LA EXPLOTACION DE MATERIALES DE CONSTRUCCION: UN AGUDO PROBLEMA DE COMPETENCIAS. Jaime Francisco Coaguila Valdivia Abogado.

Magster con Mencin en Derecho Civil por la Universidad Nacional de San Agustn de Arequipa. Sumario: I. La Normatividad sobre Explotacion de Materiales de Construccion 1. Las Concesiones Mineras no Metalicas 2. La Explotacion de Canteras de Materiales 3. los permisos para Extraccion de Materiales II. Los Problemas de Competencia III. Una Propuesta de solucion I. LA NORMATIVIDAD SOBRE EXPLOTACION DE MATERIALES DE CONSTRUCCION 1. LAS CONCESIONES MINERAS NO METALICAS El Texto Unico Ordenado de la Ley General de Minera D.S. 014-92 de fecha 28-06-92 estableci que las concesiones mineras se dividan en concesiones minera metlicas y no metlicas a partir del 15-12-91. Por lo que desde esa fecha se otorgaron a travs del Ministerio de Energa y Minas concesiones mineras no metlicas para la explotacin de materiales de construccin y otros agregados. Por esos aos la competencia del sector minero resultaba totalmente clara en tanto que el Ministerio de Agricultura haba perdido toda competencia sobre el tema, al haber sido derogada con anterioridad la Ley General de Aguas D.Ley 17752 que amparaba a dicho Ministerio para el otorgamiento de permisos de extraccin de materiales no metlicos. Sin embargo a pesar de que durante aos la autoridad minera ejerci con exclusividad sus atribuciones, an subsista el problema de la explotacin informal de los cauces y el problema de su adecuada supervisin para que no afecten las zonas urbanas y de expansin urbanas. 2. LA EXPLOTACION DE CANTERAS DE MATERIALES Es entonces que a travs del D.S. 037-96-EM de fecha 25-10-96 y su Reglamento R.M. N 188-97-EM/VMM del 16-05-97 se dispuso que el Ministerio de Energa y Minas resultaba competente para establecer las condiciones de explotacin de canteras de materiales de construccin; mientras que el Ministerio de Agricultura controlaba y supervigilaba la explotacin de materiales de construccin que acarrean las aguas de los ros y que se depositan en los lveos o cauces. Estaba claro entonces que la normatividad de ambos sectores distingua entre canteras como depsito natural y seco de material de construccin, a diferencia del material acarreado o trado por los aguas y depositado en el cauce para su aprovechamiento. El mismo Reglamento sealaba que dicha normatividad resultaba aplicable no slo para el inicio sino tambin para el reinicio de actividades, con lo que quedaban comprendidos los titulares de los derechos mineros otorgados en aplicacin de la Ley General de Minera. La aplicacin de este reglamento gener una radical variacin en los procedimientos administrativos para la explotacin de materiales no metlicos ante la autoridad minera; ya que no slo bastaba tener una concesin sino que ahora los titulares deban presentar anualmente los planos de avance de labores, la cubicacin de materiales extrados y su valorizacin; lo que distaba mucho de las ventajas de la concesin minera tradicional que no exiga este tipo de controles. Asimismo las canteras no podan afectar zonas urbanas y de expansin urbanas, siendo el lmite mximo de 100 metros alrededor de la cresta final del tajo, requiriendo de ser el caso opinin favorable del Concejo Provincial respectivo. 3. LOS PERMISOS PARA EXTRACCION DE MATERIALES Por su parte el Congreso a travs de Ley 26737 de fecha 05-01-97 dispuso que la Autoridad de Aguas del Ministerio de Agricultura sera la encargada de otorgar permisos para la extraccin de materiales que acarrean y depositen las aguas en sus lveos o cauces([1]) y que se utilizan para fines de construccin. Posteriormente mediante su Reglamento D.S. 013-97-AG del 09-07-97 se estipularon los requisitos para el otorgamiento de los permisos, cuales son la especificacin del tipo de material a extraerse, el volumen; el cauce, la zona de extraccin, los puntos de acceso y salida del cauce, los planos en coordenadas UTM, la ubicacin de las instalaciones, los sistemas de extraccin y el plazo por lo general es de un ao. Con la dacin de esta Ley aparentemente estaba claro que el caso de las canteras continuaba sujeto a la normatividad minera, en tanto que el material de acarreo se regulara por la autoridad de Aguas y en consecuencia toda concesin minera no metlica deba adecuarse a la Ley, como efectivamente aparece de la Ultima Disposicin Transitoria del Reglamento que otorga un plazo de 45 das, para que toda concesin minera no metlica relativa a materiales de construccin presente formalmente su documentacin y obtener su respectivo permiso. II. LOS PROBLEMAS DE COMPETENCIA Si bien formalmente los problemas de competencia haban desaparecido con la entrada en vigencia del D.S. 037-96-EM y de la Ley 26737 y la perfecta delimitacin de los conceptos de cantera y material de acarreo. Sin

embargo actualmente los problemas no son de definiciones, sino de doble regulacin legal; ya que se advirti con anterioridad la Ultima Disposicin Transitoria de la R.M. 188-97-EM/VMM ha estipulado que las concesiones mineras no metlicas deben sujetarse a la normatividad expedida por Agricultura. Entonces por una parte las concesiones no metlicas sobre materiales de construccin deben cumplir con las obligaciones establecidas en el T.U.O. de la Ley General de Minera y de otra parte cumplir con adecuarse a la extraccin mediante los permisos de la autoridad de Aguas. Esta situacin ha generado que muchas concesiones a nivel nacional hayan ignorado el procedimiento ante Agricultura amparndose en el T.U.O. de la Ley General de Minera, que les otorga derechos de explotacin a cambio solamente del pago anual del Derecho de Vigencia([2]). A diferencia de otras concesiones que cada ao solicitan su permiso de extraccin a la autoridad de Aguas([3]) y paralelamente cumplen con el pago del Derecho de Vigencia a Minera; siendo que por la explotacin de los materiales de acarreo los titulares estn pagando doblemente al Estado por medio de dos ministerios. III. UNA PROPUESTA DE SOLUCION La solucin al problema de doble regulacin de los materiales de acarreo pasa en primera instancia por la determinacin clara de las competencias del Ministerio de Energa y Minas como del Ministerio de Agricultura a travs de la Autoridad de Aguas. Una primera propuesta consiste en reducir proporcionalmente el pago Derecho de Vigencia de acuerdo a los derechos abonados a Agricultura, pero esta respuesta continuara con la doble regulacin y el doble pago. Quizs una mejor propuesta consista en derivar toda competencia en manos de la autoridad de Aguas, teniendo en consideracin que son ellos los llamados a controlar ms directamente el cauce de las aguas y la racional explotacin de los materiales de acarreo, asuntos respecto de los cuales no tiene ninguna injerencia el Ministerio de Energa y Minas y as debera constar en una eventual reforma de la Ley General de Minera. -------------------------------------------------------------------------------([1]) El mismo D.S. 013-97-AG en su art. 2 inc. 1 ha definido a los Materiales que acarrean y depositan las aguas en sus lveos o cauces como: "los minerales depositados en los lveos o cauces que se utilizan para fines de construccin tales como son los limos, arcillas, arenas, grava, guijarros, cantos rodados, bloques o bolones, entre otros". ([2]) El Derecho de Vigencia es el pago que el concesionario minero est obligado a realizar a partir del ao en que se hubiere formulado el petitorio y debe formularse anualmente como consta del art. 39 del T.U.O. Ley General de Minera. ([3]) De acuerdo al D.S. 013-97-AG en su art. 14 los derechos a abonarse por concepto de extraccin de material de acarreo sern de 0.0833% de la Unidad Impositiva Tributaria por metro cbico en relacin al volumen solicitado.