficiar-se o necessitado da Justia gratuita? Cremos que no. O constituinte quis avanar, nesse ponto, transformando o antigo benefcio da assistncia judiciria num benefcio de assistncia jurdica, o que muito mais, como ver-se- em breve. No seria cabvel que, querendo dar um passo frente nesse ponto, voltasse atrs em outro. Ou seja, no razovel que, pretendendo ampliar o atendimento ao litigante pobre, viesse a dificultar esse atendimento.

3. O PROBLEMA DA ASSISTNCIA JURDICA.

Abordando, agora, a questo da assistncia jurdica propriamente dita, comece-se pela constatao de Humberto PEA DE MORAES, no sentido de que "no suficiente que o Estado assegure, apenas, o direito assistncia judiciria, sendo necessrio que garanta, tambm, os instrumentos necessrios ao seu efetivo exerccio" (17:235). Assim, garantir acesso Justia sem garantir assistncia jurdica efetiva mentir. A realidade de assistncia jurdica, no pas, todavia, das mais tristes. A falta de mecanismos eficientes do Estado para cumprir sua obrigao de dar assistncia jurdica aos necessitados leva a que, no Brasil, os que

no podem custear uma demanda venham a ser atendidos num sistema caritativo, baseado no "dever honorfico" dos advogados, que se sujeitam, ou no, a atend-los gratuitamente. Esse sistema, do munus honorificum j foi abandonado em todas as naes civilizadas, porque demonstrou ser uma farsa. Nesse sistema os pobres se vem em situao de deixar-se defender em juzo pelos advogados menos experientes, menos hbeis, menos empenhados; o pobre, nesse quadro, uma espcie de doente que, no podendo pagar o mdico que o cure, torna-se "cobaia" de advogados jovens e inexperientes, ou, s vezes, fracassados, que o atendem apenas para manter ainda algum resto de contato com os tribunais; essas palavras duras foram proferidas pela autoridade de MAURO CAPELLETTI, em 1968, tempo em que a Itlia adotava sistema semelhante ao nosso (17:245). Dificilmente se poder dizer que no se aplicam ao Brasil as mesmas crticas. Ser difcil encontrar quem defenda o atual atendimento que se d, sob o ttulo de "assistncia judiciria", no Brasil. O Estado teria a obrigao de manter um quadro de funcionrios-advogados que atendessem s pessoas necessitadas. Essa obrigao, no de hoje, reconhecida legal e constitucionalmente. A Constituio determinou ao Estado que criasse, para tal fim, as defensorias pblicas. At hoje elas no existem em quase todos os recantos. Da que se perpetua o nefando sistema do munus honorificum, que mal disfara a inexistncia real da assistncia judiciria ao pobre. A constatao dessa farsa gera reaes diferentes. Alguns advogados, abnegados, que constituem a minoria, atendem bem ao beneficirio da Justia gratuita. Outros sistematicamente recusam atendimento. Alguns, os piores, aceitam, e atendem mal, tratando o assistido como cliente de segunda classe. A entidade de classe, s vezes veladamente, s vezes s escncaras, incentiva os advogados a recusarem atendimento s nomeaes da Justia gratuita. Em 1984, uma das concluses do II Encontro dos Advogados de So Paulo rezava: "Devemos colaborar com a distribuio da Justia aos carentes, no aceitando as nomeaes de defesas dativas, para que o Estado assuma, uma vez por todas, a sua responsabilidade e sua obrigao" (17:236). Comenta CNDIDO DINAMARCO que compreensvel a recusa dos advogados, recusa hoje institucionalizada em movimentos de categoria, e amparada pela garantia constitucional do trabalho remunerado; mas no se pode negar, diz ele, que essa recusa constitui uma dentre muitas manifestaes de individualismo e descrena na Justia (10:394). Inegvel que, a no ser coagido, o Estado jamais desviar imensos aportes de recursos para atender seu dever de assistncia jurdica aos necessitados. Mas a iniciativa da Ordem dos Advogados, de orientar advogados para que fechem as portas dos escritrios aos que no podem pagar, , no mnimo, desumana. Todos sabemos que, mesmo que todos os advogados do Brasil recusassem as nomeaes, o Estado no cumpriria sua obrigao de dar asssitncia jurdica. O Estado nem sequer cumpre seu dever de dar assistncia mdica e sanitria; a morte de centenas e milhares de pessoas carentes no comove as autoridades para cumprir sua obrigao no campo da sade. Se o Estado no cumpre seus deveres nem mesmo para manter vivos os cidados hipossuficientes, quem crer que destinar recursos para defender-lhes os direitos? Assim, o caminho no simplesmente "lavar as mos" recusando atendimento. Isso seria "fazer da banca, balco, e da cincia, mercatura", como disse um advogado cujo nome no precisa ser mencionado. Mais coerente com sua funo de profissionais indispensveis administrao da Justia seriam os advogados, se, ao par de lutar e pugnar

para que o Estado assuma sua obrigao de dar assistncia jurdica ao pobre, atendessem as nomeaes da Justia gratuita, com a mesma galhardia que atendem os clientes que pagam. As sub-secionais da OAB poderiam se incumbir de organizar listas para que o atendimento fosse distribudo equanimemente entre os advogados do lugar, sem sobrecarga de uns. E todos os advogados, mostrando conscincia poltica sem egosmo, ajuizariam periodicamente aes de cobrana dos seus honorrios advocatcios relativos ao atendimento dos carentes, contra o Estado inadimplente. Mas, enquanto o Estado no assume sua obrigao constitucional, a assistncia judiciria no Brasil vai-se arrastando, simulando um acesso Justia, que no ilude a muitos.

4. A INSUFICINCIA DO CONCEITO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA. Entre os incontveis defeitos da assistncia judiciria, o primeiro e principal j foi citado, nas palavras de CAPELLETTI: o pobre, quando consegue atendimento, tratado como cliente de segunda classe, e o cuidado que dispensado ao seu caso absolutamente inferior ao que receberia se pudesse pagar os honorrios. Mas, infelizmente, muitos outros problemas se acumulam na questo da assistncia judiciria. Primeiro que ela abrange, quase sempre, apenas os atos judiciais. assistncia "judiciria" no sentido mais estrito do termo. O que quer dizer que s d ao pobre acesso ao atendimento advocatcio, depois de instalado o conflito litigioso, quando a soluo preventiva j no mais possvel. A assistncia no d ao pobre o atendimento preliminar, de informao, orientao e consulta, e acompanhamento extrajudicial e pr-litigioso. Por isso que se pugna por uma assistncia jurdica, como promete a Constituio, com abrangncia maior, para incluir trabalho preventivo, orientao, consulta, acompanhamento, atendimento scio-psicolgico, etc. Depois, a Justia gratuita d acesso ao trabalho de um advogado, e dispensa das custas do trabalho dos auxiliares diretos da Justia. Mas no inclui inmeros atos, caros e imprescindveis correta instruo probatria. DINAMARCO cita o caso dos exames biolgicos de paternidade, p.ex. (10:396), que so inacessveis ao pobre. Uma percia mdica, para investigao de paternidade, invivel para quem no dispe de recursos: mdicos e laboratrios no atendem de graa. Ademais, o pobre no tem condies de acompanhar um processo nas Instncias Superiores. Num caso complicado, a exigir, p.ex., uma sustentao oral perante o Tribunal, o pobre no poder pagar o deslocamento de seu advogado.

5. A PROVA MAIS DIFCIL PARA O POBRE. O litigante que dispe de recursos para custear a demanda tem incontveis vantagens sobre aquele que tem que se sujeitar ao "INAMPS jurdico" que a assistncia judiciria. O aspecto da obteno da prova

um dos que mostram as desigualdades. Inegavelmente para o rico mais fcil provar o seu direito. E no s porque certas provas custam caro, como o caso das percias. Mesmo para as provas que, aparentemente, nada custam, o acesso do rico prova mais fcil que para o pobre. Veja-se o caso do litigante pobre que precisa do depoimento de testemunhas para provar seu direito. Via de regra, as testemunhas do pobre sero pobres como ele, ou mais. Portanto, para depor tero que perder o dia de trabalho. No se alegue, hipocritamente, que o empregador no poderia descontar o dia do trabalhador que falta para colaborar com a nobre misso de distribuir Justia. Os empregadores descontam a falta, se no aplicam punio mais grave, e o empregado que se queixa arrisca uma demisso. at mais um sintoma do descrdito do Judicirio. O litigante rico no teria, por certo, que passar por essas agruras para obter as testemunhas. Se a questo fosse a dispensa do trabalho, ele poderia indenizar o prejuzo da testemunha, ao contrrio do pobre que nem sequer pode, s vezes, pagar a passagem de nibus de sua testemunha. Poder ir buscar e levar as testemunhas. Ademais, indiretamente depor em favor do rico sempre poder resultar em algum benefcio indireto, enquanto que o pobre no tem favores a distribuir, de sorte que conta menos com a boa vontade da testemunha. E, depois, quem testemunha pelo pobre contra o rico possivelmente temer alguma represlia, o que inibe o depoimento. Se, porm o pobre consegue arrastar suas testemunhas at o Frum, ainda corre o risco de se deparar com um ou dois adiamentos de audincia, para atorment-lo ainda mais. Infeliz daquele, ento, que precisar ouvir suas testemunhas via precatria. Poder-se-ia argumentar que, tratando-se de assistncia judiciria, a precatria no teria custo. Mas note-se que no basta que a testemunha comparea perante o juzo deprecado para depor. O acompanhamento da parte, e de seu advogado, formulando reperguntas, acompanhando a audincia, pode significar diferena vital para a apurao da prova. E, certamente, o beneficirio da assistncia judiciria no poder pagar a viagem de seu advogado para assistir audincia. Alis, no raro que os assistidos pela Justia gratuita no tenham recursos nem para tirar fotocpias autenticadas dos documentos que devem instruir a lide.

6. IMPOSSIBILIDADE DE GARANTIR O JUZO. A lei exige a prestao de cauo para o deferimento de medida liminar em ao cautelar. Na hiptese de ter um seu direito violado, ainda que se configurem os requisitos do periculum in mora e do fumus boni juris, ao litigante sem recursos estar fechada a porta do provimento cautelar. No dispor ele de bens que oferea em contracautela. De outro lado, o executado pobre no poder discutir o dbito e provar que no deve, ou que pagou, ou que pagou parte. No dispor de bens para oferecer penhora, ou para serem constritados. E, sem a garantia do Juzo, no poder embargar. Pode-se imaginar, pois, uma situao em que algum, querendo prejudicar o crdito e o bom nome de algum honrado mas pobre, ajuize execuo contra este. No podendo garantir o Juzo, a vtima dessa execuo maliciosa continuar com seu nome comprometido, pois no poder discutir o dbito e provar que no deve.

7. CUSTO MARGINAL DO PROCESSO. No difcil compreender que a demora na soluo do processo perfeitamente mais suportvel para o rico do que para o pobre. Este s vezes demanda por direitos, bens ou valores que significam, para sua famlia, meios de subsistncia. A maneira como o empregador usa a morosidade judicial como argumento para obter acordos vantajosos na Justia do Trabalho d bem uma idia do quanto a demora mais dolorosa para o hipossuficiente. A idia de custo marginal do processo de DINAMARCO, que diz que o custo do processo no apenas pecunirio. Ele tem um custo social, tornando a litispendncia, na vida das pessoas, um peso maior do que deveria ser. Adiam-se audincias com frequncia, obrigando as partes e sucessivos comparecimentos, incomodando no s os litigantes como as testemunhas (10:397). A demora na soluo gera prejuzos de ordem material (a correo monetria sabidamente no acompanha a verdadeira desvalorizao da moeda), e at de ordem psicolgica e moral: provocados pela ansiedade da espera, e pela sensao de injustia que se perpetua a cada dia de espera pela sentena. Ningum poder negar que, alm do custo financeiro, da morosidade, das dificuldades que cercam o acesso Justia, a perspectiva do desgaste psicolgico que provocado por um processo longo, complicado e com alta probabilidade de redundar em injustia, um fato srio a levar o litigante em potencial a pensar duas vezes antes de buscar a proteo do seu direito. Eventualmente a renncia pura e simples ao direito violado menos vexatria e irritante que ir Justia para ver o infrator do nosso direito a se rir da impotncia do Judicirio e das armas processuais para nos dar reparao.

IV - OBSTCULOS SCIO-CULTURAIS AO ACESSO JUSTIA.

SUMRIO: 1. Carncia de informao. 2. M formao dos profissionais do Direito.

1. CARNCIA DE INFORMAO. Um dos bices que afasta do Judicirio a maior parte da populao, notadamente a parcela mais carente, a falta de informao. Uma poro significativa (35%, segundo o Des. RENATO PEDROSO) do grupo social, exatamente a camada mais pobre, simplesmente desconhece a existncia do Poder Judicirio. Muitos h que o conhecem apenas da televiso, mas que jamais imaginaram recorrer Justia. A imagem do Judicirio a de um produto reservado aos ricos. Assim, como se no faltassem obstculos tcnicos e econmicos, a populao das classes mais baixas esbarrra num bice cultural a impedirlhe o acesso Justia. Os cidados de menores recursos, aponta Boaventura de Souza Santos, tendem a conhecer pior seus direitos, e a ter, portanto, maior dificuldade em reconhecer um problema que os afeta como sendo problema jurdico. Ignoram os direitos em jogo e ignoram as possibilidades de reparao jurdica. Os indivduos das classes mais baixas hesitam mais do que os outros em recorrer aos tribunais mesmo quando reconhecem estar diante de um problema jurdico, por dois motivos. Primeiro porque sabidamente os servios jurdicos prestados s classes carentes so muito diferentes dos prestados s classes mais ricas. Segundo porque quanto mais pobre a pessoa mais improvvel que conhea um advogado, ou que tenha amigos que conheam. At mesmo geograficamente a situao lhe desfavorvel: no h tribunais nem escritrios de advocacia nas regies pobres das cidades (13:49). H, mesmo, uma faixa muito considervel da populao que est abaixo do nvel da dignidade, e que no tem acesso ao mnimo grau de informao, cultura e saber. So milhes de pessoas que no tem acesso televiso, no so atendidas por sindicatos ou associaes de bairro, no tem nenhum tipo de organizao poltica que os alcance. So esses prias que nem sequer sabem que existe um Poder Judicirio.

2. M FORMAO DOS PROFISSIONAIS DO DIREITO. Outro obstculo cultural que impede o acesso ordem jurdica justa a m formao dos profissionais do Direito. Uma das causas unanimemente apontadas como responsvel pela deficincia dos servios da Justia o aviltamento do nvel de ensino nas faculdades de Direito, das quais saem todos os componentes do "tringulo judicirio", promotores, juzes e advogados (21:122). Esse aviltamento conhecido de todos. A cada ano o

nvel de qualidade de ensino cai, por fora de um sem nmero de fatores, entre eles a m remunerao dos professores, a falta de equipamentos e livros nas faculdades, o prprio desinteresse dos alunos desanimados ante as perspectivas do mercado de trabalho, etc. O que se tem visto uma queda do nvel de exigncia nas faculdades de Direito, acompanhando a crescente queda do nvel de ensino. Como consequncia, avoluma-se, a cada ano, o nmero de bacharis reprovados nos exames da Ordem dos Advogados do Brasil. Sem contar que a classe dos advogados alvo de pilhria justamente por causa do exame de ordem: a nica categoria profissional que presta "vestibular" aps concluir curso superior. A prpria existncia do exame de ordem uma prova inconfutvel de que todos sabem da falncia do ensino jurdico. Se no houvesse a convico de que a maioria dos bacharis saem da faculdade sem preparo para advogar, no se pediria um teste para averiguar a quais deles se deve deferir a inscrio na OAB. bem verdade que, se houvesse um similar do exame de ordem para as outras profisses os ndices de reprovao no seriam muito diferentes. Ocorre que a queda do nvel de ensino no privilgio do estudo jurdico, mas um cncer cultural compartilhado por todos os cursos de nvel superior. O mais grave, porm, que, alm de ser deficiente no aspecto tcnico, o ensino jurdico permanece estacionado em conceitos da dcada de 20, e se ensina direito hoje como se ensinava no tempo do Imprio. As mentalidades dos profissionais de Direito saem das academias imbudas de dogmatismo, repletas de informaes tericas e absolutamente carentes de contato com a vida prtica. O mais grave que as faculdades no do ao estudante a menor noo da realidade do aparelho judicirio e dos seus males, e no se preocupam em formar mentalidades aptas a trabalhar pela melhora dos servios judicirios como um todo. Estudam-se as leis, apenas. Os futuros trabalhadores do Direito so condicionados a um trabalho mental de decorar artigos e memorizar formulrios. No h, no estudo jurdico, um intuito de criar mentalidade crtica e capacidade de raciocnio sobre conceitos jurdicos. No se d viso ao futuro advogado, juiz ou promotor, da relevncia do papel do Direito e dos seus trabalhadores na construo da sociedade. As faculdades mostram o Direito como uma profisso; no como uma misso ou sacerdcio de papel fundamental numa sociedade democrtica. So bvios os reflexos, na questo do acesso Justia, dessa baixa qualidade e dessa mentalidade atrasada que dominam o ensino jurdico. Faculdades ruins formam bacharis despreparados, que se convertem em maus advogados, promotores sofrveis e pssimos juzes. Especificamente na preparao do material humano que envergar a toga, a deficincia da formao jurdica nefasta. No ltimo concurso para a Magistratura do Trabalho, da 9 Regio, por exemplo, apenas trs candidatos conseguiram a mdia mnima para aprovao; mais de 70% das vagas permaneceram em aberto. No ltimo concurso para provimento de cargos no Ministrio Pblico paranaense apenas 16 candidatos foram aprovados; metade das vagas ficou sem preenchimento. As Escolas de Magistratura, no Brasil, so ainda iniciativas isoladas e embrionrias, que s existem nos estados mais adiantados. A Escola Nacional de Magistratura ainda um sonho distante. E as Escolas e cursos que existem atendem ainda a uma clientela de advogados e bacharis

pretendentes a vagas na magistratura, no Ministrio Pblico, etc. Representam, pois, um alto investimento com um pequeno retorno. Considerando especialmente a Escola da Magistratura de Londrina, dos 107 cursistas formados nas quatro primeiras turmas, apenas 27 so juzes (dados do prof. Toshiharu Yokomizu). A Escola dedicou-se preparao de mais de uma centena de profissionais, mas apenas 27 esto utilizando esse conhecimento em prol da magistratura. A frmula ideal seria a adotada em pases europeus, e no Brasil ainda distante: as Escolas de Magistratura deveriam trabalhar com candidatos j aprovados nas primeiras fases do concurso para juiz, que j receberiam salrio e dedicar-se-iam em tempo integral preparao para o exerccio da funo judicante, no s num curso terico, mas num estgio efetivo junto a juzes instrutores. Na prtica, o que ocorre que o concurso para a magistratura, sabidamente, no atrai os profissionais bem sucedidos na advocacia, em funo das muitas dificuldades e dos baixos salrios pagos aos juzes. Atrai, pois, advogados jovens, ainda no estabilizados profissionalmente e, portanto, pouco experientes. E, aprovados num concurso, os novos juzes substitutos no passam por nenhum treinamento efetivo, so de imediato colocados em exerccio, com o conhecimento e treinamento que tiverem trazido da advocacia. E no tem fundamento a crena de que quem sabe advogar sabe judicar: as duas funes so ontologicamente diversas, a comear pelo posicionamento, parcial ou imparcial, diante do processo. Ningum nega, por outra, que o concurso de provas e ttulos pode ser eficiente para averiguar os dotes intelectuais do candidato, mas no se presta para lhe avaliar as qualidades morais e de carter, e nem tampouco a vocao. Por isso que as Escolas de Magistratura deveriam se constituir numa espcie de treinamento e estgio probatrio, para os aprovados em concurso, ao mesmo tempo ensinando-os a judicar, corrigindo as falhas da formao acadmica e testando-lhes a vocao e as qualidades de carter.

V VIAS PARA SUPERAO DOS OBSTCULOS.

SUMRIO: 1. Dimenso da tarefa. 2. Alternativas na questo do preo da Justia. 3. Alargamento da legitimao ativa. 4. Ampliao das funes do Ministrio Pblico. 5. Aperfeioamento da formao jurdica. 6. Aperfeioamento de juzes. 7. Juizados de Pequenas Causas. 8. Agilizao dos servios da Justia.

1. DIMENSO DA TAREFA. A busca de um caminho para, superando os incontveis obstculos, atingir a ordem jurdica justa, tarefa grandiosa, para muitas geraes, e que requer superao de problemas crnicos nacionais, que esto muitas vezes fora do Poder Judicirio. "Uma empreitada assim ambiciosa" diz KAZUO WATANABE, "requer antes de mais nada uma nova postura mental. Deve-se pensar na ordem jurdica e nas respectivas instituies pela perspectiva do consumidor, ou seja, do destinatrio das normas jurdicas, que o povo, de sorte que o problema do acesso justia traz tona no apenas um programa de reforma, como tambm um mtodo de pensamento" (17:128). Segundo MAURO CAPELLETTI, citado por DINAMARCO (10:392), o movimento pelo acesso Justia se d por trs etapas, ou, como as denomina o jurista italiano, trs ondas. A primeira onda consiste na superao dos obstculos decorrentes da pobreza, com a assistncia jurdica. A segunda onda diz respeito s reformas necessrias para atender aos interesses difusos (consumidores e meio ambiente, p.ex.). E a terceira se ocupa de criar procedimentos mais simples, econmicos e eficientes; de promover o incentivo conciliao; e de criar formas de justia mais acessvel, participativa e desburocratizada (10:392). Antes, portanto, de se pensar em agilizar e dinamizar o trabalho do Judicirio, para dar acesso a todos ao servio judicial, preciso pensar em reparar os profundos e gravssimos problemas sociais brasileiros. A inacessibilidade da Justia apenas um dos inmeros aspectos da dramtica injustia social que assola o Brasil. O homem das camadas mais pobres est privado do acesso ao Judicirio mas nem se d conta, preocupado que est em superar os obstculos ao acesso comida. Antes de buscar, de forma estanque, resolver os males que afligem o Judicirio, preciso iniciar um movimento de emancipao das camadas menos afortunadas da sociedade, no sentido de traz-las at o nvel da dignidade mnima. O caminho da cidadania passa por propiciar acesso alimentao, sade, moradia, escola, trabalho, possibilidade de criar filhos, etc; o acesso Justia, comparado com o quadro dantesco da misria no Brasil, parece um problema pequeno. preciso, ainda, e antes, mudar a Lei substancial. Diz WATANABE: para aplicar um direito substancial discriminatrio e injusto, melhor seria dificultar o acesso Justia, pois assim se evitaria o cometimento de dupla injustia (17:129).

2. ALTERNATIVAS NA QUESTO DO PREO DA JUSTIA.

A garantia constitucional do acesso Justia no significa que o processo deva ser gratuito, mas a doutrina entende que se a taxa judiciria for excessiva e criar obstculo ao acesso justia dever ser entendida inconstitucional (assim, NELSON NRY JUNIOR e JOS CELSO DE MELLO FILHO, 25:91). NICOL TROCKER, citado por TUCCI & TUCCI, aponta que, na Alemanha, no intuito de igualar os litigantes, quando contendem rico contra pobre, o juiz tem o poder de fixar um valor causa mais baixo do que o real, de modo que se coadune com as condies patrimoniais do hipossuficiente. As custas judiciais e os honorrios sero calculados, ento, tomando por base esse valor, mas to-somente para a parte mais dbil, enquanto que para o adversrio rico continua vigorando o valor real da demanda. Em caso de vitria este tem direito apenas ao reembolso das despesas reduzidas (35:22). Quanto s percias e outros atos, como exames biolgicos de paternidade, realizados por quem no pertence aos quadros do Judicirio, a simples assegurao legal de gratuidade no resolve. DINAMARCO sugere, para esses casos, a criao de um Fundo, custeado por parcela das prprias custas recolhidas, para custear esse tipo de prova aos minus habentes (10:396). Ao mesmo tempo, a assistncia jurdica tem que ser tornada efetiva. No a simples assistncia judiciria, mas a efetiva assistncia jurdica, que muito mais, pois inclui a informao, a conscientizao, a orientao extraprocessual, a institucionalizao de canais de mediao, enfim, o propiciamento de instrumentos alternativos ao processo. Passa-se, pois, de uma assistncia judiciria (puramente processual, dentro do processo), para um conceito mais amplo (lio de ADA GRINOVER, 17:241). Segundo NELSON NRY JUNIOR, ao proclamar a assistncia jurdica gratuita e integral aos necessitados (art. 5, LXXXIV) a Constituio de 1988 quis abranger a consultoria e a atividade extrajudicial em geral, j se enquadrando, pois, no conceito do pargrafo supra (25:89). Assistncia jurdica efetiva comea com abandono do sistema do munus honorificum, para que o Estado remunere advogados, funcionrios seus, para atendimento aos necessitados. Nos Estados Unidos o programa de assistncia judiciria instala pequenos escritrios de advogados do Estado em bairros pobres, para facilitar o acesso das pessoas pobres. Na Sucia funciona sistema ainda mais avanado: d-se ao pobre a opo de escolher entre ser atendido por um escritrio governamental ou por um escritrio particular, que, logicamente, o Estado remunera. Austrlia, Holanda e Inglaterra adotam sistema parecido (dados de WALTER PIVA RODRIGUES, in 17:247). So idias ainda muito distantes da nossa realidade, claro. Mas servem de alvo, e no impedem a adoo de alternativas no to boas, mas menos ruins, em comparao com o atual sistema brasileiro. No Estado de So Paulo, p.ex., o Governo estadual mantm um convnio com a OAB. Para cada comarca a OAB elabora uma lista de advogados, que atendem s pessoas pobres (num mximo de 20 causas por ano) e so remunerados

pelo Fundo de Assistncia Judiciria; o valor dos honorrios arbitrado pelo Juzo, de acordo com uma tabela anexa ao convnio (17:249). Deve-se observar, porm, que no basta dar advogados de graa para as pessoas pobres. No existem apenas obstculos econmicos ao acesso justia, mas tambm obstculos sociais e culturais, que precisam sem vencidos. E isso se faz atravs da educao jurdica do cidado, da conscientizao sobre os direitos sociais dos trabalhadores, consumidores, inquilinos, mulheres. Ademais, preciso ponderar que no se resolve o problema do acesso ordem jurdica justa dando assistncia judiciria a pessoas pobres individualmente consideradas. H direitos e problemas jurdicos coletivos desses cidados enquanto classes sociais subordinadas, interesses difusos atinentes s camadas mais pobres da populao, que no sero eficazmente salvaguardados por uma assistncia jurdica de cunho individualista (13:50). A soluo adotada nos pases mais avanados tem sido no sentido de instalar escritrios de advocacia, pagos pelo Estado, nos subrbios e regies mais pobres das cidades, trabalhando numa estratgia que encara os problemas coletivos das pessoas pobres como problemas de classe, privilegiando as aes coletivas, a criao de novas correntes jurisprudenciais e finalmente a transformao do direito objetivo (13:50). Paralelamente, o Estado deve organizar meios alternativos de soluo dos conflitos, que podem ser informais e extra-Judicirios (MP, OAB, Procon, Defensoria Pblica, prefeituras, sindicatos, comunidades de bairros, associaes civis) (17:133). Deve-se disseminar uma mentalidade no sentido de que as entidades civis, a includos associaes de classe, sindicatos, associaes de moradores, devem colocar o atendimento jurdico aos seus associados como um dos seus servios principais. De outro lado, as Prefeituras poderiam, muito mais eficientemente que o Estado ou a Unio, fornecer atendimento jurdico, pois esto muito mais prximas das populaes necessitadas, e conhecem de perto a demanda da comunidade. Sem contar que muito mais simples estruturar um servio de assistncia judiciria a nvel local do que a nvel nacional ou estadual. Poder-se-ia ainda implementar um sistema adotado no Estado de So Paulo: o litigante pessoa fsica, em demandas de valor at 10 salrios mnimos, pode requerer pagamento das custas judicirias ao final do processo. uma sada que no sobrecarrega a mquina judiciria, porque, em no se dando esse benefcio, a parte, sem poder arcar de imediato com as custas, certamente iria requerer a assistncia judiciria.

3. ALARGAMENTO DA LEGITIMAO ATIVA. Na questo da defesa dos direitos difusos e coletivos, impe-se a adoo de um conceito bem mais amplo de legitimidade ativa. O assunto, alis, no novo, e est na ordem do dia. A comisso encarregada do anteprojeto de reviso do CPC sugeriu a incluso de um pargrafo nico ao art. 6, preconizando que "as entidades pblicas e privadas podero ingressar em Juzo na defesa de interesses transindividuais que se incluam entre seus fins" (10:398). Convm notar que h uma tendncia, embrionria, no sentido de se alargar o conceito de legitimidade ativa. Mostram isso a criao do mandado de segurana coletivo, e as aes civis pblicas, as

aes da Lei 7347/85. H uma tendncia, refere BARBOSA MOREIRA, para que o direito processual transmigre de uma atmosfera individualista para um ambiente marcado pela progressiva acentuao das exigncias de ordem social (10:398). CELSO AGRCOLA BARBI igualmente aponta que um dos aspectos mais positivos da nova Constituio foi justamente a ampliao da legitimao para agir, entendendo que a atribuio de legimitidade s associaes abrange as aes para defesa de direitos coletivos e difusos (3:12). O pice dessa evoluo seria a adoo, entre ns, de algo semelhante s class actions do direito norte-americano. A class action uma inveno da eqidade, e permite cuidar de situaes em que as pessoas interessadas em determinada controvrsia so to numerosas que se mostra praticamente impossvel t-las todas representadas na Corte. Um, dois ou alguns membros representativos da classe podem, ento, demandar ou ser demandados em prol de si prprios, e de todos os outros que se encontrem na mesma situao. O elemento tpico, agregador da class, pode ser da mais diversa ordem: da pertinncia a uma certa etnia, ao uso de certos servios, do interesse aos valores ambientais f religiosa. Lies de DELMAR KARLEN e VINCENZO VIGORITI, citados por DINAMARCO (10:399).

4. AMPLIAO DAS FUNES DO MINISTRIO PBLICO. Uma das formas de aprimorar o acesso Justia seria utilizar, de forma mais completa, a estrutura do Ministrio Pblico. No Estado de So Paulo, p.ex., segundo informa HUGO NIGRO MAZZILLI, por fora de decreto estadual o promotor tem a incumbncia de dar assistncia jurdica ao necessitado, "com proposta de conciliao, estudos, pareceres, instrues e informaes sobre o andamento dos processos" (17:250). Esse atendimento, como se v, exclui o patrocnio em processo. Informalmente o fenmeno se repete no Paran, onde se v, cotidianamente, as pessoas necessitadas recorrerem aos gabinetes dos promotores, buscando orientao, informao e defesa. Isso se d, inclusive e principalmente, com as promotorias especiais de defesa do consumidor, que, por justamente primarem pelo atendimento direto ao pblico, acabam atendendo a muitas questes que se situam fora do mbito das relaes de consumo. HUGO MAZZILLI, em outro trabalho, aponta que um Ministrio Pblico forte e atuante, a exercer verdadeiramente toda a gama de poderes e misses que cabem implicita ou explicitamente no seu ministrio, seria arma poderosa no sentido de aprimorar o acesso Justia. Isso porque pode o MP fazer, e s vezes efetivamente faz, trabalho preventivo de orientao e informao, de conciliao, de pacificao social mesmo. que, segundo o ilustre promotor, o MP constitucionalmente um defensor do povo, cabendo-lhe intervir, subsidiariamente s defensorias pblicas, no servio de assistncia jurdica gratuita (24:6). Evidentemente que a prpria estrutura do Ministrio Pblico est sobrecarregada, e, para suportar uma ampliao das suas funes e atribuies, teria que merecer um incremento do nmero de promotores, dos meios fsicos, equipamentos, etc. incontestvel que, mutatis mutandi, padece o Ministrio Pblico da mesma deficincia estrutural que aflige o

Judicirio.

5. APERFEIOAMENTO DA FORMAO JURDICA. Em relatrio nacional para Congresso Brasileiro de Magistrados, o prof. SRGIO BERMUDES apontava, como primeira atitude para aumentar a eficincia dos servios da Justia, a melhoria da formao dos profissionais do Direito, comeando pelo aprimoramento dos cursos e faculdades de Direito. A proliferao de escolas, o despreparo dos professores, o nmero insuficiente de aulas, a obsolescncia das bibliotecas, a complacncia da OAB no credenciamento de advogado ineptos, so denunciados pelo professor como causas da ineficincia da Justia, como um todo (5:89). Fatos que ningum desconhece. O que necessrio reestruturar o sistema de ensino jurdico buscando, primeiro, adequ-lo realidade nacional e ao momento atual. No se pode mais continuar ensinando Direito como se fazia no incio do Sculo. A formao do trabalhador do Direito, alm do conhecimento terico, h de incluir uma grande dose de incentivo ao raciocnio crtico sobre as condies scio-polticas. As escolas jurdicas precisariam abandonar a tradio dogmtica para formar advogados menos alienados, juzes menos formalistas, profissionais de mente mais livre de preconceitos e dogmas. Do ensino do comeo de Sculo as escolas precisariam resgatar e copiar a nica caracterstica vlida e que foi abandonada: o alto nvel de seriedade e exigncia, tanto em relao aos alunos quanto em relao aos professores. sabido que, na escola de hoje, muito fcil a algum obter um diploma sem ter a menor capacidade para exercer a profisso. Estancar a proliferao de cursos jurdicos seria um remdio, paliativo embora, para que o problema parasse de crescer.

6. APERFEIOAMENTO DE JUZES. O acesso ordem jurdica justa pressupe um corpo adequado de juzes, inseridos na realidade social, comprometidos com objetivo de realizao da justia, com sensibilidade para captar a ordem social vigente e as transformaes velozes da sociedade moderna (WATANABE, 17:134). A melhor formao dos juzes unanimemente apontada como um dos caminhos para melhorar a atuao da Justia. No s a formao, mas tambm a atualizao; como lembra SRGIO BERMUDES (5:87), investidos nos cargos, juzes e promotores so abandonados prpria sorte, longe das capitais, sem qualquer estmulo ao acompanhamento das evolues da doutrina, da cincia de da prpria legislao. Egas Moniz de Arago (5:54)h muitos anos j vaticinava: "a carreira da magistratura no atrai os mais capazes, mas freqentemente os desiludidos da profisso. Os inmeros percalos da carreira afugentam os bem sucedidos na advocacia, nos grandes centros, abrindo, por isso, oportunidade para acesso aos menos capazes. Ser preciso, em breve, que a magistratura imite a Igreja e saia a fazer intensa campanha em prol das

'vocaes judicirias'. Ademais, o exame apura a capacidade intelectual, mas no d notcia da vocao; s vezes belas inteligncias aninham caracteres medocres, que s vem se manifestar no exerccio da judicatura". O Min. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA (A Escola Judicial, in 5:51) sugere que o ideal que os candidatos j aprovados em concurso, e j recebendo remunerao, sejam submetidos a curso e treinamento em escola judicial, conhecendo o trabalho dos juzes, e tendo oportunidade de demonstrar os predicados que os exames no conseguem avaliar. o exemplo das naes mais adiantadas (EUA, Alemanha, Itlia, Portugal, Frana). SRGIO BERMUDES lembra ainda a necessidade de uma efetiva fiscalizao do trabalho, no s dos juzes, mas dos profissionais do Direito como um todo (5:91). De fato, rarssimo, seno invivel, que um advogado, promotor ou juiz seja efetivamente punido pela inpcia, preguia ou incompetncia. No demais lembrar que, atingindo a vitaliciedade, um juiz s perde o cargo se comete um crime; como se a lei dissesse que ao juiz permitido ser relapso, incompetente e inepto; s no lhe permitido ser criminoso. As correies, sabido, so fiscalizaes "de fachada". Que mrito h em se anunciar, com meses de antecedncia, que realizar-se- a correio em determinada comarca? D-se tempo para que a Comarca, no dia da correio, apresente uma face que no a sua verdadeira. No dia da correio a mquina da Justia aparece reluzente e azeitada, para, to logo se retire o corregedor, voltar a apresentar-se sem maquiagem, emperrada, anacrnica e enferrujada. sabido que os juzes padecem com a falta de recursos materiais mnimos para desenvolver sua atividade. O Estado no lhes d os meios, fato. Mas isso no justifica, como reao, o abandono do trabalho. Todos conhecemos juzes que so motivo de orgulho para uma comunidade, que dignificam o cargo lutando contra toda sorte de deficincia e adversidade, para fazer movimentar a mquina judiciria. Conhecemos, tambm, infelizmente, muitos outros que se resignaram, e transformaram-se em novas peas enferrujadas da mquina judicial: no trabalham, no despacham, no atendem aos advogados, no lem os requerimentos, prolatam sentenas ineptas ou absurdas. Aos juzes cabe, porm, conscientizar-se da existncia do problema. Os obstculos do acesso justia esto, na sua maioria, fora das paredes dos Fruns. A lei ruim, o sistema econmico, o subdesenvolvimento cultural, o dualismo social, a m formao dos profissionais do Direito, so fatos que obstaculizam a distribuio igualitria e plena da Justia, como foi visto. O Poder Judicirio no dispe nem da espada nem da bolsa, lembra DINAMARCO (11:XIII). Mas aos olhos do homem do povo o juiz o responsvel. A Justia apontada como a culpada pelas injustias que devia remediar. Por isso, dos juzes deve partir a iniciativa de buscar, sugerir ou acusar as solues. Muitos j se aperceberam. Os magistrados brasileiros, reunidos em congresso nacional, em Belo Horizonte, entre 16 e 16 de novembro de 1991, aprovaram como primeiro tem da sua "Carta de Belo Horizonte" o seguinte: "O interesse maior da magistratura nacional colocar a justia ao alcance de todos os brasileiros, atravs da simplificao de procedimentos, barateamento dos servios forenses, aumento do nmero de juzes e modernizao da mquina judiciria" (6:1181). A colocao desse propsito como primeiro tem da "Carta" mostra que a classe j se conscientizou da sua responsabilidade. Alguns juzes encabeam, mesmo, iniciativas pioneiras. Em dezembro de 1991 foi anunciada, em So Paulo, a criao da

"Associao Juzes para a Democracia". A entidade participou de congressos na Espanha, Portugal e Argentina, e manteve contatos com congneres estrangeiras: as entidades Jueces para la Democracia e Magistrados Europeus por la Democracia y las Libertades. Seus objetivos so, sem carter corporativista, reunir magistrados visando democratizao interna do Judicirio, defesa dos valores democrticos, resgate da imagem da Justia como servio pblico, conscientizao dos juzes visando libert-los da funo de tcnicos dogmticos reprodutores das injustias do sistema, para dar-lhes uma viso social da democracia e justia social (19:1182). H outras iniciativas isoladas. Em fevereiro de 1993 o dr. Roberto Bacellar, Juiz da Comarca de Imbituva, anunciava estar implantando, em sua Comarca, um projeto denominado "Justia Itinerante para o Povo". A idia central consistia em levar at a populao mais carente os servios afetos Justia, com deslocamento at as regies mais pobres do Juiz, do Promotor, do Delegado, dos Escrives e advogados, assistentes sociais, etc. O objetivo, segundo o magistrado, inverter o processo de distanciamento do Judicirio em relao s pessoas humildes, sem capacidade cultural e econmica de enfrentar uma batalha jurdica nos moldes tradicionais (2:1620). Outros, infelizmente, preferem protestar ridicularizando o prprio Judicirio. Um juiz do interior de So Paulo absolveu um ru que havia espancado a sogra a pontaps. Na fundamentao do julgado, disse que bater em sogras agir em estrito cumprimento do dever legal, e que nelas se deveria "bater com instrumento de maior eficcia contundente". O mesmo juiz absolvera um ru chamado Ernesto, acusado de roubar um sabi, numa sentena em versos, encerrada assim: "E assim como o sabi canta de alegria / para que Ernesto durma sossegado / aps o trnsito em julgado / arquive-se esta porcaria". Inquirido sobre a estranheza de suas sentenas, o juiz disse que assim agia para protestar contra o volume de casos pequenos que atravancam a Justia, j sobrecarregada de casos importantes (30:63).

7. JUIZADOS DE PEQUENAS CAUSAS. No se discute, hoje, que os Juizados Especiais de Pequenas Causas so uma iniciativa importante no sentido de dar acesso Justia ao pobre e aquele cuja pretenso no permitiria suportar os custos de uma demanda normal. Mas no faltaram adversrios ao projeto de criao dos JEPC. CALMON DE PASSOS, por exemplo, criticou acerbamente a consagrao do que lhe pareceu uma jurisdio de eqidade, retirando os limites legais atividade jurisdicional. A doutrina majoritria responde a essa e outras crticas mostrando que, mesmo nos pases do common law, h uma tendncia inegvel para criao de procedimentos mais geis e simples na composio de litgios. OVIDIO BAPTISTA DA SILVA aponta ainda que os JEPC tem uma tripla vantagem: permitem o fcil acesso Justia dos interessados em causas de pequeno valor; levam Justia a casos em que o custo e a lentido do processo normal seriam impeditivos; e, finalmente, absorvem uma extensa rea de conflitos sociais que formam o perigoso contingente de litigiosidade contida (31:13). Outras vantagens so lembradas por JOS RAIMUNDO GOMES DA CRUZ (9:27), como a assistncia judiciria gratuita, nos JEPC, independentemente de pobreza das partes envolvidas, e a evoluo de um contraditrio esttico

(mera possibilidade de contrariar atos do processo) para um contraditrio dinmico (efetiva colaborao das partes para atividade jurisdicional). A participao da comunidade na administrao da justia, como conciliador e rbitro no JEPC, outro ponto positivo. O JEPC atente a uma necessria tendncia deformalizao (menos formalidade) e delegalizao (menos legalismo, e soluo pela eqidade). As vantagens mais evidentes so a celeridade e maior credibilidade da Justia, mas h vantegans suplementares como o sentido pedaggico da administrao da Justia, propiciando esprito de colaborao (WATANABE, 17: 133). inegvel, tambm, que o Juizado de Pequenas Causas deve desempenhar um servio essencial, pr-processual, que o de orientao e informao aos jurisdicionados. A atribuio de capacidade postulatria prpria parte exige um servio de triagem organizado, para separar os litgios dos problemas jurdicos circunscritos esfera pessoal do interessado, a reclamar apenas informao e orientao (WATANABE, 36:253). Mas no se pode adotar uma justia assim para todo e qualquer tipo de litgio. apropriada para certos tipos de conflito: vizinhana, consumidor, condomnio (17:134). E h que se cuidar dos abusos, em relao, principalmente, para a tendncia do "acordo a qualquer preo". Os JEPC deixam de ser positivos se, ao invs de aproximar a soluo jurisdicional da populao, transformam-se num balco de acordos, onde as partes se vem compelidas a abrir mo dos direitos que acreditam ter, numa conciliao sob presso. E a prpria sistemtica do Juizado de Pequenas Causas ainda clama por algumas correes. Primeiro, que a falta de juzes, face ao reduzido quadro funcional do Judicirio, dificulta a sua atuao. Precisar-se-ia, pois, implementar o aproveitamento de Juzes leigos, para julgar nos JEPC. Alm disso, mister que se arme o JEPC de competncia para executar as prprias decises. Toda a celeridade e desburocratizao das pequenas causas acaba se tornando incua quando, munido do ttulo do seu direito, o litigante tem que recorrer estrutura cara, complicada e lenta da justia comum para executar o julgado. Essas sugestes constam do estudo de FERNANDO DORFMANN sobre os JEPC (12:73).

8. AGILIZAO DOS SERVIOS DA JUSTIA. Muito se tem escrito, desde dcadas, sobre meios e modos de agilizar os servios da Justia. A soluo dos problemas estruturais do Judicirio necessita, primeiro, de uma tomada de conscincia das classes dirigentes sobre a prioridade dessa questo, dentre os incontveis problemas nacionais. Enquanto esse milagre no ocorre, os membros do Judicirio precisam adaptar o aparelho judicial, na medida do possvel. sabido, porm, que a adequao do Judicirio aos tempos modernos demanda conhecimentos que no so comuns nos Juzes. Muito do que h de anacrnico e facilmente solucionvel na questo da morosidade da Justia demanda a investigao de outras reas do conhecimento: Administrao, Economia, Informtica, Contabilidade, Organizao e Mtodos. Da porque a tarefa de modernizar o Judicirio misso multidisciplinar (22:238).

 evidente, por exemplo, que muito do tempo de trabalho do magistrado se perde em tarefas administrativas e burocrticas (conceder licenas, cuidar de reformas de prdios forenses, fazer escalas de frias, requisitar material, distribuir vagas em estacionamentos, discutir tabelas de condues, etc.). Resolvendo esse problemas prosaicos, para os quais no foi preparado, desperdia o magistrado o seu tempo, que poderia ser utilizado na tarefa de julgar, agilizando os processos. E se v ele obrigado a enfrentar essas atividades administrativas, entravando o trabalho jurisdicional, por falta de um profissional da administrao, remunerado pelo Judicirio, para faz-lo (22:237). Nos EUA, por exemplo, existe a figura do Administrador Judicial (8:313). Evidente que sugerir sugestes para agilizar os servios judiciais impossvel sem dizer o bvio: que o Judicirio precisa de mais juzes, funcionrios, prdios, mquinas, material de expediente, recursos financeiros, etc. CLEMENTINO PUPPI sugere, como idia, a reformulao da Justia de Paz, provendo-a de juzes de investidura temporria, com competncia para julgamento de causas menores (28:18).

CONCLUSES
1. O direito de acesso Justia um "direito charneira", cuja denegao acarreta a denegao de todos os demais. 2. O Estado chamou para si o monoplio da jurisdio. A justia de mo prpria constitui crime. Em contrapartida assumiu o Estado a obrigao de prestar a tutela jurisdicional quando invocado, dizendo o direito aplicvel ao caso concreto, e dando proteo ao direito lesado ou ameaado. Ao direito de ao corresponde, pois, a obrigao estatal de prestar a tutela jurisdicional a tantos quantos a reclamem. 3. A atividade jurisdicional um servio pblico fornecido com exclusividade pelo Estado, detentor do monoplio da fora e da jurisdio. Pode-se falar, pois, em uma demanda de justia. A populao necessita do servio estatal de jurisdio, como necessita do servio pblico de sade, de saneamento, de coleta de lixo, de transporte coletivo, de segurana pblica. Pode-se, pois, comparar a demanda do servio "justia" com a oferta desse servio produzida pelo Estado. 4. O conceito de acesso Justia extravasa o simples acesso ao processo e ao julgamento. Acesso Justia significa a viabilizao do acesso ordem jurdica justa. E o acesso ordem jurdica justa abrange, como dados elementares: (a) o direito informao e perfeito conhecimento do direito substancial; (b) o direito de acesso a uma Justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da ordem jurdica justa; (c) direito de manejar instrumentos processuais capazes de promover a efetiva tutela de direitos. 5. A impunidade a negao do acesso grupal Justia. O crime uma agresso sociedade. Na medida em que se instaura um clima de impunidade generalizada, o que se tem uma frustrao do anseio coletivo de segurana e paz social. Mais se agrava a impunidade se a Justia se mostra ineficiente para punir o criminoso rico, e apta para prender o criminoso pobre. 6. O acesso Justia obstado por incontveis fatores, que podem ser agrupados em trs categorias: obstculos tcnicos, obstculos econmicos e obstculos scio-culturais. 7. Dentre os obstculos tcnicos pode-se mencionar: (a) Deficincia estrutural do aparelho Judicirio, carente de meios e recursos materiais, humanos e financeiros para atender demanda de servio jurisdicional; (b) A morosidade da Justia que, ao par de ser consequncia dessa deficincia, um fator que afugenta e tortura o litigante em potencial, e

multiplica injustias; (c) Um Processo Civil de cunho formal e individualista, que dificulta a defesa de interesses grupais, coletivos e difusos; (d) A luta contra um "cipoal de leis" que se multiplicam diuturnamente, dificultando a atuao dos profissionais do Direito e impedindo o cidado comum de bem conhecer seus direitos e obrigaes; (e) Uma tendncia sentida em alguns rgos jurisdicionais no intuito de forar acordos sem suficiente esclarecimento, orientao e atendimento aos litigantes; (f) A dificuldade de acesso igualdade tcnica entre litigantes ricos e pobres, entendida em termos de igual acesso informao, ao esclarecimento, possibilidade de resistncia, produo da prova; (g) A virtual impossibilidade uma completa, eficaz e rpida reparao quando o direito do cidado lesado pelo Estado. 8. Entre os obstculos econmicos situam-se: (a) A problemtica da assistncia judiciria deficiente, incompleta, mal suprida de meios e material humano, no extensiva aos atos extrajudiciais, e prestada como caridade por advogados no remunerados; (b) As dificuldades de atingimento da paridade de armas entre litigantes ricos e pobres, tendo estes muito maiores dificuldades para produo da prova; (c) Impossibilidade de garantir o Juzo como obstculo para que o litigante pobre possa discutir dbitos executados; (d) A impossibilidade de prestar o litigante pobre cauo para obter liminares em favor de seus direitos; (e) A existncia de um alto custo marginal do processo, na medida em que a demora na entrega da prestao jurisdicional muito mais facilmente suportvel para o litigante rico que para o litigante sem recursos, que contende, s vezes, por valores necessrios sua sobrevivncia; 9. Dentre os obstculos scio-culturais merecem destaque: (a) A carncia de informao das camadas menos favorecidas, que muita vez ignoram seus direitos, a possibilidade de reparao judicial e a prpria existncia de um Poder Judicirio. (b) A m formao dos profissionais do Direito, tanto no que diz respeito ao nvel tcnico do ensino, que baixo, quanto no que toca prpria mentalidade que impera nos meios acadmicos, formadores de profissionais dogmticos, desligados da realidade social e desprovidos de viso crtica do sistema jurdico. 10. A busca de um caminho para superar os obstculos que se interpem entre o atual quadro e a ordem jurdica justa, requer no apenas um programa de reforma, como tambm um novo mtodo de pensamento. No bastaro iniciativas para suprir as deficincias materias. Impe-se a formao de profissionais do Direito conscientes da magnitude dos interesses com que lidam, e unidos num firme compromisso com a realizao da Justia.

11. A soluo do problema do acesso Justia impensvel num quadro social de profunda desigualdade e de misria crnica, onde a grande maioria do contingente social se v privada da dignidade e dos recursos mnimos para subsistncia. Chega a ser delirante pensar em dar acesso Justia a milhes de patrcios que no tem sequer acesso comida.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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