A FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO E A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 THE FLEXIBILIZATION OF LABOR RIGHT AND THE FEDERAL CONSTITUTION OF 1988

Fernanda Heloisa Macedo Soares Maiara Cristina Lima Massine RESUMO A presente pesquisa tem por objetivo o estudo da flexibilizao do Direito do Trabalho brasileiro, sobretudo sob o seu aspecto constitucional, vez que a Constituio Federal de 1988 considera o Direito do Trabalho como um princpio bsico disposto no ttulo pertencente aos direitos fundamentais. O fato que as inmeras instabilidades ao redor do mundo, como, por exemplo, as crises econmicas, o desenvolvimento tecnolgico, as razes de ordem social, aliada ao processo de globalizao e ao grande dinamismo do Direito do Trabalho propiciaram o surgimento e a disseminao da denominada teoria da flexibilizao do direito do trabalho. Referida teoria procura, sobretudo, poupar o bem maior que o emprego atravs da diminuio do rigor de algumas normas que regulam a relao de trabalho, alm, claro, de tambm preservar as relaes econmicas e sociais. Em suma, a pesquisa procura abordar a temtica da flexibilizao trabalhista no que se refere adaptao das leis trabalhistas j existentes s necessidades dos empregados e das empresas, o que implica no afastamento de algumas rigidezes da lei, adaptando-as realidade e assim evitando o desemprego em massa, como ocorre com o trabalho temporrio, o trabalho a tempo parcial, a compensao e a supresso de horas trabalhadas, entre outras normas j flexibilizadas no direito brasileiro. PALAVRAS-CHAVES: FLEXIBILIZAO; DIREITO DO TRABALHO; CONSTITUIO FEDERAL DE 1988.

ABSTRACT The purpose of the present research is the study of the flexibilization of Brazilian Labor Right, particularly its constitutional aspect, since the Federal Constitution of 1988 considers the Labor Law a basic principle shown in the title pertaining to fundamental rights. The fact is that, all the instabilities in the world, for example, economic crises, technological developments, the social cause, united to the process of globalization and to the great dynamism of labor right make way to the emergence and spread of what we call theory of the flexibilization of Labor Right. This theory seeks, above all, to save the greater good that is employment by reducing the stringency of certain rules that control the work relation, apart from, of course, to preserving the economic and social relations as well. Altogether, the research seeks to address the thematic of labor flexibilization as regards the adaptation of existing labor laws to the needs of employees and businesses, which implies the removal of some rigidities of the law, adapting them to reality and thus avoiding massive unemployment, the same way it occurs to temporary work, part-time job, the compensation and removal of hours worked, among other benchmarks that are already flexible in the Brazilian law. KEYWORDS: FLEXIBILIZATION, LABOR RIGHT, FEDERAL CONSTITUTION OF 1988. INTRODUO

Nesses tempos de globalizao as questes referentes a trabalho e emprego merecem especial ateno, visto

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as mudanas ocorridas. Cada nao enfrenta problemas conforme suas particularidades relacionadas flexibilizao e o advento da globalizao que apresenta dois pontos diversos, ao mesmo tempo em que traz benefcios em avanos tecnolgicos tambm encerram postos de trabalho e criam exigncias especficas de capacitao. O Brasil passa por problemas especficos como a carncia de postos de trabalho, falta de capacitao profissional ou capacitao inadequada, um sistema jurdico brasileiro inchado e engessado, entre outros. O grande dilema at que ponto a garantia imediata de postos de trabalho justificaria a reduo de algumas garantias convencionais. Claro que algumas dessas redues s podem ocorrer mediante exigncias negociveis com sindicatos profissionais que atentem aos direitos inerentes ao trabalhador. Entretanto, o contrrio tambm pode acontecer, pois at que ponto as garantias conquistadas at agora so um empecilho para novas formas de contrato de trabalho que satisfaam as exigncias do mercado. Pode-se afirmar veementemente que o trabalho independente de qual seja existe trabalhador assalariado e empregador, caracterizando uma via de mo dupla.

1. DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL

A origem do Direito do Trabalho no Brasil tem seu marco historio com a abolio da escravatura, no que tenha tido um carter de regulao das relaes de trabalho, mas a partir da existncia do trabalho livre no Brasil que so criadas condies necessrias para o nascimento e consolidao do ramo trabalhista.

Se a existncia do trabalho livre (juridicamente livre) o pressuposto histrico-material para o surgimento do trabalho subordinado (e, consequentemente, da relao de emprego sem que o prprio pressuposto dessa relao seja estruturalmente permitido na sociedade enfocada. Desse modo, apenas a contar da extino da escravatura (1888) que se pode iniciar uma pesquisa consistente sobre a formao e consolidao histrica do Direito do Trabalho no Brasil. (DELGADO, 2007, p. 108)

Os autores costumam dividir o Direito do Trabalho em trs perodos de evoluo no Brasil aps a Lei urea. O primeiro perodo seria de 1888 a 1930 onde se destaca por leis esparsas que seria destinada a segmentos especficos, tendo como caracterstica uma massa operria inoperante para obter avanos significativos em termos de direitos trabalhistas. O segundo perodo marcado pela institucionalizao do Direito do Trabalho, compreendido de 1930 at o final da era Vargas em 1945, onde foi criada lei sobre industririos e comerciantes sob a influncia de Getlio Vargas, alm da criao do Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio, diversos decretos por

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profisso, lei sobre o trabalho das mulheres, nova estrutura sindical, as convenes coletivas de trabalho, a Justia do Trabalho administrativa e no judicial e o salrio mnimo. Destaca-se, tambm, que a Constituio de 1934 foi a primeira a contemplar direitos sociais trabalhistas, reunindo todas as leis existentes que estruturavam o modelo justrabalhista da poca alm de outros direitos no contemplados pelas constituies anteriores. Nesse perodo foi promulgada a Consolidao das Leis do Trabalho em 1943 e trs anos depois foi criada oficialmente a Justia do Trabalho. O terceiro perodo da evoluo do Direito do Trabalho no Brasil teve seu marco com a Constituio Federal de 1988 que trata de direitos trabalhistas em seu art. 7 a 11 e diversas leis que visam direitos ao trabalhador. A Constituio Federal de 1988 marca uma fase de transio do Direito do Trabalho, visto que ao mesmo tempo em que mostra os avanos democrticos que a mesma trouxe ao modelo justrabalhista brasileiro tambm preservou institutos incompatveis com a nova ordem democrtica.

[...] a nova Carta confirmar, em seu texto, o primeiro momento, na histria brasileira aps 1930, em que se afasta, estruturalmente, a possibilidade jurdica de interveno do Estado - atravs do Ministrio do Trabalho - sobre as entidades sindicais. Rompe-se, assim, na Constituio, com um dos pilares do velho modelo: o controle poltico-administrativo do Estado sobre a estrutura sindical. Ao lado disso, a nova Constituio, pela primeira vez em seis dcadas, desde 1930, fixar reconhecimento e incentivos jurdicos efetivos ao processo negocial coletivo autnomo, no seio da sociedade civil. Entretanto, ao mesmo tempo, a referida Carta preservar e aprofundar institutos e mecanismos autoritriocorporativos oriundos das bases do velho modelo justrabalhista, como ilustrativamente, a antiga estrutura sindical corporativista. (DELGADO, 2007, p. 114)

Atualmente fala-se em duas categorias de disponibilizao de fora laborativa, seja atravs do emprego com registro na Carteira de Trabalho, habitualidade, subordinao direta e todos os requisitos para configurao legal da relao contratual empregatcia, ou, seja atravs do trabalho, este, livre destes requisitos, mas reconhecido no Direito do Trabalho.

1.1. Breve Contexto Histrico da Flexibilizao no Brasil notrio que o direito do trabalho um ramo da cincia jurdica extremamente ativo e dinmico, altamente ligado s instabilidades polticas, motivo pelo qual sempre se altera para melhor solucionar os problemas relacionados ao capital e ao trabalho. E, nesses panoramas de instabilidades, que surgiu a denominada teoria da flexibilizao do direito do trabalho ou flexibilizao dos direitos trabalhistas. Esse dinamismo inerente ao direito laboral ocorre justamente para adequ-lo, com maior facilidade, realidade social em que se encontra determinado pas, auxiliando-o, por exemplo, na sua reestruturao e recuperao frete aos adventos das crises.

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Nesse contexto, o Brasil, com a crise do petrleo ocorrida em 1973 na Europa precisou rever algumas leis trabalhistas, o que resultou na diminuio do rigor das mesmas. O objetivo visado com referida medida foi preservao das relaes econmicas e sociais. Assim, com o intuito de poupar um bem maior que o emprego, os sindicatos de trabalhadores, de maneira ampla e geral, amparados na idia de que as leis trabalhistas no devem dificultar o desenvolvimento econmico de determinado pas, entenderam por bem aceitar novas formas de prestao de trabalho, mesmo que estas no sejam as mais vantajosas ou indicadas. Portanto, certas regras de flexibilizao do direito do trabalho podem ser institudas tanto in mellius (para melhorar as condies de trabalho), como in peius (para piorar as condies de trabalho, entendidas como tal o aumento da jornada de trabalho, bem como a reduo de salrios, entre ouros). Dessa forma, frente terceira revoluo industrial, chamada de revoluo tecnolgica, as relaes trabalhistas precisaram ser adaptadas nova realidade social a fim de barrar o desemprego estrutural crescente e, consequentemente, preservar a Poltica Social, entendida esta como um bem maior a ser preservado, na medida em que se dirige ao bem estar de todos os cidados, ao bem estar coletivo. Portanto, podemos concluir que a automao, a robtica e a microeletrnica ocorridas na dcada de 80, juntamente com as crises econmicas, a globalizao e o crescente desemprego geraram o aumento, at os dias atuais, de referidas revises legislativas ocorridas no campo trabalhista.

2. CONCEITO, DOUTRINA E FLEXIBILIZAO

Com o advento da Constituio Federal de 1988 o termo flexibilizao ganhou bastante notoriedade, sobretudo no que se refere ao seu alcance, para tanto se faz necessrio defini-la para melhor enquadr-la nas relaes sociais laborais. Assim, para Rosita de Nazar Sidrim Nassar, a palavra flexibilizao polissmica, o que implica dizer que diversos significados podem lhe ser conferidos. Devido a tal fato, renomada autora afirma que a flexibilizao (...) no univocamente definida. (NASSAR, 1991, p. 17) Entretanto, com o objetivo de definir o tema, Amauri Mascaro Nascimento (2005, p. 77) traz o conceito de emprego flexvel adotado pela Organizao Internacional do Trabalho (OIT), como sendo toda a forma de trabalho que no seja a tempo completo e no tenha durao indefinida, o que abarca o trabalho a tempo parcial, o eventual, o temporrio, o a prazo determinado, o trabalho para qualificao profissional, entre outros. Amauri Mascaro Nascimento (2001, p. 139) ainda atenta para o fato que o termo flexibilizao deve ser aplicado somente ao direito individual do trabalho, pois para o direito coletivo do trabalho usa-se o vocbulo desregulamentao, entendida neste caso como a poltica legislativa de reduo da interferncia da lei nas relaes coletivas do trabalho, para que se desenvolvam segundo o princpio da liberdade sindical e a ausncia de leis do Estado que dificultem o exerccio dessa liberdade. Para este autor a flexibilizao do direito do trabalho representa o afastamento da rigidez de algumas leis para permitir, diante de situaes que a exijam, maior dispositividade das partes para alterar ou reduzir as condies de trabalho. (NASCIMENTO, 2005, p. 77)

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O objetivo da flexibilizao das relaes de trabalho criar organismos para conjugar as transformaes econmicas, tecnolgicas e sociais entre o capital e o trabalho. Dessa maneira, por meio de um novo perfil juslaboral, procura-se assegurar ao trabalhador alguns direitos fundamentais, alm de garantir ao empregador a possibilidade de ajustar seu negcio em perodos de crise econmica, permitindo a continuidade do emprego e a sobrevivncia da empresa por meio de lucro razovel. Ou seja, o termo flexibilizao vincula-se necessidade de conceder s regras obreiras maior plasticidade, maleabilidade, destituindo-se da rigidez tradicional. (NASSAR, 1991, p. 15) Arturo Hoyos citado por Rosita de Nazar Sidrim Nassar (1991, p. 19), trata a flexibilizao trabalhista como sendo o uso de instrumentos jurdicos que permitam o ajustamento da produo, emprego e condies de trabalho celeridade e permanncia das flutuaes econmicas, as inovaes tecnolgicas e outros elementos que requerem rpida adequao. Em suma, a flexibilizao das normas trabalhistas pode ser definida como sendo a adaptao da legislao trabalhista j existente s necessidades dos trabalhadores e das empresas a fim de driblar crises econmicas ou polticas, ou seja, a rigidez de algumas leis afastada diante de situaes econmicas, tecnolgicas e sociais especficas para alterar ou reduzir as condies de trabalho e assim preservar o emprego, afastandose o desemprego em massa.

3. CAUSAS DA FLEXIBILZAO

A flexibilizao das normas trabalhistas ocorre, basicamente, devido a quatro razes, quais sejam: o desenvolvimento tecnolgico, o econmico, o social e os processos de globalizao.

3.1 A Crise Econmica De acordo com o materialismo marxista, como nos ensina SOARES JUNIOR (2008, p. 01), o direito, de forma ampla, est relacionado com o desenvolvimento econmico, vez que as transformaes e crises econmicas se refletem de maneira bastante expressiva no direito como um todo. Em sendo assim, no campo jus laboral no poderia ser diverso, uma vez que as relaes trabalhistas guardam estreita relao com as relaes econmicas, razo pela qual o mercado de trabalho sempre se v atingido pelas eventuais crises financeiras, de tal modo que o prprio Direito do Trabalho, ou melhor, os efeitos jurdicos da relao de emprego sofrem com as conseqncias oriundas das dificuldades econmicas comuns em pocas de crise. A reduo do trabalho resultado da crise econmica gera o desemprego, que por sua vez gera o trabalho informal. Neste cenrio os desempregados no conseguem ingressar novamente no mercado de trabalho em razo dos entraves legais e dos padres rgidos de emprego, surgindo com isso necessidade, enfim, de flexibilizar os rigores do Direito do Trabalho, (NASSAR, 1991, p. 160) atravs da concepo de novos meios de contratao e de organizao do perodo de trabalho.

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3.2. O Desenvolvimento Tecnolgico As inovaes tecnolgicas esto ligadas s relaes econmicas, e, consequentemente, s relaes de trabalho. Para parte da doutrina, como para Rosita de Nazar Sidrim Nassar (1991, p. 161), o crescente desenvolvimento na rea tecnolgica tende a diminuir a oferta de emprego, j que algumas mquinas podem realizar trabalhos repetitivos, montonos, perigosos, insalubres, enfim, prejudiciais ao homem, resultando no seu afastamento da prtica de determinadas atividades laborais. J para outros, como, por exemplo, para o professor Olivier Blanchard apud Soares Jnior (2008, p. 01), no h qualquer relao entre o desemprego e a novas tecnologias, pois, segundo o mesmo, aps anlise dos nmeros de desemprego e de avano tecnolgico, nos ltimos cem anos, conclui que no h uma relao direta, muito menos causal, entre os dois fenmenos. Contudo, justamente no que se refere diminuio dos postos de trabalho que o avano tecnolgico causa da flexibilizao laboral. Assim, como nos ensina Rosita de Nazar Sidrim Nassar (1991, p. 161-162) o processo tecnolgico atua (...) como fator da flexibilizao ao engendrar novas formas de contrato de emprego destitudas das caractersticas tradicionais, s quais se revela inadequada a disciplina do modelo clssico. Visto que, esse efeito negativo resultante das mudanas tecnolgicas pode ser amenizado com a adequao da lei trabalhista que se d atravs da flexibilizao das mesmas.

3.3. As Razes de Ordem Social As razes de ordem social podem ser entendidas como a necessidade de melhoria no nvel de vida dos trabalhadores, o que significa, dentre outros fatores, melhor distribuio do tempo de trabalho. certo que o trabalho dignifica o homem, ocupa sua mente, exercita seu corpo. Contudo, tambm verdade que o trabalho excessivo e contrrio s indicaes etrias e fsicas causa resultados contrrios ao esperado da atividade laborativa, constituindo verdadeiro mal social, como, por exemplo, o cansao, a fadiga, o estresse, o nervoso, a insatisfao, entre outros. O corpo e a mente humana tambm precisam de momentos livres, por vezes ociosos, sendo inclusive tais momentos classificados pela medicina como imprescindveis ao perfeito desenvolvimento da personalidade, da arte de viver e ao aprofundamento das relaes sociais. (NASSAR, 1991, p. 162) Frente a estas mudanas, at mesmo de nveis salutares, a flexibilizao ocupa papel importante, pois as novas formas de contratao permitem que o trabalhador ajuste o tempo de trabalho com o tempo de lazer, a vida profissional com a vida pessoal, melhorando dessa forma a sua qualidade de vida.

3.4. O Processo de Globalizao A globalizao um processo que tem a finalidade de unir as naes em blocos regionais ou no, favorecendo a integrao e o intercmbio entre as pessoas, as empresas e indstrias e entre os pases. Dessa maneira, o processo da globalizao busca aumentar e acelerar os mtodos de trocas entre os pases de todo o mundo, atravs de aberturas comercias ocasionadas com o fim das barreiras existente e que impedem o livre desenvolvimento e circulao.

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Diante desse panorama de dimenses mundiais que a globalizao, as relaes trabalhistas precisaram ser modernizadas, atualizadas, flexibilizadas a fim de atenderem as expectativas existentes, como, por exemplo, o investimento de capital estrangeiro em determinada nao, pois, como finaliza Alcdio Soares Junior (2008, p. 01) os investidores internacionais so mais atrados, entre outros aspectos, por legislaes mais flexveis e com menos encargos trabalhistas, isto parece ser uma realidade difcil de contestar.

4. FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO A PARTIR DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988.

O Direito do Trabalho assegurado com prioridade pela Constituio Federal de 1988, sendo inclusive considerado um dos princpios bsicos disposto no ttulo pertencente aos direitos fundamentais. Em razo do tratamento recebido, o Direito do Trabalho guarda extrema relao com questes econmicas e sociais, motivo pelo qual a prpria Constituio autoriza alternativas sua melhor adequao com a realidade, o que implica permitir a flexibilizao de suas normas. A Carta Constitucional de 1988 traz ao longo de seu texto vrias referencias flexibilizao das normas trabalhistas, como quando determina no inciso XII de seu artigo 7 que a compensao ou a reduo da jornada de trabalho s poder ser realizada por meio de acordo ou conveno coletiva, ou quando no inciso VI da mesma norma estabelece que a reduo dos salrios s se dar se tambm acordado em conveno ou acordo coletivo de trabalho, entre outros. A Constituio tambm traz casos de flexibilizao que no necessitam da participao do sindicato, como, por exemplo, no caso do inciso XX de seu artigo 7 que garante incentivos especficos para a proteo do mercado de trabalho da mulher, entre outros. Desta forma, atravs da adaptao de suas clusulas, a Carta Constitucional procura atender s exigncias tecnolgicas, econmicas, sociais e comerciais modernas, sempre buscando oferecer ao trabalhador segurana jurdica quanto flexibilizao das normas trabalhistas e dessa forma cumprir com o objetivo maior de conservar e zelar pela dignidade da pessoa humana, principal fundamento do Estado Democrtico de Direito. A Assemblia Nacional Constituinte promulgou no dia 5 (cinco) de outubro de 1988 a Constituio da Repblica Federativa do Brasil que representou um grande avano para o Direito do Trabalho, pois com a Constituio Federal de 1988 houve uma democratizao nas maneiras de solucionar conflitos de cunho trabalhistas. Ao afirmar que a Constituio Federal de 1988 democratizou os meios de soluo dos conflitos trabalhistas afirmar a autonomia dada aos grupos sociais para utilizao de mecanismos diferentes dos modelos clssicos de produo de normas trabalhistas, mas com limites definidos para preservao de direitos. De acordo com NASCIMENTO (2006, p. 155) essa defesa do trabalhador, na prtica, feita mediante "[...] um conjunto de leis que estabeleceram o contedo mnimo obrigatrio desse contrato, independentemente de qualquer conveno entre as partes, da o seu sentido protecionista que em alguns casos chegou a ser visto como paternalista." Existindo a possibilidade de produo de normas trabalhistas que no dependem exclusivamente do Estado,

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afirma-se a possibilidade da flexibilizao das normas clssicas, atravs de conveno ou acordo coletivo. Nota-se que ao flexibilizar as normas trabalhistas, a Constituio Federal, proporcionou a possibilidade de participao do trabalhador na gesto e nos lucros da empresa. Destaca-se que mesmo antes da Constituio Federal j havia algumas leis que tinham tendncia de flexibilizar de certa forma a legislao trabalhista, trazendo uma discusso doutrinria sobre posturas favorveis e desfavorveis frente a essa flexibilizao.

A Constituio de 1988 prestigiou em vrios momentos a flexibilizao das regras do Direito do Trabalho, determinando: que os salrios podero ser reduzidos por conveno ou acordo coletivo de trabalho (art. 7, VI); a compensao ou reduo da jornada de trabalho, s poder ser feita mediante acordo ou conveno coletiva (art. 7, XIII); o aumento da jornada de trabalho nos turnos ininterruptos de revezamento para mais de seis horas dirias por intermdio de negociao coletiva (art. 7, XIV). O inciso XXVI do art. 7 do Estatuto Supremo reconheceu no s as convenes coletivas, mas tambm os acordos coletivos de trabalho. O inciso VI do art. 8 da mesma norma instituiu a obrigatoriedade da participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho. Pode-se dizer, tambm, que at mesmo a participao nos lucros e na gesto de empresa so formas de flexibilizao laboral, de maneira que o empregado possa participar democraticamente na gesto da empresa e em seus resultados positivos (art. 7 XI, da Lei pice), sendo que a participao em relao aos grupos pode ser feita por conveno ou acordo coletivo (art. 621 da CLT). (MARTINS, 2006, p. 507)

Convm analisar, a partir desse momento, as hipteses e limites em que essa flexibilizao possvel.

4.1. Princpio da Dignidade Humana A Repblica Federativa do Brasil tem como um de seus fundamentos a dignidade da pessoa humana expressamente prevista no seu art. 1, inciso III, da Constituio Federal de 1988. Por ser um dos fundamentos da Repblica o princpio da dignidade humana tem inmeras implicaes, mas que ser delimitada nesse trabalho no tema proposto.

[...] Se o texto constitucional diz que a dignidade da pessoa humana fundamento da Repblica Federativa do Brasil, importa concluir que o Estado existe em funo de todas as pessoas e no estas em funo do Estado. Alis, de maneira pioneira, o legislador constituinte, para reforar a idia anterior, colocou, topograficamente, o captulo dos direitos fundamentais antes da organizao do Estado. Assim, toda e qualquer ao do ente estatal deve ser avaliada, sob pena de inconstitucional e de violar a dignidade da pessoa humana, considerando se cada pessoa tomada como fim em si mesmo ou como instrumento, como meio para outros objetivos. Ela , assim, paradigma avaliativo de cada ao do Poder Pblico e 'um dos elementos imprescindveis de atuao do Estado brasileiro'. (SANTOS, 1998, p.01)

Segundo o princpio da dignidade da pessoa humana vedado ao Estado criao de leis e polticas pblicas que violem o referido princpio, ou seja, proibida qualquer ao do poder pblico que fira os

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direitos trabalhistas por estes serem direitos que conferem condies necessrias ao trabalhador para obterem uma vida digna.

4.2. Princpio da Adequao Setorial Negociada H que se destacar que no somente atravs de acordos e convenes coletivas que os conflitos trabalhistas podem ser resolvidos. A doutrina destaca trs formas de soluo desses conflitos, quais sejam: a heterocomposio, autocomposio e autodefesa. Os limites apresentados pela flexibilizao dos direitos trabalhistas tambm podem ser analisados pelo princpio da adequao setorial negociada que consistem em afirmar que as normas decorrentes de autocomposio vo prevalecer sobre as normas heternomas quando assegurar direitos superiores aos previstos em lei, ou versarem sobre normas de indisponibilidade relativa. Quando as normas emanadas de acordo ou conveno coletiva traz um padro de direitos superior ao da legislao vigente, no h afronta ao princpio da dignidade humana ou a qualquer direito, pois as condies oferecidas e os resultados obtidos por meio do trabalhado so melhores se comparado ao nvel estabelecido pela legislao ptria. Trata-se do princpio da norma mais favorvel ao trabalhador, existindo conflito entre conveno e acordo coletivo aplicado s regras daquela que for mais favorvel ao trabalhador. Em caso de normas provenientes de acordo ou conveno coletiva que violem ou flexibilizem direitos trabalhistas em casos no permitidos pela legislao ptria no seria possvel se utilizar o princpio da adequao setorial negociada.

4.3. Flexibilizao de Direitos Trabalhistas de Indisponibilidade Absoluta O conceito de direitos trabalhistas de indisponibilidade absoluta visualizado na hiptese de normas que violem ou flexibilizem direitos trabalhistas, atravs de acordos ou convenes coletivas, em casos no autorizados pela Constituio Federal e conseqentemente no respeitam o princpio da dignidade da pessoa humana e de valorizao do trabalho. Pode-se perceber que a maioria dos direitos constitucionais e infraconstitucionais no passvel de flexibilizaes. No se deve prevalecer a liberdade de negociao coletiva sobre o integral cumprimento das leis que prezam sobre garantias do trabalhador. Nota-se que a maioria dos direitos trabalhistas presentes na CF/88 e na CLT no so consideradas como hipteses de flexibilizao. Logo, a flexibilizao de direitos trabalhistas tem como instrumentos prprios o acordo ou conveno coletiva de trabalho, mas desde que haja participao dos rgos representativos.

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4.4. Flexibilizao de Direitos Trabalhistas de Indisponibilidade Relativa Os direitos que podem ser objeto de negociao coletiva esto em nossa Constituio Federal nos incisos VI (reduo de salrio), XIII (durao do trabalho) e XIV (jornada de trabalho em turnos ininterruptos de revezamento) do art. 7. Mesmo nos casos citados acima, poder existir flexibilizao, mas dentro de um limite bsico garantido ao trabalhador, ou seja, seria uma forma de flexibilizao de direitos trabalhistas de forma limitada. A seguir, conforme o enfoque deste trabalho que so as hipteses constitucionais de flexibilizao segue uma breve anlise.

5. HIPTESES DE FLEXIBILIZAO

A flexibilizao da jornada de trabalho considerada como um processo de adaptao de normas trabalhistas realidade, pois mesmo a sociedade no tendo assumido um modelo totalmente flexibilizado de normas trabalhistas j existem algumas formas comuns e legais de flexibilizao que buscam tanto adequar s transformaes sociais, econmicas, tecnolgicas e polticas. H algumas modalidades possveis de flexibilizao dentro da prpria legislao e passaremos a uma breve anlise a seguir, conforme sua vigncia e previso legal.

5.1. Supresso e Compensao de Dias/Horas Existe a possibilidade de o trabalhador fazer compensao de horrios ou suprimir horas trabalhadas mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Tal faculdade est devidamente prevista em nossa Constituio Federal em seu art. 7, XIII: "Durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho." Para Martins (2008, p. 496) a finalidade de se flexibilizar a jornada de trabalho pode tanto estar ligada a manter o emprego em pocas de crise, com a reduo de horas extras e seu custo, como tambm a compensao para evitar a ociosidade do trabalhador ou para compensar dias no final do ano, entre outras hipteses. Importante salientar que apesar das alteraes e adaptaes temporrias pelo qual o empregado passar, todos os seus direitos sero preservados. 5.2. Banco de Horas O art. 59, 2 da CLT, instituiu o banco de horas, possibilitando a compensao de horas trabalhadas no perodo de um ano. O banco de horas consiste em um sistema pelo qual a empresa poder flexibilizar a jornada de trabalho, diminuindo ou aumentando a jornada durante um perodo de baixa ou alta produo, mediante a

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compensao dessas horas em outro perodo, sem reduo do salrio no perodo de reduo, bem como no ser devido pagamento das horas aumentadas. Esse sistema tende a evitar demisses nos perodos de baixa produo e evita o pagamento de horas extras das horas excedidas em perodos de alta produo, mas essa compensao deve ocorrer no prazo estipulado por acordo ou conveno coletiva, que pode ser dentro do prazo de um ano.

5.3. Suspenso Temporria do Contrato de Trabalho O art. 476-A da Consolidao das Leis Trabalhistas traz a possibilidade do contrato de trabalho ser suspenso, temporariamente, por um perodo de dois a cinco meses para realizao, pelo empregado, de cursos para qualificao profissional. Denota-se que para que haja suspenso contratual h, primeiramente, necessidade da realizao de conveno ou acordo coletivo, alm da concordncia por parte do empregado Segundo Siqueira (2003, p. 56):

O objetivo a conservao dos trabalhadores na mesma empresa, tornando oportuna, ademais, uma reestruturao pelo perodo de 2 a 5 meses. Neste caso, o empregado, em hiptese alguma, poder prestar servios e, portanto, perceber salrios, alm de ser desnecessrio o recolhimento de contribuies previdencirias, fazendo, porm, jus, ao trabalhador, a uma bolsa de qualificao profissional, custeada pela FAT (Fundo de Amparo ao Trabalhador).

Logo, pode-se perceber que se trata de uma iniciativa importante, pois tem como objetivo manter o empregado dos quadros da empresa, mesmo estando em dificuldades financeiras, podendo se reestruturar sem se onerar ainda mais. Alm do empregado poder ter a possibilidade de dispor de um tempo para se reciclar e se reajustar ao quadro funcional, tanto para melhorar o quadro da empresa que participa como para o caso de ter que reingressar ao mercado de trabalho.

5.4. Contrato de Trabalho por Tempo/Prazo Determinado O art. 443, 1 e 2 da Consolidao das Leis Trabalhistas trata do contrato por prazo determinado, quando haja necessidade ou servio transitrio da empresa e contrato de experincia. O contrato de trabalho por prazo determinado aquele cujo trmino estabelecido no momento da contratao, ou seja, cuja vigncia depende de termo prefixado ou da execuo de servios especficos, ou, ainda, da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada. Para validade do contrato de trabalho por prazo determinado necessrio que as circunstncias o justifiquem, dentre as quais se destaca a transitoriedade do trabalho objeto de ajuste, a prpria atividade

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empresarial em razo de ser um contrato sujeito prova, ou seja, um contrato de experincia, e, que seja por determinao legal especfica. Est previsto na Lei 9.601 de 21 de janeiro de 1998, regulamentada pelo Decreto n 2.490 de 04 de fevereiro de 1998, o chamado incentivo a novos empregos ou contrato de trabalho por tempo ou prazo determinado que caracterizado pela forma de contratao, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho, por meio da qual, as partes firmam antecipadamente a data de incio e trmino do pacto laboral.

5.5. Trabalho Temporrio A Lei n 6019 de 3 de janeiro de 1974, disciplinou o trabalho temporrio no Brasil, que uma forma de contratao que se apresenta como alternativa econmica, para as empresas que venham a necessitar de mo-de-obra para complementar o trabalho de seus funcionrios e em situaes excepcionais de servio, a fim de atender uma necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular ou, ainda, no caso de acrscimo extraordinrio de servio. O contrato de trabalho temporrio firmado entre uma empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora de servios. Logo, a empresa tomadora dos servios no mantm vnculo empregatcio.

5.6. Trabalho a Tempo Parcial O art. 58-A da Consolidao das Leis Trabalhistas tratado trabalho em tempo parcial que uma modalidade de contrato que impe horrio mximo de 25 horas semanais e opo manifestada perante a empresa, na forma prevista em instrumento decorrente de negociao coletiva. Para os contratos novos basta, somente, fazer a contratao com salrio proporcional a sua jornada de trabalho, baseado nos empregados que cumprem a mesma funo em tempo integral. Em relao aos contratos j existentes dos atuais empregados, essa opo ser feita mediante manifestao perante a empresa, de acordo com em acordo ou conveno coletiva de trabalho. Convm salientar, que o empregado contratado nesse regime no est sujeito ao sistema de compensao de hora e, tambm, no podero prestar horas extras.

5.7. Irredutibilidade Salarial O princpio da inalterabilidade salarial, confirmado pela CF/88 em seu art. 7, inciso VI, mas antes j previsto pelo art. 468 da CLT, significa que no poder haver alteraes salariais no contrato de trabalho sem a concordncia do empregado e mesmo havendo tal concordncia esta s ter validade se no for prejudicial ao empregado. A Constituio Federal ao incorporar esse princpio fez uma ressalva, existindo a possibilidade de serem alterados os salrios atravs de conveno ou acordo coletivo de trabalho. Alm de conveno ou acordo coletivo de trabalho a reduo salarial autorizada, tambm, se respeitar os limites da Lei n 4.923 e seu art. 2, ou seja, a comprovao da alegao de dificuldade financeira por parte

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da empresa, o limite de 25% de reduo salarial tendo por base o valor contratual e o prazo mximo de trs meses, prorrogvel por mais trs. Dessa forma desde que a negociao coletiva esteja presente possvel a reduo salarial dentro dos limites citados, caso no seja prevista em instrumento coletivo de trabalho, a reduo salarial pode ocasionar a resciso contratual por culpa do empregador.

5.8. Jornada Ininterrupta A jornada de trabalho ininterrupta est disposta no art. 7, inciso XIV da CF/88, que diz ser direito do trabalhador, alm de outros que visem a melhoria de sua condio social, a jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo o disposto em negociao coletiva. A flexibilizao deste dispositivo ocorre quando o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento ultrapassa 6 horas dirias, mas desde que seja feita mediante negociao coletiva, contudo, o prolongamento deste tempo s poder ser aumentado de no mximo 8 horas e sem pagamento de horas extras, sendo considerado "uma flexibilizao in pejus (prejudicial ao trabalhador)" (CARTONI, LORENZETTI, 2008, p. 78)

6. PRS E CONTRAS DA FLEXIBILIZAO

O movimento de flexibilizao no novidade no meio trabalhista, mas h os que defendem a idia entusiasmadamente, outros nem tanto e at aqueles que repudiam essa idia. O problema da flexibilizao e seus limites ficaram destinados a Justia do Trabalho, visando que a jurisprudncia viesse a preencher as lacunas que a no realizou da reforma trabalhista deixou. Soma-se a isso a argumentao dos opositores de que os sindicatos no tm poder para garantir os direitos da classe de trabalhadores. J os favorveis a flexibilizao entendem que essas medidas flexibilizadoras so a evoluo inevitvel de um processo democrtico que gradativamente vai estendendo-se aos vrios planos sociais e alcanando a seara trabalhista. Defende-se que o sucesso da implementao de medidas flexibilizantes dependeria, somente, de algumas aes e esforos conjuntos em direo eficincia, pois a fixao de condies de trabalho e remunerao caberia a quem melhor conhece estas condies e ao Estado caberia observar os parmetros construdos a partir do que fosse convencionado. Com essas medidas estaria se prestigiando a boa-f tanto do empregado quanto do empregador ao optarem por medidas flexibilizantes ao contratarem e as convenes coletivas teriam que ser reconhecidas como fonte do Direito do Trabalho, conseqentemente se fortaleceria os sindicatos e acabaria com o paternalismo. O Estado ao confirmar o que fosse pactuado entre as partes traria segurana jurdica s partes.

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Atenta-se ao fato de que as medidas flexibilizantes no tm carter permanente, pois grandes alteraes desse porte, apesar de necessrias, s poder ser feito atravs de um trabalho sistemtico. A flexibilizao de uma norma trabalhista tem carter transitrio servindo para durar na vigncia do acordo ou conveno coletiva e tem a finalidade de gerar empregos ou melhoria nas relaes de trabalho.

CONCLUSO

O movimento de flexibilizao dos direitos trabalhistas possui sua devida importncia e motivos para seu surgimento ao tentar suprir lacunas. A relao de trabalho imprescindvel para a sociedade capitalista contempornea e esta foi se modificando conforme o tempo, mudando regras e formas de agir nas relaes de cunho trabalhistas. Nota-se uma necessidade de um reforma trabalhista e uma necessidade de maior efetividade dos sindicatos para representar os interesses dos trabalhadores, pois a flexibilizao se tornou um meio paliativo de dissoluo de conflitos, onde em alguns casos se mostra eficiente e nos outros que no seja necessrio pode ser colocada de lado. O grande embate talvez seja a estipulao de limites claros entre o que seja inerente do processo de flexibilizao para que as transformaes desejadas sejam de riscos calculados e no se torne um processo de precarizao dos direitos trabalhistas. A possvel reforma trabalhista aliada concepo de sindicatos livres far do trabalhador um homem livre para vender sua fora de trabalho e ir tornar o Estado o guardio discreto e eficaz dessa relao.

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