PAULO VASCONCELOS JACOBINA

SADE MENTAL E DIREITO: UM DILOGO ENTRE A REFORMA PSIQUITRICA E O SISTEMA PENAL

Monografia apresentada para a obteno de ttulo de especialista em direito sanitrio no Curso de especializao distncia em Direito Sanitrio para Membros do Ministrio Pblico e da Magistratura Federal, promovido conjuntamente pela Fundao universidade de Braslia Unb, pela Faculdade de Direito da UnB em conjunto com o Ncleo de Estudos em Sade Pblica, e pela Escola Nacional de Sade Pblica da FIOCRUZ. Professor Orientador: Prof. Mrcio Iorio Aranha

Braslia 2003

A Marilia, Pepeu, Duda e Guga, a Djalma e Ana, a Gentil e Socorro.

AGRADECIMENTOS
Quando resolvi escrever sobre direito e sade mental, eu o fiz com a mais absoluta inocncia dos que desconhecem com perfeio o tamanho do problema em que esto se metendo, o tamanho e a complexidade do tema e suas implicaes filosficas, cientficas, mdicas e jurdicas e o tamanho do calor das discusses que esto sendo travadas sobre o assunto. No fim, findou. No como eu gostaria, mas como tinha de ser: um pouco louco, tal como a loucura de que tratamos aqui. Mas algum j disse alhures que textos so como filhos: ns os colocamos no mundo com seus prprios defeitos e virtudes, e no com a perfeio que gostaramos que eles tivessem. No teria sido bem sucedido sem a pacincia persistente do Prof. Mrcio Iorio Aranha, a quem no conheci pessoalmente at que o texto estivesse totalmente escrito e impresso, mas cujo incentivo via telefone e internet foram essenciais para que essa pesquisa chegasse ao seu fim. Nada teria sido concludo sem sua interveno firme e gentil, inclusive sua compreenso e apoio durante o perodo em que, acidentado, submeti-me a uma cirurgia e passei mais de dois meses sem escrever. No poderia, tambm, deixar de ressaltar a importncia do prof. Jackson Semerene Costa, a quem tampouco conheci pessoalmente durante a redao do texto, mas que me conduziu nos primeiros passos intrincados do direito sanitrio.

Gostaria de agradecer ainda a Dra. Leda Maria Delmondes Freitas Trindade, mdica e psicoterapeuta, e a Dra. Maria Helena vila Lima, psiquiatra, pela pacincia com que discutiram comigo alguns dos conceitos aqui tratados, relativos s suas respectivas reas. Sua sapincia e competncia profissional foram essenciais para a concluso do texto. Ressalto a disponibilidade do colega Joo Bosco Arajo Fontes Jr., Procurador da Repblica e Mestre em cincias jurdico-polticas pela Universidade de Lisboa, e sua boa-vontade em discutir aspecto filosficos e jurdicos de alta indagao, com sua habitual erudio nessas reas compensando a minha prpria limitao. Agradeo a Ricardo Nascimento, Bianca Gonalves e Ivan Nunes, que trabalham junto comigo, pelo apoio e pela disponibilidade de ouvir raciocnios e trechos, ajudando a consolida-los, e pelo apoio administrativo durante a redao. Agradeo prof. Tnia Maria Nava Marchewka, que conheci numa dessas incrveis coincidncias do destino, enquanto procurava seus artigos na Internet. Ela me cedeu pronta e imediatamente os seus escritos e mais alguns dos textos que cito, alm de nos ter brindado com uma excelente palestra sobre o tema durante um encontro de sade mental em Sergipe. Por fim, agradeo a Marilia Jacobina, minha esposa, que tem a enorme capacidade de me incentivar nos momentos de desnimo (normais durante uma pesquisa longa), mas acima de tudo tem o maravilhoso talento de me trazer de volta ao cho nos meus momentos de euforia, sendo a minha crtica mais impiedosa. Registro que pude apreciar, durante a elaborao deste texto, o CD Gro, de Henrique Teles e Maria Scombona, que tocou repetidamente no meu aparelho de som enquanto eu escrevia. No vou fugir de acrescentar que, embora reconhecendo a importncia da colaborao de todas essas pessoas e de muitos outros que no cito aqui para no alongar-me demais, sou o nico responsvel pelos erros, incoerncias e pelos eventuais defeitos que o texto possa ter. Sou plenamente responsvel pela minha prpria loucura. Espero que ela possa, em algum nvel, comunicar-se e interagir com a do leitor que se arriscar por essas pginas.

ndice
Dedicatria Agradecimentos Introduo Parte Um Noes Gerais 1. Estabelecendo conceitos prvios. 1.1. Palavras iniciais. 1.2. Construindo o conceito contemporneo de loucura. 1.3. Histrias da psiquiatria. 1.3.1. Monomania. 1.3.2. 1.3.3. Os degenerados. Charcot e suas histricas

1.4. Histrias da sade mental no Brasil. 2. Conceitos e preconceitos sobre a loucura. 3. 2.1. Do Demnio de Laplace a uma partida de dados com Deus: determinismo ou livrearbitrismo. 3.1. As escolas criminolgicas. 3.2. Um novo enfoque para a loucura: a Reforma Psiquitrica.

Parte Dois Loucura e Direito. 1. Questes gerais. 1.1. Um pouco de discusso constitucional. 1.2. Princpios do Direito Sanitrio 1.3. A legislao de reforma psiquitrica e o sistema penal. 2. Sade mental e Processo Penal. 2.1. Generalidades. 2.2. O procedimento de incidente de insanidade mental. 2.3. As concluses do exame de insanidade. 3. Direito Penal e Loucura 3.1. Uma Pequena discusso sobre Medida de Segurana. 3.2. Medida de segurana e reforma Psiquitrica a impossvel conciliao. Concluso

Introduo
A loucura vem se envolvendo, ao longo do tempo, numa espcie de bruma, afastando-se das discusses filosficas, cientficas e jurdicas como um termo muito vago e impreciso para merecer ateno. A prpria palavra loucura entrou no rol das palavras politicamente incorretas e deixou de ser pronunciada no seu sentido de definir o contrrio de normalidade e razo. Preferimos termos mais precisos e axiologicamente neutros como doena mental, sade mental, desenvolvimento mental incompleto ou outros de igual jaez. No entanto, muito recentemente a abordagem loucura vem passando por uma revoluo copernicana um movimento que se auto-denomina reforma psiquitrica vem alterando radicalmente a forma de conhecer e tratar a loucura, resgatando todo o contedo potico, artstico, cultural e humano desse peculiar modo de ser. A nossa tradio jurdica no se deu conta desse fenmeno, ou pelo menos no o fez integralmente. Por causa disso, convivemos com uma incoerncia axiolgica no ordenamento: por um lado, a reforma psiquitrica vem conseguindo importantes vitrias no campo do direito sanitrio, alterando leis e normas infra-legais para tornarem-se coerentes com os postulados do movimento: desospitalizao e desmedicalizao da loucura, resgate da humanidade e da cidadania do louco. Por outro lado, o direito punitivo mantm largas razes

no positivismo penal e no determinismo, e continua desconfiando da loucura, promovendo sua excluso, em nome de uma defesa social centrada no conceito de periculosidade presumida do louco. Para promover a restaurao da coerncia jurdica ser preciso resgatar um pouco da histria da loucura, desmascarar o discurso ideolgico que a transformou numa ameaa social e conhecer um pouco do que se filosofou sobre ela. A loucura , sem dvida, o n grdio de qualquer sistema baseado na responsabilidade, no racionalismo e na cincia, alm de constituir um paradoxo na doutrina do contrato social. Para discuti-la, portanto, ser preciso explicitar os fundamentos que no esto evidentes, debater os pressupostos que muitas vezes no so formulados claramente e aprofundar questes que esto, digamos, fora do mainstream do pensamento jurdico. Nosso objetivo lanar essa discusso: em que medida a reforma psiquitrica vem se positivando no direito sanitrio brasileiro? Qual o fundamento constitucional do resgate da dignidade do louco? Em que medida a reforma psiquitrica, positivada, confrontar as normas penais (to firmemente estabelecidas) que dizem respeito s medidas de segurana? Qual a coerncia das normas penais que tratam da inimputabilidade e de seu corolrio, as medidas de segurana, num ordenamento cujo direito sanitrio positivo vem adotando os conceitos da reforma psiquitrica para guiar seu prprio desenvolvimento normativo? O desafio, como se pode ver, enorme, e com certeza comportaria discusses interminveis, num mbito que ultrapassaria, e muito, os estreitos objetivos do presente estudo. Ficaremos satisfeitos em instigar humana da loucura. Comearemos colocando noes gerais, resgatando velhas histrias sobre a loucura, o desenvolvimento da psiquiatria e o caminho pra a concepo clssica de insanidade. Passaremos por uma discusso sobre a crise do paradigma cientifico que gerou o pensamento jurdico sobre a loucura e adentraremos rapidamente a noo de reforma psiquitrica. discusso, levantar os questionamentos, demonstrar as incoerncias, suscitar aperfeioamentos jurdicos no trato com a condio

Na segunda parte, adentraremos mais energicamente nas questes propriamente jurdicas: discutiremos um pouco sobre as questes atinentes s garantias penais e processuais penais na constituio, abordaremos a questo da dignidade da pessoa humana no que respeita ao insano, detendo-nos na positivao dos princpios da reforma psiquitrica entre ns. Em seguida, munidos de todo esse referencial, examinaremos o direito processual penal e o prprio direito penal em especial a questo da medida de segurana para tentar encontrar o caminho adequado para as questes aqui propostas, trazendo-as para o interior das discusses que, esperamos, esto apenas se iniciando, por aqui.

Parte Um Noes Gerais

1. Estabelecendo conceitos prvios.

1.1 Palavras iniciais. Pode-se estabelecer, com um estudo mais profundo, que a legislao penal e processual penal traz uma concepo da loucura, e uma forma de lidar com ela. A legislao sanitria tambm est imbuda de uma determinada concepo ideolgica de loucura, e de uma forma de lidar com ela. Assim, necessrio fazer uma breve retrospectiva histrica e filosfica da loucura, para ficar evidente de que essas concepes e modos de lidar no so nem os nicos, nem os ltimos, nem os melhores, mas apenas projees dos contextos ideolgicos nos quais foram produzidos. Vale dizer: municiando o jurista de um saber crtico sobre a loucura, da contextualizao desse saber e das formas com as quais as sociedades tm lidado com ela, pode-se eventualmente obter uma maior facilidade no manuseio da

10

legislao, na sua interpretao e aplicao adequando-a, ademais, aos grandes princpios humanistas insertos na Constituio, mas nem sempre levados em conta quando da gesto jurdica da insanidade, realizada na prtica pelos operadores do direito. Urge saber se a loucura sempre existiu, e se ela sempre teve o mesmo significado que tem hoje. Na maioria das vezes, os doutrinadores jurdicos que tratam da loucura1, da sua relao com o direito e da medida de segurana buscam paralelos desse instituto nas sociedades tribais, no antigo Egito, no Imprio Romano, na Idade Mdia, no Renascimento, at a chamada Idade Moderna e Contempornea. O grande problema que essas noes so noes contemporneas, com um significado contemporneo, e a busca de uma fundamentao histrica (a busca dos precursores) na verdade a busca da legitimao filosfica e ideolgica para algum saber ou algum fazer atual. preciso, pois, desmascarar esse discurso, pois no se pode, legitimamente, resgatar prticas antigas, quase sempre informuladas, descontextualiz-las e fundamenta-las pelo saber moderno. Invade-se o tempo, quebrando-se a massa significativa da Histria, depositando-se no passado sentidos contemporneos, como nos ensina BIRMAN2. Acrescentar-se-ia a isto o conservadorismo natural dos juristas, talvez fundamentados consciente ou inconscientemente, de que sobretudo a grande Antigidade das leis que as torna santas e venerveis, de que o povo logo despreza aquelas que v mudar todos os dias e que, habituando-se a menosprezar os usos antigos a pretexto de melhora-los, freqentemente se introduzem grandes males para corrigir outros menores, como ensina Rousseau3.
1

Estamos tratando, aqui, da doutrina jurdica da loucura na rea penal, vale dizer, da abordagem que se faz da loucura e seus reflexos, na responsabilidade penal e processual penal, bem como na questo das conseqncias jurdicas anotadas para aqueles que so tidos como loucos, e que esto envolvidos num desses ramos do direito. Para abordagens mais genricas, ver Beneti (1996:149-151), Bitencourt (1997:665-675), Jesus (2000:297-305), Delmanto et alli (2000:168:173), Mirabete (1994) e Mirabete (1998). Para uma abordagem mais especfica da questo da loucura no direito penal e processual penal, ver Fhrer (2000), Ferrari (2001) e Alves (2001). 2 A construo de fundamentos ideais, em sociedades pretritas, para legitimar prticas H uma busca dos significados dos remdios, plantas medicinais ou exorcismos, que incluiriam no seu ncleo mais profundo as nossas verdades atuais: farmacolgicas, anatmicas, cirrgicas, asilares e psicoterpicas. O culto mgico dos Esculpios na Grcia antiga contm, secretamente, na sua ao e nos seus princpios, o conhecimento presente da psicoterapia, mesmo que os autores que o realizam no saibam disso e no explicitem essas intenes no seu carter. A concluso de tudo isto a garantia da atualidade do saber. assim que nossas verdades sempre existiram, sendo esses registros histricos um atestado ampliado no tempo de sua pertinncia, de sua percepo universal e atemporal pelo sujeito do conhecimento. (1978:15). 3 (1999:36). Essa noo de boa lei como aquela que resistiu prova dos tempos, tambm encontrada em Montesquieu, encontra sua culminncia no chamado Historicismo Jurdico, cujo maior representante foi

11

Nessa primeira parte, ento, ser interessante caminhar um pouco pelas noes de loucura que se sucederam no tempo, pela prpria noo de loucura que conhecemos hoje, no mundo jurdico, na sociedade e no mundo mdico. Discutir, tambm, e em paralelo, as relaes entre loucura, doena mental, desenvolvimento mental, sade mental, irresponsabilidade e inimputabilidade, bem como a prpria relao da sociedade humana com esses temas, seja a relao normativa , seja a prpria relao social. Ser necessrio discutir tambm, nesse primeiro momento, a questo da resposta social loucura, desde a afirmao, repetida em diversas fontes, de que a loucura era sagrada em algumas sociedades, passando pelas fogueiras medievais, as naus de loucos, a internao, a medicalizao, o positivismo penal e sua noo de defesa social com todo o corolrio resultante, inclusive a prpria noo de medida de segurana. uma tarefa herclea, a ser iniciada aqui, mas concluda alhures. 1.2. Construindo o conceito contemporneo de loucura. O conceito de loucura no unvoco, como j foi sinalizado acima. Por outro lado, e apesar de tanta tinta que j foi gasta para provar o contrrio, tampouco se pode admitir que existe um conceito de loucura vagando pelo mundo platnico das idias, paulatinamente desvendado pelo progresso da cincia. A loucura sempre foi, em todas as sociedades, uma questo de como a pessoa se relaciona consigo mesma, como se relaciona com os outros e, principalmente, como v o mundo e por este vista. No se poderia, portanto, dizer que o louco era um ser sagrado para os povos primitivos4 simplesmente porque a noo que eles tinham de loucura necessariamente seria completamente diversa da que ns temos hodiernamente. Se, ao passarmos na rua, vemos algum tendo um acesso de fria, ou mesmo falando ou discursando sozinho, ns o categorizamos imediatamente como um louco. No se pode assegurar que essa categorizao ocorreria numa sociedade sem os condicionamentos culturais e sociais da nossa. Ao afirmar que a loucura era sagrada, estar-se-ia a dizer que determinados comportamentos hoje tidos
SAVIGNY. 4 Para os povos primitivos o louco era um ser sagrado, que merecia grande respeito e distino. Seus atos eram considerados manifestaes divinas. Os ndios americanos demonstravam respeito e venerao pelos perturbados mentais, preparando cerimnias religiosas em sua homenagem.. (Fuhrer, 2000:16).

12

como reveladores ou indicadores de loucura seriam tidos, em outros tempos e lugares, como indicadores do divino, ou da relao do homem com este. Mas a pessoa que portasse tais sinais no teria, com relao a si mesmo, nenhuma noo de estranheza, diferena, temor ou agressividade, nem seria visto assim pelos outros, nem categorizado pela sociedade como louco em qualquer grau. Podia, eventualmente, at ser uma pessoa muito respeitada em suas opinies e posies, e at eventualmente imitada. No poderia, portanto, ser chamado de louco no no sentido com que hoje usamos o termo5. Portanto, ao se avaliar a loucura atravs da histria, ou mesmo atravs de sociedades espacialmente diversas, deve-se abstrair do conceito moderno de loucura. Quem seria tomado como louco, por exemplo, numa sociedade como a espartana: o pai de famlia que matasse um beb nascido tetraplgico, ou, ao contrrio, aquele que decidisse cria-lo a qualquer preo? A singularidade uma caracterstica de todo ser humano. Somos todos, de certa forma, singulares, mas tambm somos, em grande medida, semelhantes.A noo de loucura, no entanto, s poderia alcanar a natureza que tem hoje numa sociedade que conhecesse a noo de indivduo, tal como a conhecemos. Essa noo tampouco foi conhecida em todas as pocas e da mesma forma. A prpria singularidade, as prprias noes de personalidade, de indivduo, so noes culturalmente construdas, e no categorias platnicas supra-histricas. Da decorre que o desajuste de personalidade, a singularidade na conduta ou mesmo a oposio entre bem-estar individual e bem-estar comum somente poderiam ser percebidos como loucura numa sociedade que conhecesse tais noes com as mesmas denotaes que tm hoje. Para um mdico, ou mais especificamente, para um psiquiatra

contemporneo, pode ficar muito claro que a ausncia ou a abundncia de determinado

5

Em que grau se pode dizer que essas pessoas eram portadoras de transtornos mentais, na forma em que entendemos o conceito de transtornos mentais hoje? Mas no s juristas avaliam essa histria assim, com esse transplante de categorias. No texto de COSTA (2002:142), ele afirma que a histria da relao do ser humano com a loucura , desde os primrdios da civilizao, a histria da tolerncia para com a diferena entre as pessoas. Dessa maneira, as sociedades ditas mais primitivas consideravam os indivduos que apresentavam transtornos mentais como emissrios da divindade e assim portadores de poderes sobrenaturais. A insero da sua diferena numa perspectiva religiosa proporcionava ao louco um lugar contextualizado dentro da comunidade, fazendo com que sua singularidade, ao invs de ser excluda, fosse assimilada como uma contribuio e no como uma subtrao ao bem comum. Assim, j na antiga mesopotmia, no Egito antigo, entre os hebreus e os persas e at no extremo Oriente, a loucura era entendida como uma condio especial que concebia ao indivduo que a apresentasse uma feio prxima ao divino.

13

elemento qumico no crebro pode levar a uma conduta patolgica de tal ou qual natureza. Da, no seria difcil raciocinar que, durante toda a histria, seres humanos tiveram a mesma fisiologia e que, portanto, a falta ou o excesso de tais e quais elementos ou substncias, ou a ocorrncia de tais e quais leses levariam a condutas semelhantes, no passado. Essa avaliao, to natural e cientfica aos nossos olhos, torna possvel o passo subseqente: Catalogar eventos do passado, identificar quais indivduos possuam comportamentos hoje tidos como formadores de um quadro patolgico clinicamente conhecido e interpreta-los como loucos, numa acepo clnica contempornea. Em seguida, pode-se afirmar: esse quadro patolgico da loucura existiu, mesmo numa aldeia americana pr-colombiana, mas ali o louco o sujeito com o quadro patolgico classificado pelo Cdigo Internacional de Doenas como doena mental era tido como um Paj ou um Xam. Sagrado, portanto6. Indo mais um passo adiante, poder-se-ia concluir: o louco era sagrado nas sociedades primitivas. Essa uma concluso, a nosso ver, equivocada , pelos fundamentos que expusemos acima. E no somente por eles. Existe um outro aspecto, do qual no nos damos conta, ao lidarmos com as categorias da loucura e da doena mental: essas no so categorias auto-evidentes. Vale dizer, nem todos os fenmenos hoje enquadrados como loucura, ou mesmo como doena mental apresentam uma semelhana ontolgica. S para exemplificar, esto enquadrados como doenas mentais tanto o sonambulismo (C.I.D. F51.3) e a anorexia nervosa (C.I.D. F50.0), quanto a esquizofrenia (F20) e de disfunes sexuais no causadas por transtornos ou doenas orgnicas (F52), que incluem a ausncia ou perda do desejo sexual (F52.0) e o apetite sexual excessivo (ninfomania ou satirase, F 52.7). Isso para no citar transtornos da identidade sexual como transexualismo (C.I.D. F64.0) e travestismo
6

Um raciocnio assim muito natural para um psiquiatra, notadamente para um psiquiatra forense, sem raciocinar sobre os prprios pressupostos de sua cincia natural, EA avalia determinados personagens histricos, de um ponto de vista psicopatolgico: Na antiguidade: entre os hebreus, o Rei Saul apresentava crises de mania, por se sentir atacado por maus espritos. Nabucodonosor apresentava crises de licantropia, uivava pelas noites no reino e, em funo disto, cometia desatinos, que por esse fato eram justificados. No Egito, ergueram-se templos a Saturno, para purificao dos alienados(2002:4). O autor esquece, porm, de explicar que o rei Saul e Nabucodonosor jamais foram tidos como loucos pelas suas prprias sociedades. No explica, tambm, qual a relao entre os egpcios civilizao com mais de quatro mil anos o deus saturno um deus romano e os alienados, expresso que, segundo o prprio autor, somente seria aplicado aos loucos no sculo XV D.C.

14

bivalente (C.I.D. F64.1). Se existe identidade, nos conceitos contemporneos, entre doena mental e loucura, essa uma identidade que pareceria muito forada a um cidado de outro lugar ou de outros tempos no parece auto-evidente, independentemente de condicionamentos de tempo e lugar, que sonambulismo e transexualismo possam ser enquadrados numa mesma categoria, ou que a perda de desejo sexual tivesse algo em comum com a oligofrenia. No entanto, para ns muito natural que estejam todos reunidos numa classificao internacionalmente aceita de doenas, no mesmo captulo dos transtornos mentais ou comportamentais. Foram as casas de internamento dos sculos XVII e XVIII, com o recolhimento indiscriminado dessas categorias, que prepararam toda uma cultura moderna e contempornea no sentido de que os portadores de condutas assim tinham algum parentesco entre si. Prepararam, tambm, a nossa sensibilidade para a relao entre loucura e tica, empurrando-nos para essa associao nem sempre explcita entre loucura e culpabilidade ou loucura e periculosidade, como gostamos de dizer hoje7. Fazer, portanto, assertivas sobre a loucura em outras sociedades, ou em outros tempos, um tanto complicado. A prpria equiparao entre loucura e doena mental se fez sem que se pudesse evitar o surgimento de um dilema essencial na prpria psiquiatria: aqueles que encaram a alienao mental como sendo uma enfermidade corporal, e um segundo grupo que a define como sendo uma doena das paixes, gerada pela desregulao do universo afetivo do indivduo8. Mais tarde, uma terceira corrente terica tenta estabelecer a loucura como interao entre os aspectos psicolgicos e os fisiolgicos, mas ser marcada por uma ambivalncia insupervel, na sua busca de validar as explicaes somaticistas no plano das causas da loucura, e os mtodos morais como tratamento9.
7

Estranha superfcie, a que comporta as medidas de internamento. Doentes venreos, devassos, dissipadores, homossexuais, blasfemadores, alquimistas e libertinos: toda uma populao matizada se v repentinamente, na segunda metade do sc. XVII, rejeitada para alm de uma linha de diviso, e reclusa em asilos que se tornaro, em um ou dois sculos, os campos fechados da loucura. Bruscamente, um campo social se abre e se delimita: no exatamente o da misria, embora tenha nascido da ggrande inquietao com a pobreza. Nem exatamente o da doena, e no entanto ser um dia por ela confiscado. Remete-nos antes a uma singular sensibilidade, prpria da era clssica. No se trata de um gesto negativo de pr de lado, mas de todo um conjunto de operaes que elaboram em surdina, durante um sculo e meio, o domnio da experincia onde a loucura ir reconhecer-se, antes de apossar-se dele. (Foucault, 2002:102). 8 (Birman, 1978:44). 9 (Idem, pg. 46).

15

Nem sequer a sensibilidade loucura permanece homognea no interior da nossa sociedade. Apesar da autoridade duramente obtida pela medicina no sentido de equiparar os conceitos de loucura e doena mental, e de autorizar-se como instncia nica na identificao cientfica da loucura em nossa sociedade, evidente a impossibilidade da reduo do conceito de loucura ao conceito de doena mental. guisa de ilustrao, pensemos numa cena muito comum no nosso cotidiano: um pastor de igreja evanglica promovendo uma sesso de exorcismo num templo de subrbio. O fiel endemoniado baba e espuma, falando palavras agressivas com a voz alterada. Aps as oraes e passes do pastor e da comunidade, ele parece recobrar a normalidade, quando os demnios so expulsos. Ora, tal cena, assistida por um psiquiatra, levaria quase que certamente a um diagnstico de doena mental para o fiel exorcizado vale dizer, um psiquiatra possivelmente o enquadraria na definio cientfica de louco. Mas para aquela comunidade, ele no seria necessariamente visto como um louco, mas eventualmente como um cidado de bem, com uma vida estvel, produtivo e bem relacionado, mas necessitado de um acompanhamento religioso intenso para manter-se nos caminhos de Deus. Seria esta comunidade, que enxerga aspectos religiosos numa conduta eventualmente tida pela cincia mdica como patolgica, uma comunidade primitiva , de gente ignorante e atrasada? Pelo estgio atual da cincia, algum com um pouco de coragem poderia dizer que, no fim das contas, eles so, em alguns casos classificados como histrinicos pela medicina, e que os mtodos aplicados por aquele pastor poderiam, nesse caso concreto, ser bem mais eficientes em controlar os sintomas da loucura. A comunidade religiosa citada continuaria discordando, e terminaramos nos deparando com uma aporia a rosa no cheira diferente, caso tentemos traduzir seu aroma em termos poticos ou cientficos. Nem os cientistas teriam o direito de acusar de primitivos os poetas, por lidarem diferentemente com a rosa. Mormente porque, em alguns casos, os poetas so muito mais eficazes nessa lida! Mas a medicina falhou muitas vezes no seu af de provar as bases biolgicas da loucura. Autpsias de alienados deram origem s mais alucinadas teorias (talvez mais loucas que os loucos que elas visavam estudar) e que muitas vezes foram levadas muito a

16

srio no s pela cincia mdica, mas tambm e talvez principalmente pela cincia do direito10. O avano farmacolgico contou pontos em favor das teorias biologicistas, mas os diversos movimentos de reviso da psiquiatria a psiquiatria institucional e as comunidades teraputicas, a psiquiatria de setor e a psiquiatria preventiva, a psicanlise na clnica da loucura, a antipsiquiatria e a tradio basagliana apontam no sentido mais psicologizante e menos hospitalizante da abordagem loucura11. Todos esses movimentos esto no mago da reforma psiquitrica brasileira, experincia que vem sendo positivada em nosso direito, mas para o qual ns, juristas ou operadores do direito, seja l o que isso signifique, ainda no nos demos conta12. Mas cada coisa a seu tempo, voltaremos a esse tema adiante. Depois dos estudos de Michel Foucault sobre a histria da loucura, essa e outras leituras do fenmeno so permitidas. Na verdade, esse livro, bastante esclarecedor, narra a histria da loucura na idade clssica, sob um ponto de vista europeu um tanto diferente do nosso ponto de vista tropical, abaixo da latitude onde no h mais pecado. Mas no menos importante, dada a nossa prpria herana cultural. Alm do mito do louco sagrado, existe o mito do tratamento jurdico da loucura no direito romano. Eles conheceram, no seu direito civil, a figura do furiosus e do mente captus, bem como a figura do prdigo. Mas no h evidncias de que eles enxergavam alguma semelhana entre o furioso e o mentecapto, ou entre o mentecapto e o prdigo. O furioso tem acessos de demncia caracterizados por fria, tendo ou no intervalos lcidos. O mentecapto o idiota, indivduo de inteligncia pouco desenvolvida 13. O prdigo a pessoa sui juris que dilapida, em prejuzo dos filhos, o patrimnio recebido por sucesso legtima dos parentes paternos. o perdulrio, o esbanjador, retratado na parbola do filho prdigo14.

10

Vide a frenologia de GALL e a fisiognomonia de LAVATER, ambos importantssimos como precursores do positivismo penal que tanto ainda nos influencia hoje mas cujas teorias j caram em absoluto descrdito nos meios mdicos hegemnicos. 11 Ver a grande obra organizada por Paulo Amarante, denominada Loucos pela Vida (2 EdioRio de Janeiro, Fiocruz, 2001), que trata da reforma psiquitrica brasileira com mais detalhes. 12 O Ministrio da Sade lanou um excelente compndio, que pode ser obtido pela Internet, com a legislao relativa Reforma Psiquitrica Brasileira, denominada Legislao em Sade Mental (Braslia, Ministrio da Sade, 2002). Traz toda a legislao federal (em especial a lei n. 10.216/2001) e a legislao estadual, alm da normatizao infralegal sobre o tema. Pode ser obtido no stio do Ministrio da Sade, na internet. 13 (Cretella Jr., 1986:144). 14 (Idem, pg. 145).

17

Somente ns, mais uma vez numa injustificvel avaliao axiolgica retroativa, enquadramos na categoria dos loucos institutos que no apresentavam entre si nenhuma semelhana entre si, para os romanos. Nenhum romano imaginaria um mentecapto freqentando o mesmo mdico que um furioso, ou um prdigo receitando-se na farmcia. Nenhum romano, mdico ou no, imaginaria qualquer dessas figuras internadas juntas pelos mesmos motivos mdicos ou jurdicos15. Na verdade, o enfoque dado pela cultura jurdica romana para essas situaes trazia um fundo patrimonial: designar quem fique responsvel pelos seus atos e pelo seu patrimnio, na impossibilidade de tratar diretamente com eles, ou na evidncia de que a gesto desse patrimnio estaria sob risco se a eles deixada. Trata-se, portanto, no de uma preocupao com a pessoa no sentido humanitrio da palavra mas apenas de uma preocupao com a atuao dessa pessoa no comrcio jurdico. Assim, alm de no se poder validamente reunir essas figuras sob a categoria da loucura tal como a conhecemos hoje (como uma categoria unitria), a experincia jurdica romana no conhecia nem construa nenhuma relao com essas pessoas em si, mas apenas com sua atuao social, ou mais especificamente, com seus problemas patrimoniais. Segundo Foucault, nem sequer se pode dizer que o louco era sagrado, na cultura medieval europia. Ele era visto, no entanto, num sentido mstico, como a oportunidade que o Senhor Deus deixara na Terra para o exerccio da caridade16. Contando a histria da desativao dos leprosrios, Foucault chama a ateno para a representao da lepra na cultura medieval: a excluso representa, a um s tempo, o abandono e a salvao, a separao e a comunho. A lepra , assim, entendida como uma manifestao de Deus, a um s tempo marca da sua clera e da sua bondade. O rito de segregao no estava destinado a suprimi-la, mas a mant-la a uma distncia
15

FHRER, tratando de loucura e direito entre os romanos, afirma que obscura a origem do termo loucura, mas certo que desde o sculo XIII a palavra se refere quele que perdeu a razo, ao dbil mental e aos doidos em geral. (2000:18). Ora, seria no mnimo um anacronismo utilizar-se de uma expresso cujo sentido s foi fixado no sculo XIII para referir-se a categorias referidas pelos romanos sculos antes. 16 Existe o hbito de dizer que o louco da idade mdia era considerado como uma personagem sagrada, porque possudo. Nada mais falso. Se era sagrado porque, para a caridade medieval, ele participava dos obscuros poderes da misria. Mais que qualquer outro, ele a exaltava. No faziam com que ostentasse, tosquiado nos cabelos, o sinal da cruz? Em nota de rodap, o prprio autor explica que somos ns que encaramos os possudos como loucos (o que um postulado) e que supomos que todos os loucos da idade mdia eram tratados como possudos (o que um erro) Este erro e este postulado encontram-se em diversos autores, como Zilvoorg. (2000:62).

18

sacramentada, a fixa-la numa exaltao inversa17. A internao no leprosrio no tem significado mdico, ao menos no no sentido que hoje ns lhe damos. Tem, isso sim, um sentido de excluso, a excluso dessa figura insistente e socialmente temida que no se pe de lado sem se traar sua volta um crculo sagrado18. A lepra desaparece, mas no desaparece uma certa forma de ver o leproso, e uma certa forma de trata-lo. Cabe apenas saber qual a categoria que tomar o seu lugar, na posio de excludos pela prpria salvao... E eis que chega a loucura. O caminho seguido pelo continente europeu no sentido da internao e medicalizao da loucura, bem como a atribuio dos diversos significados que a loucura tem hoje vale dizer, a prpria construo de um conceito de loucura so, segundo Foucault, um resultado da grande experincia de internao ocorrida nos sculos XVII e XVIII. Mas antes da loucura ser dominada, por volta da metade do sculo XVII, antes que se ressuscitem, em seu favor, velhos ritos, ela tinha estado ligada, obstinadamente, a todas as experincias maiores da Renascena. 19 Partindo da Nau dos Loucos, estranho barco que desliza ao longo dos calmos rios da Rennia e dos canais flamengos, Foucault mostra que tal embarcao, ao lado de sua existncia literria, teve uma existncia real vale dizer, existiram de fato, levando sua carga insana de uma cidade para outra. No final da idade mdia, vemos as cidades escorraarem os loucos ou escorraarem os loucos que no so seus, pois em muitos casos as cidades somente aceitavam cuidar dos seus prprios loucos para um outro lugar, s vezes confiando-os de fato aos navios que ali passavam, s vezes simplesmente levando-os para longe, de onde no possam retornar. Este o espao do louco, para Foucault o espao nenhum , a eterna passagem, condenado para sempre a no estar em sua prpria ptria, a no ter ptria nenhuma, a ser de nenhum lugar20.
17 18

(Foucault, 2002:6) E, ao mesmo tempo em que, pelas mos do padre e seus assistentes, arrastado para fora da Igreja gressu retrogradu, asseguram-lhe que ele ainda um testemunho de Deus: e por mais que estejas separado da Igreja e da companhia dos Sos, no estars separado da graa de Deus. Os leprosos de Brueghel assistem de longe, mas para sempre, a essa subida do calvrio na qual todo um povo acompanha Cristo. E, testemunhas hierticas do mal, obtm a salvao na e atravs da prpria excluso: uma estranha inverso que se ope dos mritos e das oraes, eles se salvam pela mo que no se estende. O pecador que abandona o leproso sua porta est, com esse gesto, abrindo-lhe as portas da salvao. (Idem, ibdem). 19 (Idem, pg. 08) 20 Compreende-se melhor agora a curiosa sobrecarga que afeta a navegao dos loucos e que lhes d sem dvida seu prestgio. Por um lado, no se deve reduzir a parte de uma eficcia prtica incontestvel: confiar o

19

Ao final do sculo XV, a velha Europa descobre uma nova relao com a loucura: J no se trata mais apenas do sinal do poder divino e do jogo da caridade e salvao. Uma nova dimenso existencial se entreabre para a loucura: a loucura passa a simbolizar o prprio vazio da vida , que subitamente se encontra com o vazio da Bosch, A Nau dos Loucos, sc. XVI morte. Vestindo as roupas da verdade e da crtica, a loucura passa, de certa forma, a ser a personagem que revela a todos o prprio desatino, a vacuidade e a vaidade, a hipocrisia e o ridculo do homem confrontado com sua prpria imagem. Essa face trgica da loucura deixa-a subitamente mais prxima de todos, potencialmente loucos, ao ser, a um tempo, a face da comdia e a mais profunda tragdia. A condio humana passa, nesse momento histrico, a ser questionada como profundamente imbricada com a prpria loucura. A loucura a essncia do prprio homem, e essa essncia desnudada pelos grandes filsofos e escritores. Cite-se Shakespeare, com tantos personagens enlouquecidos exatamente quando vislumbram a verdade insuportvel das suas prprias essncias humanas. Cite-se Cervantes, com seu Quixote to profundamente revelador da loucura em cada um de ns. Cite-se Erasmo de Rotterdam, com seu Elogio da Loucura to essencialmente contraposto, na sua busca do mais absolutamente humano, a todo o cartesianismo das eras posteriores. De fato, para Erasmo, o prprio contraponto entre razo e loucura se esfumaa:

louco aos marinheiros com certeza evitar que ele ficasse vagando indefinidamente entre os muros da cidade, ter a certeza de que ele ir para longe, torna-lo prisioneiro de sua prpria partida. Mas a isso a gua acrescenta a massa obscura de seus prprios valores: ela leva embora, mas ela faz mais que isso: ela purifica. Alm do mais, a navegao entrega o homem incerteza da sorte: nela, cada um confiado ao seu prprio destino, todo embarque , potencialmente, o ltimo. para o outro mundo que parte o louco em sua barca louca; do outro mundo que ele chega quando desembarca. (Idem:12).

20

tanto mais louco o homem quanto mais so e sbio se reconhece, e tanto mais sbio quanto mais prpria loucura se entrega. Quixote por Portinari De certa forma, somente no final do sc. XIX e incio do sculo XX a psicanlise vem resgatar, com a noo de inconsciente, essa essencialidade da loucura em todos ns mas ainda sem reflexos visveis no direito. Assim, as coisas humanas teriam dois aspectos, maneira dos Silenos de Alcebades, que tinham, duas caras completamente opostas. Para Erasmo, essa oposio no entre dois termos que se excluem como a vida excluiria a morte, o belo excluiria o disforme e assim por diante, mas entre dois termos que se implicam eternamente a loucura implicaria na razo, que dialeticamente conteria a loucura. O belo inclui no seu oposto o disforme, que por seu turno implica na prpria beleza. Assim, o contrrio da loucura no seria a razo, mas aquele que se achasse na face do Sileno relativa razo j teria em si mesmo a face contrria da loucura.21 A loucura seria, ento, a grande face trgica, o vislumbrar do niilismo absoluto, por um lado e conscincia crtica do homem, do outro. Ela , portanto, uma experincia essencialmente humana , ao contrrio do que se transformar mais tarde um experincia desumanizadora. Essa desumanizao da loucura vai gerar reflexos at os dias correntes. A loucura passa a ser uma entidade, equipara-se doena. Esta passa a ter uma vontade, que supera a prpria vontade humana e deslegitima o to discutido princpio filosfico do livrearbtrio, colocando-se alm da punio. Mas no, como veremos, alm do julgamento e da excluso. Embora reputando irresponsvel e inimputvel o louco, porque tomado por uma entidade no-humana com uma vontade superior sua, o direito brasileiro contemporneo prorroga a jurisdio da justia criminal para que a doena possa sofrer um julgamento penal e ser punida sendo esse o significado do instituto da medida de segurana. Um instituto que pune a loucura, sob o fundamento nem sempre explcito de a desmascarar arrancar do
21

Tudo que os homens fazem est cheio de loucura. So loucos tratando com loucos. Por conseguinte, se houver uma nica cabea que pretenda pr obstculo torrente da multido, s lhe posso dar um conselho: que, a exemplo de Timo, se retire para um deserto, a fim de gozar a vontade dos frutos de sua sabedoria. Ensina Erasmo de Rotterdam. Mas no seria, no fim das contas, uma loucura agir assim? O Sileno vira e desvira, e vira de novo.

21

ser humano essa doena. E que, se de resto acaba restringindo a liberdade do portador da doena, por via de um internamento que, se no discurso no punitivo, na prtica lhe arranca a liberdade e a voz. Tal se d porque ali onde um desavisado v uma pessoa privada de liberdade por fora de uma medida de segurana, o direito v diferente a loucura seria algo no-humano, e a pessoa portadora na loucura seria um esvaziado hospedeiro, cuja vontade (ou essncia) foi sobrepujada22. Nesse sentido, a medida de segurana, mais do que uma defesa social, seria um paradoxal defesa da pessoa portadora de doena mental contra a sua prpria loucura. Prosseguindo Foucault nos traz a experincia europia que ele denomina de o grande internamento. O Hospital, instituio cuja natureza mdica no se tinha estabelecido ainda, era ento uma estrutura administrativa (ao lado das estruturas jurdicas j existentes) criada para receber os pobres, de todos os sexos, lugares e idades, de qualquer qualidade de nascimento, e seja qual for sua condio, vlidos ou invlidos, doentes ou convalescentes, curveis ou incurveis23. Ali se abrigariam aqueles que procuram essas entidades (que se espalham pela Europa do sc. XVII), como tambm aqueles que para l so mandados pelas autoridades: mendigos, vagabundos, miserveis, desordeiros,

desempregados sem condies para o prprio sustento, todos aqueles que no sem hesitao, nem perigo, distribumos [contemporaneamente] entre as prises, casas de correo, hospitais psiquitricos e gabinetes de psicanalistas.24 Nesta massa humana que internada (Foucault menciona que cerca de 1% da populao de Paris estava internada em 166225) aplica a nascente burguesia europia a sua prpria viso de mundo, suspendendo a desordem por meio da fora, aplicando coativamente a moral aos desajustados do mundo. No se trata, como alerta o filsofo, de excluir os a22

Na situao extrema o louco no age, mas sim agido. Quem fala com sua voz, quem anda com suas pernas, quem olha com seus olhos no ele: a doena. (Fhrer, 2000:132). A loucura pareceria, ento, como o aliengena do filme Alien o oitavo passageiro, cujas larvas entravam no corpo humano e o dilaceravam no processo de crescimento, gerando novas larvas que invadiam outros seres humanos, at que a monstruosa Rainha extraterrestre fosse destruda por uma herona humana. Poderamos traar um paralelo entre essa valente herona e o nosso racionalismo dogmtico penal, em busca da desumana rainha de toda insanidade pra extermina-la e devolver todos os homens normalidade racional europia ps-iluminista. 23 dito francs de 1656, art. IV, citado por Foucault (2002:49). 24 Foucault (2002:79). 25 Idem, pg. 55.

22

sociais, excluso,

mas da

mais

propriamente e da

organizar uma percepo da loucura, da desordem

insubmisso: o gesto que interna tambm o gesto que cria a alteridade do internado. A alienao criada pelo prprio internamento. Nessas figuras Salpetrire, Paris, sc. XVII

indistintas (indistintas ento, mas para ns, hoje bastante distintas) criou-se uma nova sensibilidade para a pobreza (no mais uma oportunizao de salvao, de exerccio da caridade crist individual, mas sinal do descontentamento do Senhor, de sua maldio) e um novo espao para a loucura esta percebida como a incapacidade para a adaptao mesmo a esse tratamento moral, a essa polcia que significava a internao o termo polcia significando, a, a srie de medidas necessrias a compelir as pessoas a buscar o seu sustento nica e exclusivamente pela via do trabalho. Assim que esse internamento o mesmo gesto de internamento significavam a um s tempo, paradoxalmente, recompensa ou castigo. Recompensa para os pobres resignados, que fazem dela um gesto de assistncia e reconforto. Os pobres maus, incapazes de reconhecer no Hospital a ordem e a assistncia de que precisam, revoltam-se contra a instituio, e para eles o internamento represso. O mesmo contedo material da ao tem um significado de acolhimento ou de punio, de acordo com a atitude de quem o recebe, ou de quem a ele submetido. Muitas questes levaram definio da condio do louco dentre toda a gama da clientela do grande internamento europeu. Desajustamento individual rotina da instituio, incapacidade de cumprir as tarefas pessoais, inadaptao vida social da instituio, a questo da sexualidade, a questo patrimonial e de trabalho, todas essas questes so relacionadas com a definio da loucura no meio da boa pobreza. Aquela

23

sensibilidade para a loucura como dimenso trgica ou mesmo como dimenso crtica da vida de todos perdeu-se nesse momento histrico, para estabelecer-se a loucura em oposio ordem e a razo existente no mundo burgus, e seu espao como o espao da instituio de internamento. O louco sempre o outro, e o outro sempre ameaador. Da a transformar o louco num caso de polcia apenas um pequeno passo. E de fato ele se transforma num caso de polcia. Polcia, no sentido preciso que a era clssica atribui a esse termo, isto , conjunto das medidas que tornam o trabalho ao mesmo tempo possvel e necessrio para todos aqueles que no poderiam viver sem ele.26 Dentro da tica do trabalho, elevado como nico caminho para a salvao num mundo dessacralizado, os que estavam fora da lgica do trabalho estavam fora da tica, da moral, da ordem , e para ela deviam ser chamados fora, se necessrio. Esse era o sentido do internamento: tirar o miservel da desordem do seu mundo. Coloc-lo no ambiente da ordem artificial, aplicar uma coao moral to rigorosa quanto necessria para que a luz se torne inevitvel27. Esses Hospitais Gerais, Casas de Correo, Casas de Trabalho, ou qualquer que seja o nome que tenham tido nos sculos XVII e XVIII no eram, repita-se, instituies mdicas, no no sentido que conhecemos hoje. E se sentimos a tentao de acreditar que elas foram a semente para um sistema racional de internamento que acreditamos ter hoje em dia baseado na finalidade de tratar e curar, ou seja, de cuidar - seria melhor e mais preciso acreditar que elas so, na verdade, o germe daquilo que hodiernamente se classifica como instituio total, do ponto de vista sociolgico28. 1.3. Histrias da psiquiatria.

26

FOUCAULT (2002:63). No mesmo trecho o autor cita uma passagem de Voltaire, onde ele pergunta: O que? Desde que vocs se estabeleceram como corpo do povo ainda no encontraram o segredo para obrigar todos os ricos a fazer todos os pobres trabalharem? Neste caso ainda no chegaram nem cartilha da polcia. 27 Idem, pg. 99. 28 Toda instituio conquista parte do tempo e do interesse dos seus participantes e lhes d algo de um mundo; em resumo, toda instituio tem tendncias de fechamento. Quando resenhamos as diferentes instituies da nossa sociedade ocidental, verificamos que algumas so muito mais fechadas que outras. Seu fechamento ou seu carter total simbolizado pela barreira com relao ao mundo externo e por proibies sada sada que muitas vezes esto includas no esquema fsico por exemplo, portas fechadas, paredes altas, arames farpados, fossos, gua, florestas ou pntanos. A tais estabelecimentos dou o nome de instituies totais, e desejo explorar suas caractersticas gerais. (Goffman, 2001:16).

24

Essa construo lenta de uma base tica para a loucura possibilitou o advento da psiquiatria com as bases complexas que tem hoje e iniciou um dilogo em bases nem sempre amistosas ente os juristas e os mdicos um dilogo de retroalimentao e disputa de competncias que veio a se refletir na forma ambgua com que a loucura tratada ainda hoje no direito positivo, e mais veio a solapar as bases clssicas do direito penal e do prprio direito social de punir, ao tempo em que ps em xeque as noes de liberdade e de livrearbtrio, criando reflexos que esto na raiz da prpria concepo contempornea de responsabilidade penal. Se ns, juristas, muitas vezes no nos damos conta desses condicionamentos e dessas contradies porque estamos mergulhados nelas seria muito difcil para um peixe ter noo da gua na qual flutua, e entender que pode haver outro tipo de meio para sustentar a vida . Mas voltemos ao fio da meada. Encontraremos PINEL no seu gesto mtico de soltar os loucos gesto no qual a moderna psiquiatria enxerga a fundao da sua prpria histria, a histria da perfeita equiparao entre loucura e doena mental29. Estabeleceramse, a um s tempo, dois dos pilares do que gostamos de enxergar como tratamento cientfico ao louco a medicalizao do manicmio e o estudo sistemtico, com pressupostos cientficos, sobre essa nova categoria nosolgica e suas formas de tratamento. No vamos discutir se o gesto de Pinel foi real ou mtico, nem se inaugurou ou no a psiquiatria. um gesto carregado de simbolismo e significado, e provocou conseqncias grandes demais no mundo contemporneo para ser ignorado. Se a idade clssica, como foi visto acima, criou os pressupostos para a concepo hodierna de loucura, foi Pinel quem transformou a loucura num assunto estritamente mdico por um lado e seu tratamento num assunto basicamente moral, por outro.

29

Em 1793, sendo nomeado mdico no Bictre, Pinel rompe as correntes dos loucos, desalojando-os dos seus calabouos. Pouco depois, o mesmo gesto realizado na Saptrire. Este acontecimento registrado na Histria da Psiquiatria como sendo a instaurao da primeira revoluo psiquitrica, seguida da ruptura freudiana criadora do conceito de Inconsciente, instituidora da prtrica da Psicoanlise no final do sculo XIX e, mais modernamente, a partir da dcada de sessenta do sculo atual, a Psiquiatria Comunitria assinalada como a terceira revoluo psiquitrica. Pinel teria libertado os insensatos de sculos de incompreenso e de maltratos, rompendo com a tradio demonolgica da loucura e configurando-a como doena mental.(BIRMAN, 1978:1. Grifos no original).

25

mtodo Pinel liberta os loucos no Salpetrire.

pineliano de tratamento da loucura consistia em reforar a autoridade moral do mdico, retratado como um pedagogo firme, porm justo, que reorientaria a razo extraviada do paciente. ser Essas aplicadas tcnicas num

deveriam

ambiente controlado, longe das paixes corrompedoras e artificiais engendradas pela civilizao onde os sprits alins retornariam ao seu estado natural30. H, portanto, uma certa relao entre loucura e moral uma vez que o tratamento moral preconizado consistia exatamente em usar do rigor cientfico e da insuspeio moral do mdico para convencer o louco a voltar sanidade mental. Explicitam-se, pois, outros pressupostos que lastreiam a concepo contempornea de loucura, notadamente no direito penal a loucura como inferioridade moral, estado do qual as pessoas poderiam ser trazidas de volta ao rumo da sanidade se afastadas das foras alienadoras da sociedade vale dizer, se perdessem a liberdade Pinel solta os loucos psicolgica da loucura, e fossem guiados pela mo segura do alienista, no lhes restaria mais do que trilhar o caminho da normalidade. A cura, nessa concepo, seria o retorno a um estado ideal simbolizado pelo homo medius - o estado normal por mais metafsica que a noo de normalidade possa parecer. Mesmo porque tanto a noo de homem mdio quanto a noo de normalidade so apenas abstraes racionais. Ningum encontra um homem mdio na rua, tomando um cafezinho na esquina. Quanto encontrar uma pessoa normal, vale a advertncia de Caetano Veloso: de perto ningum normal31.
30 31

(HARRIS, 1993:17). Caetano Veloso, na letra da cano Vaca Profana. A estrofe inteira assim: Dona das divinas tetas Quero teu leite todo em minha alma Nada de leite mau para os caretas Mas eu tambm sei ser careta De perto ningum normal s vezes segue em linha reta A vida que meu bem/meu mal No mais as "ramblas" do planeta "Orchata de chufa si us plau"

26

Observando e descrevendo aqueles sujeitos tidos, por pressupostos, como loucos, por terem sido encontrados acorrentados naqueles ambientes PINEL estabeleceu a primeira classificao da loucura em termos cientficos, que era simples e fcil de manejar. A loucura foi classificada assim: 1. Melancolias. 2. Manias sem delrio. 3. Manias com delrio. 4. Demncias.32 A cura vai mostrar-se impossvel em muitos casos. Eis porque a classificao fundadora de Pinel vai ser multiplicada pelos seus seguidores, num caminho paralelo ao traado pela criminologia que veio no rastro da psiquiatria como irmos siameses notadamente e de forma mais evidente nos aspectos relativos psicopatologia forense. O litgio de fronteiras entre criminologistas, juristas e psiquiatras estava apenas comeando. Na verdade, a partir do surgimento da psiquiatria com status mdico, e da prpria criminologia, o judicirio passa a realizar um trabalho que muito mais do que simplesmente identificar a materialidade e a autoria de um delito, e aplicar-lhe a respectiva sano: trata-se de desenvolver todo um procedimento no sentido da busca do prprio mvel, das causas do crime, da sua reprovabilidade e da prpria lucidez de seu autor. Ou, nas palavras precisas de FOUCAULT, No mais simplesmente: o fato est comprovado, delituoso?, mas tambm: o que realmente esse fato, o que significa essa violncia ou esse crime? Em que nvel ou em que campo da realidade deve ser colocado? Fantasma, reao psictica, episdio de delrio, perversidade? No mais simplesmente quem o autor mas: como citar o processo causal que o produziu? Onde estar, no prprio autor, a origem do crime? Instinto, inconsciente, meio ambiente, hereditariedade? No mais simplesmente: que lei sanciona essa infrao? Mas que medida tomar que seja apropriada? Como prever a evoluo do sujeito? De que modo ser ele mais seguramente corrigido?33. Trata-se, pois,

32 33

(Costa, 2002:144). (1999:20).

27

de uma operao muito mais complexa do que julgar os crimes trata-se de julgar a alma dos criminosos34. Pode-se citar, nesse passo, toda uma genealogia de grandes psiquiatras debruados sobre a questo-mor do louco criminoso, desde Esquirol com suas monomanias, passando por Morel com seus degenerados, Charcot com suas histricas, nas quais ele desenvolveu intensos estudos sobre hipnose, at os atuais pepezes, ou personalidades psicopticas, categoria com a qual a psiquiatria moderna lida sem definir muito claramente, a no ser para categorizar nela tudo o que existe de imoral, sdico, cruel e sacana na personalidade humana e que no pode ser explicado pelos padres do tal homem mdio, ajustado aos padres sociais. O pepezo seria uma espcie de justificao cientfica do medo irracional que sentimos do louco o que nos remete discusso sobre a questo da periculosidade, que ser retomada adiante. Mas ao lado desse desenvolvimento oficial da psiquiatria (oficial porque reconhecido, a posteriori, como legtimo pela historiografia oficial da cincia) existiram outras experincias e outros discursos mdicos sobre crime e loucura que foram levados muito a srio na sua poca embora totalmente desacreditados hoje mas que fundamentaram uma forma de pensar culminante na chamada escola positiva de direito penal escola essa que ainda influencia o pensamento jurdico contemporneo, e especial aos juristas e operadores penais. 1.3.1 Monomania. A partir da experincia fundadora de Pinel, o olhar positivista foi se debruando cada vez de forma mais efetiva sobre o louco. Dois campos tinha a novel psiquiatria para aprofundar suas elocubraes: o asilo, formado ao longo da chamada idade clssica, e a priso, com a correlativa questo criminal formadora da clientela externa do alienista. Os escritores apontam exatamente a demanda dos tribunais como motivadora das primeiras incurses dos alienistas franceses fora dos asilos35. Na verdade, a demanda
34 35

(Idem, ibdem). A esse respeito, ver SRGIO CARRARA (1998:69).

28

decorria do prprio pressuposto de uma racionalidade nas aes humanas, como assumido pelos grandes penalistas liberais. Ocorre que algumas aes criminosas no se enquadravam nesse pressuposto de racionalidade, quer pelos seus motivos, que permaneciam ocultos ou pareciam no existir (ou ainda eram to moralmente inaceitveis que no pareceriam humanos), quer pela forma de execuo, quer pela ofensa a valores que teoricamente estariam enraizados na prpria natureza humana , como o amor filial, o amor materno ou a sensibilidade dor alheia. Assim que os alienistas (ou psiquiatras, como gostamos de cham-los hoje em dia) eram chamados para encontrar a loucura onde ela parecia escondida aos olhos nomdicos e, nessa medida, a loucura foi se transformando num saber um tanto esotrico, somente acessvel a esses guardies mdicos da sanidade. Dentre os que esquadrinharam a mente humana, os historiadores apontam na noo de monomania trazida por Esquirol: um sujeito com monomania caracterizar-se-ia por permanecer razovel em todos os pontos, menos naquele que diz respeito ao crime que cometeu onde se mostra como louco. Essa loucura pode aparecer num timo , mesmo estando insuspeita por todos que convivem com ele, e sumir aps o cometimento do desatino. Essa alteridade que domina o sujeito no momento do seu ato irrazovel o deixaria irresponsvel pelo crime36. Nesse sentido, no parece fora do normal, fora da razo, que um indivduo cometa um crime subvertendo valores socialmente relevantes como a propriedade, no furto, ou mesmo a vida, no homicdio na medida em que refora ou coloca outros valores socialmente aceitos, tais como a riqueza (nos crimes contra o patrimnio) ou a honra (nos homicdios em defesa dela). Mas h crimes em que os valores sociais so negados, sem que o criminoso reafirme outros, ou sem que parea haver razo para que o sejam. No entanto, os perpetradores no parecem delirar, como era de se esperar num louco. Isso traz srios
36

Um homem, normal sob todos os outros aspectos, comete de repente um crime de uma selvageria desmedida; para o seu gesto no se pode encontrar nem causa nem razo. Para explica-lo no h lucro, nem interesse, nem paixo: uma vez cometido, o criminoso transforma-se no que era antes. possvel dizer-se que se trata de um louco? A completa ausncia de determinaes visveis, o vazio total de razes, permitem concluir pela no-razo do que cometeu o gesto? A irresponsabilidade se identifica com a impossibilidade de fazer uso de sua vontade; portanto, identifica-se com um determinismo. Ora, esse gesto, no sendo determinado por nada, no pode ser considerado irresponsvel. Mas, inversamente, normal que um ato seja realizado sem razo, fora de tudo aquilo que poderia motiva-lo, torna-lo til para um interesse, indispensvel para uma paixo? Um gesto que no se enraze numa determinao insensato. (FOUCAULT, 2002:519)

29

problemas quanto questo da irresponsabilidade penal, porque irresponsabilidade significa o reconhecimento de que o ato criminoso foi determinado por algo alm da vontade do infrator. Mas se o ato parece indeterminado, no se pode falar com segurana em irresponsabilidade. certo que Pinel j havia classificado as manias sem delrio, mas Esquirol as sistematiza nesse novo conceito de monomania, ou seja, algo como um delrio parcial de uma mente que permanecia razovel para todas as coisas, menos para uma determinada idia delirante. Assim, um castelo seria construdo por essa mente sobre essa idia, castelo esse que seria razovel caso a idia fosse verdadeira. O exemplo seria a mania de perseguio, que seria razovel se o monomanaco estivesse, de fato, sendo perseguido. Sendo esse delrio circunscrito, poderia remanescer desapercebido para os circunstantes, mesmo por um longo tempo. As monomanias foram desdobradas em monomanias raciocinantes e monomanias instintivas. Nas monomanias instintivas, a razo estaria comprometida em funo de uma desordem da vontade, que levaria um sujeito naturalmente ponderado e calmo a gestos repentinos e fugazes de crueldade, dos quais ele se arrependia profundamente depois. Isso explicava aqueles atos tresloucados, incompatveis com uma histria de vida tranqila e ordeira do perpetrador e com sua atitude de arrependimento e colaborao posterior. Nas monomanias raciocinantes, todas as faculdades intelectuais estariam preservadas, mas o indivduo estaria privado de emoes, remorso ou mesmo de qualquer sentimento de compaixo ou sensibilidade. Tambm chamados de loucos morais, essa figura ainda remanesce hoje na descrio dos pepezes, ou personalidades psicopticas, nos livros de psiquiatria e de direito. Ela explicaria os crimes cometidos por indivduos com histrias pessoais cruis, de insensibilidade e desajuste permanente, mas aparentemente sem delrios37. Esquirol

s exigncias morais e afetivas mais elementares e comuns, indiferente ou desajustado, assim, ao seu grupo ou ambiente social. Ele alerta que so mantidas, em geral, ntegras as suas faculdades de entendimento e de vontade (capacidade intelectiva e volitiva), com a ausncia de um outro componente bsico da personalidade, qual seja, a afetividade ou o que mais grave o senso moral. (2001:195).

30

A maior conseqncia dentre tantas conseqncias relevantes que o conceito de monomania trouxe para o desenvolvimento da psiquiatria e das relaes desta com o direito foi exatamente aquela de no ser mais necessria o rompimento total com a razo para que se pudesse vislumbrar a loucura ela poderia estar oculta ali mesmo onde estava invisvel ao no-mdico. Alm disso, como no caso da loucura moral, ela pode estar alm do processo de cura psiquitrica como aplicar um tratamento de fundo moral exatamente em quem est incapacitado para esse aspecto da vida humana ? Isso teria, tambm, a conseqncia de trazer insegurana jurdica, na medida em que, se o fundamento da sano penal o livre-arbtrio e o fundamento da internao hospitalar o tratamento, os loucos morais esto numa zona de ningum no podem ser tratados por questes tcnicas, j que dificilmente seriam curveis. No podem ser presos, por questes jurdicas so irresponsveis pelos seus atos. A criminologia teria que buscar um outro fundamento para retirar-lhes a liberdade. Esse fundamento a periculosidade, expressa como a necessidade de defesa social. Mais tarde, a criminologia ir negar o prprio livre-arbtrio, e considerar de forma determinstica praticamente toda a esfera de ao humana , indiferenciando, no limite, os loucos dos criminosos38. A questo da monomania esbarrou no princpio filosfico do monismo da alma vale dizer, poder-se-ia aceitar uma soluo que fatiasse os atributos humanos e considerasse a possibilidade de que eles fossem ligados ou desligados independentemente? Essa uma discusso ainda aberta39, mas a noo de monomania foi perdendo fora, no
38

LOMBROSO chegou a afirmar: O critrio do mrito no mudar nada quando a maior parte das virtudes e dos vcios for reconhecida como efeito de uma mudana molecular. Ns nos recusamos a admirar a beleza, mesmo reconhecendo ser ela um fenmeno totalmente material e independente da vontade humana? O diamante no tem nenhum mrito por brilhar mais que o carbono; qual mulher, no entanto, jogaria fora seus diamantes, a pretexto de que eles no so, na verdade, mais que carbono? (LOMBROSO, apud CARRARA, 1998:62). 39 Antnio Damsio aprofunda essa questo na discusso do caso de PHINEAS GAGE, operrio da Estrada de Ferro Rutland & Burlington, na Nova Inglaterra, nos Estados Unidos. Esse rapaz foi atingido, aos 25 anos, por um vergalho de ferro que voou aps uma exploso e lhe trespassou o crebro. Surpreendentemente, ele sobreviveu, embora tivesse perdido a capacidade afetiva. Manteve ntegra, em grande medida, a capacidade puramente intelectual de resolver problemas abstratos, mas a falta de capacidade afetiva o levou a uma impossibilidade de tomar decises e de manter a estabilidade de sua vida o que o encaminhou a uma derrocada e a uma morte miservel. Aps questionar a questo do livre-arbtrio e da prpria responsabilidade moral e social de Gage inclusive a questo da identidade consigo mesmo, ou do eu pr-acidente com o eu ps-acidente, o neurologista portugus questiona o primado bsico do cartesianismo: penso, logo existo. Ele procura demonstrar que, ainda que mantida ntegra a capacidade de formular pensamentos abstratos, toda a racionalidade fica comprometida com a perda da capacidade de sentir, de ter emoes. Isso leva, segundo ele, a uma impossibilidade de tomar decises acertadas e, no limite, de viver em sociedade. Ele diz:Gage perdeu algo

31

decorrer do sculo XIX, para a noo de degenerao, construda por MOREL, e que tambm chegou aos nossos dias, e remanesce nos desvos do nosso ordenamento jurdico. 1.3.2. Os degenerados. A discusso antiga entre os lamarckianos e os no-lamarckianos sobre a questo da hereditariedade dos caracteres adquiridos muito profunda e interessante, e trouxe frutos em longas discusses de psiquiatras e criminologistas sobre as causas biolgicas do crime. O sculo XIX, visto retroativamente, foi uma poca de fervilhante atividade intelectual. A fora do mito cientfico criou a impresso de que a humanidade estava muito perto de desvendar todos os segredos da natureza. No era de se estranhar, portanto, que as cincias sociais buscassem fincar seus alicerces sobre o solo frtil e seguro das cincias naturais. Toda cincia queria ser a fsica. Toda fsica estava centrada na matemtica 40. Assim, era muito mais seguro para uma nascente psiquiatria escorar-se na biologia do que na filosofia ou na psicologia. Mas esse porto biolgico ou fsico era um porto seguro para a criminologia, tambm. Nada mais legitimador para um discurso repressivo como o discurso penal que a sua fundamentao estivesse na natureza, e no num pacto social esotrico, e explicitamente reconhecido como tal pelos prprios filsofos.
de exclusivamente humano: a capacidade de planejar o futuro enquanto ser social. At que ponto esteve consciente dessa perda? Poder ser descrito como um ser consciente de si mesmo, tal como qualquer um de ns? Ser sensato afirmar que sua alma foi prejudicada ou que a perdeu? E, se assim foi, o que pensaria Descartes se tivesse conhecimento desse caso e possusse os conhecimentos que hoje possumos sobre neurobiologia? Ter-se-ia interrogado a respeito da glndula pineal de Gage? (2001:41). 40 Por ocasio de um jantar muitas dcadas atrs, pediram ao fsico Robert W. Wood que respondesse ao brinde: fsica e metafsica. Por metafsica as pessoas entendiam algo semelhante filosofia, isto , verdades que s podiam ser reconhecidas pelo pensamento. Podiam ter includo tambm a pseudocincia. Wood respondeu com a seguinte argumentao: Um fsico tem uma idia. Quanto mais ele a examina, mais sentido parece ter. Ele consulta a literatura cientfica. Quanto mais l, mais promissora se torna a idia. Assim preparado, ele vai ao laboratrio e delineia um experimento para testa-la. O experimento trabalhoso. Muitas possibilidades so verificadas. . A preciso da medio refinada, as margens de erro reduzidas. Ele deixa as fichas carem aleatoriamente. Est voltado apenas para o que o experimento ensina. No final de todo esse trabalho, por meio da experimentao cuidadosa, descobre que sua idia no tem valor. Assim, o fsico a descarta, liberta sua mente da confuso do erro e passa a trabalhar em alguma outra coisa. A diferena entre fsica e metafsica, concluiu Wood ao levantar seu copo, no que os profissionais de uma sejam mais inteligentes do que os da outra. A diferena que o metafsico no tem laboratrio. (SAGAN, 1997:51).

32

Voltemos ento degenerao. A idia de degenerao de uso corrente na medicina, para designar uma mudana que implica em menor funcionalidade. No mbito psiquitrico, porm, foi usada por MOREL de forma um tanto mais especfica. Ele parte de uma concepo ideal de homem um ado hipottico, pr-queda, um homem em que o fsico est absolutamente submisso ao moral vale dizer, um homem mtico, completamente responsvel, completamente racional, plenamente capaz de controlar totalmente a si mesmo, plenamente conhecedor de si mesmo. Um homem, diriam os freudianos, completamente sem sombra, totalmente sem ID. A partir da queda, do pecado original, a espcie humana entra num caminho de decadncia, que ir resultar na queda total, na total degenerao, enfim to mais decadente quanto mais, ao longo da histria, a espcie humana se afasta dessa origem divina . Assim, nesse antidarwinismo , os degenerados seriam uma forma de viso antecipada da decadncia que nos aguarda a todos num futuro remoto, um desvio patolgico que antecipa a queda final da espcie humana. Apesar de seus pressupostos antievolucionistas, alguns postulados lamarckianos eram aceitos pela teoria da degenerao, em especial o postulado da hereditariedade dos caracteres adquiridos. Assim, a idia de degenerao estaria na base da prpria idia de doena mental embora ele enxergasse doenas mentais no-degenerativas, e portanto curveis, mesmo estas poderiam encaminhar degenerao os doentes e seus descendentes. Assim, a angstia dos psiquiatras consistente no fato de nunca terem achado leses biolgicas nas autpsias que se faziam nos loucos, ao menos leses que fossem diversas daquelas encontrveis nos ditos normais pde ser substituda por uma hiptese de m conformao de um sistema nervoso degenerado. claro que a busca de estigmas fsicos era importante, uma vez que a degenerao moral e psiquitrica refletia-se tambm numa degenerao fsica, como indcio da queda do indivduo. As histrias de infncia e de toda uma vida, as histrias dos antepassados e colaterais, tudo isso poderia evidenciar o desregramento, o desequilbrio que levariam queda moral do degenerado, a loucura crescendo como erva daninha no meio do solo frtil de uma m herana gentica...

33

Para localizar a degenerao, o psiquiatra pesquisava a vida do examinado, seus hbitos, seu desenvolvimento psicomotor, a precocidade sexual tido como indcio de degenerao os vcios, as carncias sociais e at mesmo as histrias de loucura na famlia , os desregramentos dos antepassados, dos colaterais, uma verdadeira pesquisa detetivesca dos traos humanos que eram e so vistos como indicadores de degenerao. Tudo isso ainda feito hodiernamente. Quem conhece os laudos psiquitricos judiciais sabe o quanto esse tipo de informao esquadrinhada ainda hoje, mesmo que a sua utilidade parea esotrica para ns juristas41. Signos da busca de uma histria de degenerao... Tomando concretamente os tipos de comportamento que Morel apontava como prprios dos degenerados, vemos que em seguida aos sos os indivduos idealmente ntegros, prximos ao tipo admico esto os predispostos todos ns, filhos de Eva decada. Num segundo degrau estariam os originais, excntricos, suicidas, indivduos que cometem atos inslitos e impulsivos42. Em seguida, os monomanacos, loucos morais e perversos sexuais um passo adiante na degenerao. No terceiro degrau, os indivduos com uma tendncia precoce para o mal aqueles que mais tarde Lombroso chamar de criminosos natos. Por fim, o quarto grupo, evidenciador do futuro destino decado de toda a humanidade cretinos, imbecis e idiotas43. Com isso, como alerta CARRARA, a reflexo mdica no poderia mais se restringir s formas clssicas de loucura, mas deveria atingir todo ato considerado excntrico, criminoso ou imoral, atos que no eram seno manifestaes mais Um idiota de Morel brandas de um mesmo processo de decadncia nervosa44.
41

Exemplo de laudo bem tpico: Antecedentes pessoais: nasceu de parto normal, a termo, tendo sido acometido somente de sarampo (das doenas prprias da infncia) que recolheu, deixando-o variado; isto aconteceu somente desta vez. Andou com nove meses, falou com um ano e trs meses; apresentou enurese at os seis anos, negando que tenha sido acometido de enxaquecas, desmaios ou ataques. (...) Antecedentes familiares: pai falecido de causas ignoradas; a me vivia, tinha sade aparentemente (quando teve notcias dela pela ltima vez). o mais velho de uma prole de nove filhos, nenhum dos quais bebe, ou sofre de ataques, ou precisou de mdico em alguma ocasio. Nenhum parente prximo com antecedentes psiquitricos importantes. (in EA, 2002:37). 42 Apud CARRARA (1998:97). Note-se que entre os excntricos, os impulsivos e os gnios h apenas uma questo quantitativa, no qualitativa. 43 Idem, ibdem. 44 Idem, Ibdem.

34

Eis a psiquiatria estendendo seu domnio a praticamente todo o campo penal. No h mais crime que no seja, em alguma monta, uma evidncia de degenerao. No h mais criminoso que no seja, de algum modo, um paciente psiquitrico potencial45. No h, portanto, mais nenhum processo penal que no seja, potencial e prejudicialmente, passvel de submisso a incidente de insanidade mental. A sanidade passou a ser uma presuno juris tantum , e das mais frgeis. 1.3.3 Charcot e suas histricas. Se a fragilidade da mente humana ainda no foi totalmente estabelecida, se o dogma da liberdade da vontade humana ainda no foi totalmente abalado, o passo seguinte ser esse, com os debates de Charcot (administrador da Sapetrire), estudioso da histeria e da hipnose, criador da chamada Escola de Paris, e Hippolite Bernheim, representado a chamada Escola de Nancy, estudioso dos mesmos temas. Confrontados nos meios cientficos e especialmente nos meios jurdicos seus debates teriam profundas conseqncias no estabelecimento da responsabilidade penal e do poder da sugesto, mormente no cometimento de crimes por e contra mulheres tidas como muito mais susceptveis ao hipnotismo. Na verdade, para Charcot que iria mais tarde influenciar o prprio Freud a suscetibilidade hipnose seria reveladora de sintomas de histeria, percebidos ou desapercebidos. Em seus polmicos estudos sobre a histeria, ele fazia exibies quase teatrais nas quais produzia a duplicao fotogrfica de sua vontade no crebro de suas pacientes. Foram conduzidas experincias nas quais a pessoa hipnotizada cometia crimes simulados sem saber que eram simulados. Gilles de la Tourette, um dos discpulos de Charcot, conduziu uma experincia na qual uma paciente histrica, Blanche W., foi hipnotizada e instruda a dar um copo de um lquido que ela acreditava ser veneno ao diretor de teatro Jules
45

Falando das relaes conflituosas entre medicina mental e direito, BIRMAN sublinha: A medicina mental, atravs de sua trama conceitual, procurar encontrar a alienao mental em todos os lugares, gestos, palavras e aes. H uma evidente ofensiva da psiquiatria no sentido de fundamentar um conjunto de prticas sociais e morais, de invadir regies estabelecidas pela Cultura e pela tradio histrica. O objeto da psiquiatria ser hipostasiado, expandindo-se para todos os setores da sociedade. Movimento de patologizao do espao social, que apenas um aspecto de um movimento mais amplo que ento se passava, de medicalizao da sociedade. (1978:8)

35

Claretie. Foi-lhe dito, sob transe hipntico, que Jules havia assassinado um mdico do hospital que ela venerava. Jules bebeu o lquido e fingiu que passava mal, enquanto ela saa do transe e era acusada do crime. A reao de Blanche

impressionou o diretor do Thatre, que relatou: eu a observava por uma fresta na porta quando, com uma expresso inesquecvel de medo, ela disparou a gritar aterrorizada pronunciando as palavras rpida e indistintamente, numa eloqncia atordoante que nem mesmo Sarah bernardt conseguiria acompanhar: Ah, no fui eu!... vocs esto me acusando...! No fui eu!... O tempo todo como um ru assustado debatendo-se diante do investigador. E ele completa: No venham me dizer que essa cena foi uma representao. Tenho provas da absoluta sinceridade do que observei46. Charcot faz uma apresentao de hipnose no Salpetrire

46

A narrativa e os dados tcnicos que suportam este captulo esto em RUTH HARRIS (1993:188).

36

Apesar do sucesso espetacular, e do imenso poder pessoal de Charcot na sociedade e com suas histricas (verdadeiras Charquettes, diramos hoje...), e da disposio ilimitada dessas mulheres em colaborar com ele no que quer que ele almejasse provar, a escola de Paris nunca admitiu que a hipnose pudesse forar algum a praticar comandos Charcot hipnotiza uma histrica no Sapetrire repugnantes sua natureza ntima . No obstante, no estava afastada a possibilidade de induo participao passiva em crimes como o estupro, da qual a hipnotizada fosse a vtima. De fato, acreditava-se que as mulheres nem sequer deveriam viajar sozinhas nem olhar nos olhos de estranhos, pois o contato prolongado com o olhar de um macho predador bastaria para desencaminha-las47... Para os adeptos da escola de Nancy, porm, pessoas poderiam ser hipnotizadas para serem induzidas a participar de crimes na condio de perpetradores ativos, e essa posio foi defendida em tribunal algumas vezes, em casos franceses rumorosos. Essa posio levaria, no extremo, concluso de que eventualmente uma pessoa poderia anular, ou at destruir, a vontade da outra, tornando-a virtualmente irresponsvel pelo crime. claro, no entanto, que as condies de laboratrio eram muito especficas mdicos com uma personalidade frrea, mulheres frgeis submetidas a essa personalidade, numa posio de submisso total, e de confiana na integridade moral deles. Esse elo histrico era, na verdade, um pas de deux, ou seja, a histeria era um jogo para jogar a dois. Nada prova, nem comprova (como de fato no ficou comprovado posteriormente) que se essas mulheres no tivessem a mais perfeita conscincia de que estavam em laboratrio, e de que esses mdicos hipnotizadores jamais as sugestionariam com ordens que fossem uma real ameaa sua segurana ou de terceiros (sob pena de desmoralizar seu prprio trabalho) certamente esses crimes simulados jamais seriam praticados.

1.4.Histrias da sade mental no Brasil.

47

Harris (1993:205).

37

Assim como na Europa, foi longo o interstcio que levou categorizao da loucura como assunto mdico no Brasil embora certamente os europeus no tenham nada to saboroso quanto o conto O Alienista, de Machado de Assis, para descrever o processo... Tampouco aqui os hospitais eram espaos plenamente medicalizados antes do sculo XIX48. Na realidade, no Brasil colnia, o que hoje ns conhecemos como medicina , ou como campo de atuao da medicina, era exercida por uma srie de sujeitos, com prticas que a cincia no mais legitima mas que o povo brasileiro ainda usa. Curandeiros, pajs, pais de santo, cirurgies-barbeiros, benzeduras, atos religiosos como confisses e exorcismos, tudo isso ao lado dos rarssimos fsicos (licenciados que estudavam em Portugal ou Espanha) e, mais tarde, dos doutores mdicos pouqussimos j nos sculos XVII e XVIII. Os hospitais e casas de misericrdia eram espaos de acolhimento piedoso, onde os religiosos recebiam os excludos, doentes, loucos, miserveis e desgraados para conforta-los e de alguma forma minorar seu sofrimento. Nesse cenrio em que a medicina vem se consolidando como detentora exclusiva do poder de cura49, o sculo XIX v o surgimento de algumas escolas mdicas, de onde surgiram as primeiras faculdades de medicina, ainda nos idos da dcada de 1830. PAULO RENNES MARAL RIBEIRO d notcia de que a psiquiatria surgiu a partir da medicina legal, em cuja ctedra as doenas mentais e seu respectivo tratamento eram estudadas, nos primrdios das academias mdicas brasileiras. Desde o incio, a proximidade entre psiquiatria e medicina legal praticamente gemelar, seno siamesa. Somente em 1881 a ctedra de psiquiatria ir se firmar. No incio, o interesse dos mdicos na questo da loucura era acadmico, apenas como exerccio pedaggico de qualificao a escolha de temas para dissertaes de

48

E os manicmios judiciais, apesar do nome pomposo de hospitais de custdia e tratamento colocado pela reforma penal de 1984, continuam a ser espaos no plenamente medicalizados, como ser visto adiante. 49 Processo que no se completou at hoje, e que possivelmente no se completar, diante de fatores como a largueza do conceito de sade da OMS, o maior respeito especificidade tnica de grupos indgenas e remanescentes de quilombo, o respeito s religies minoritrias e a prpria crise do modelo cientfico que tem levado aceitao oficial de prticas at ento marginais na medicina oficial, como a acupuntura e a homeopatia.

38

graduao, que no vinculam a titulao do estudante nem o habilitam de forma especial a exercer a psiquiatria50. O Dr. Joo Carlos Teixeira Brando assumiu, em 1881, a cadeira recm criada de Clnica Psiquitrica e Molstias Nervosas, como primeiro professor concursado. Ele publica violentos manifestos que denunciam os maus tratos aos doentes mentais nos espaos asilares, em especial no Hospcio Dom Pedro II, ou Hospcio Nacional. H relatos de que os loucos por leitos tinham tbuas, sem colches nem travesseiros, nem ao menos cobertura para lhes ocultarem a nudez e os resguardar dos rigores do inverno. Os loucos agitados eram metidos em caixes de madeira, onde permaneciam nus e expostos s intempries51. Sob essa virulncia, bem pineliana, repetia-se o gesto mtico da quebra das correntes e cadeados, embora com cem anos de atraso. Uma segunda leitura pode indicar que, subjacente a um discurso humanitrio e cientificista existe uma luta por poder contra a Provedoria da Santa Casa de Misericrdia e as freiras catlicas da Irmandade de So Vicente de Paula. Essa confraria j tinha sido enfrentada em outros pases, inclusive pelo alienismo francs, na fase imediatamente posterior Revoluo de 1789. A luta pela melhoria do tratamento aos loucos era, da mesma forma, uma luta pela psiquiatrizao dos espaos asilares. Hospcio Nacional, Rio de Janeiro, 1903 Note-se que o estado deplorvel dos loucos, denunciado ento pela medicina psiquitrica como de responsabilidade dos no-mdicos que aplicavam mtodos no cientficos na sua lida com a alienao foi fundamentada, em grande monta, num mito de eficcia cientfica que a histria veio a desconfirmar em parte. Veja-se, por exemplo, a

1858 (Do Tratamento das Molstias Mentais); e de F.J.F de Albuquerque em 1858 (Dissertao sobre a Monomania) so alguns exemplos desse trabalho pioneiro. (1999:19) 51 CHARAM, apud RIBEIRO (1999:19).

39

descrio do Centro de Terapia Intensiva do Manicmio Judicirio de Franco da Rocha, realizado em 2001 por DOUGLAS TAVOLARO:

Centro de terapia intensiva, CTI. A designao a mesma da rea dos hospitais destinada internao dos pacientes em risco. O drama de estar com a vida presa a tubos e aparelhos de respirao, lado a lado com a morte, no entanto, parece irrelevante se comparado ao que se passa no universo da CTI de um manicmio. A insanidade alcana a seu ltimo degrau. No h mais portas ou sadas. A psiquiatria perdeu a guerra contra a demncia e esgotaram-se os recursos da medicina. Seres humanos miserveis, mal vestidos ou nus expressam-se com gestos incompreensveis. Canes religiosas. Cdigos indecifrveis. Desespero. Ou a calma opressiva, mais angustiante do que a agonia dos agitados. A CTI assim: a imagem da face catica da loucura.52 Um trecho com teor anlogo, mutatis mutandis, poderia constar de um manifesto novecentista contra a administrao no-mdica dos hospcios, como prova da necessidade da cincia mdico-psiquitrica. Atesta, porm, mais de cem anos depois, que a luta pelo louco era e em grande medida continua sendo uma luta pelo poder, muito mais do que uma luta pelo bem-estar do sujeito disputado. Ou, mais precisamente, do objeto disputado, porque o louco nunca foi sujeito nessa luta. Os grandes debates novecentistas estabeleceram-se, portanto, em torno do louco criminoso e da medicalizao do espao hospitalar. Quanto ao louco criminoso, foi longa a luta para que ele fosse retirado dos hospcios regulares e colocado em manicmios judiciais. A prpria noo de irrecuperabilidade estivesse ela lastreada numa concepo moreliana de degenerao, ou numa concepo lombrosiana de atavismo levava o louco criminoso a ser um co sem dono, uma terra de ningum, seres que, segundo Juliano
52

TAVOLARO (2001:89). O escritor, que reprter, noticia a rotina realmente insana (sem trocadilhos) dessa CPI psiquitrica, apelidada pelos pacientes (segundo o autor) de corredor da morte. Esse o espao de vitria da insanidade sobre a cincia, desfazendo a sensao novecentista de onipotncia da cincia. Se, naquela poca, a cincia no podia tudo, parecia ser apenas uma questo de tempo para que a natureza entregasse seus segredos aos cientistas. Hoje, porm, parece claro que a cincia tem limites intrnsecos, e que so muito mais estreitos do que se podia pensar ento.

40

Moreira poca diretor do Hospcio Nacional, no deveriam estar alojados aqui no Hospcio mas numa priso de carter especial, priso e manicmio ao mesmo tempo53. Assim foi plantada a semente dos manicmios judiciais, esses espaos dbios, em que o internado no se sabe doente nem culpado, sendo ao mesmo tempo um pouco de ambos...54 O processo que levou criao do Manicmio Judicirio no Rio de Janeiro culmina em 21 de abril de 1920, com o lanamento da pedra fundamental do primeiro asilo criminal brasileiro que seria inaugurado em 30 de maio do ano seguinte. Anuncia-se, ento, muito mais que o surgimento de uma outra instituio pblica, mas primordialmente a emergncia de uma forma inteiramente nova de interveno social, mais flexvel, mais globalizante, mais autoritria.55 O processo repetiu-se em So Paulo, onde o crescimento desordenado (de trinta mil habitantes em meados do sc. XIX para mais de 350 mil no incio do sc. XX56) gerando um exrcito de excludos: loucos, desempregados, ex-escravos, prostitutas, sifilticos, jogadores e bbados dividiam as ruas e compunham uma multido que representava, para as elites, o risco de contgio de epidemias, como febre amarela, tifo e varola, e de
57. revolues sociopolticas, como as insurreies anarquistas e a greve geral de 1917 Franco da Rocha

Tratava-se, ento, de estabelecer uma cidade limpa e racional, purificando-a de todos os elementos que destoassem dessa racionalidade. A diferena estabelecida pela loucura como de resto a diferena estabelecida pelos vcios, pela misria, pela deficincia, pelo desajuste de forma geral, seria resolvida como ainda pela excluso.
53 54

Apud CARRARA, 1998:193. Assim, a despeito de infinitas nuanas, continuamos a distinguir claramente os atos desviantes que seriam frutos da loucura dos atos desviantes que seriam frutos da delinqncia e os apreendemos atravs de conjuntos de representaes que se opem em relao ao estatuto de sujeito responsvel que atribuem ou no aos transgressores. Frente a tais representaes, o MJ [manicmio judicirio], instituio destinada aos loucoscriminosos, no deixa de parecer fundado sobre uma contradio. Dde fato, atravs da minha experincia em campo, foi possvel perceber que a instituio representa a ambivalncia como marca distintiva e a ambigidade como espcie (se os psiquiatras me permitem o uso da expresso) de defeito constitucional. Atravs da legislao e do tratamento dispensado aos loucos-criminosos, foi possvel perceber que essa ambivalncia poderia ser detectada em vrios nveis. Uma linha, a um s tempo lgica e sociolgica, parece atravessas toda a instituio, marcando desde a legislao que a suporta at a identidade auto-atribuda dos internos e das equipes de profissionais encarregadas do estabelecimento. (Idem, pg. 28). 55 Idem, pg. 194. 56 Tavolaro, 2001:25. 57 Idem, pg. 25.

41

Assim, Franco da Rocha58 representou, para a sociedade paulista, o mesmo que Teixeira Brando teria representado no Rio de Janeiro a voz que denunciava a forma cruel e pouco cientfica com que esses desajustados estavam sendo tratados, e a necessidade de trata-los cientificamente, entregando a responsabilidade pelo seu tratamento aos psiquiatras mandatrios de uma sociedade que buscava reconhecer-se positivista, racional, produtiva, branca e europia. Nesse contexto, veio a Liga Brasileira de Higiene Mental, ainda no perodo da chamada Repblica Velha. Originalmente com o objetivo de melhorar a assistncia psiquitrica e aperfeioar o cuidado aos doentes, a Liga abraou logo os ideais eugenistas, especialmente no final dos anos vinte fruto de sua orientao poltica direitista e dos preconceitos estabelecidos na poca pela influncia cientfica trazida da Europa juntamente com os ideais nazi-fascistas que estavam se fortalecendo por l. Lamentando a decadncia da constituio tnica brasileira, a nossa recm-nascida psiquiatria se comprazia em traduzir na ntegra leis nazistas como as que determinavam a esterilizao de doentes transmissores de taras, assinada por Hitler em pessoa59. O conhecimento e o manejo do doente mental foram ficando mais metdicos e precisos, ao tempo em que a autoridade do psiquiatra sobre a loucura foi se tornando to aguda60 que se transformou em monoplio refletido no nosso cdigo de processo penal, art. 14961. Estamos, em grande monta mergulhados ainda, por inrcia, nessa herana ao meno no que diz respeito ao louco criminoso. A reforma
58

Franco da Rocha faleceu um ms antes da inaugurao do manicmio Judicirio que levou seu nome, em So Paulo (inaugurado em 31 de dezembro de 1933), e cuja criao foi, em grande monta, impulsionada pelo seu trabalho. Por volta de 1896, Franco da Rocha acumulava dois cargos importantes: diretor do ento Servio de Assistncia aos Psicopatas e coordenador do Hospcio da Vrzea do Carmo, um velho asilo psiquitrico situado num sobrado na rua Tabatingera, no centro de So Paulo. Com freqncia, em artigos para os jornais da Capital, o mdico denunciava as precrias condies do hospcio, muitas vezes caracterizado como um casaro fechado e de aspecto soturno. Afirmava sempre que a situao deficiente do internato agravava a situao psquica dos pacientes.(Tavolaro, 2001:28). Franco da Rocha foi um dos grandes fomentadores do sistema de manicmios judiciais especiais para loucos criminosos. 59 Ribeiro, 1999:27. 60 Em conversas com psiquiatras, durante a elaborao da pesquisa, ouvi um deles comentar que no conhecia nem reconhecia a categoria loucura, tendo esse termo apenas como um termo chulo, vulgar e at desrespeitoso para aquele a quem se dirigisse. Para esse mdico, no existe a loucura, mas apenas as doenas e transtornos mentais, devidamente catalogados pelo C.I.D. 10. 61 Esse artigo estabelece que o exame a realizar-se quando houver dvidas sobre a integridade mental do acusado o exame mdico-legal, excluindo qualquer outra autoridade tcnica sobre a loucura no campo do processo penal.

42

psiquitrica que vem se consolidando no nosso direito sanitrio ainda no chegou nas praias penais e processuais penais. Identificar esse descompasso exatamente o escopo do nosso trabalho. A esto, em traos gerais, rpidos e obviamente muito poucos precisos, os elementos da psiquiatria hospitalocntrica, determinista62, ideologicamente direitista e monopolista, para quem o louco , to-somente, um doente sob seus cuidados, e a loucura, objetificada, tira-lhe a voz e a qualidade de sujeito de um processo humano . Vem da, dessas longas razes, inclusive, a longa histria de debates e conflitos entre a psiquiatria e a psicanlise. Esta ltima nunca foi bem aceita pela psiquiatria tradicional. Ao explicitar o poder do inconsciente, Freud evidenciou o quanto o homem burgus tinha pouco controle sobre seu prprio Eu sendo esse controle exatamente o que, cartesianamente, o distinguiria do louco. Neste sentido, cada homem tem sua prpria sombra a sombra daquilo que, em grande medida, ele , mas no reconhece como parte de si. Freud identificou a loucura que, de certa forma, nos atinge a todos. Assim, foroso seria romper a identificao recm-estabelecida entre doena mental e loucura o que a psiquiatria fez, negando a validade cientfica desse ltimo conceito e afirmando a daquele. E mais, restabelecendo seu monoplio sobre a doena mental63. ficando a psicanlise meio como religio, meio como filosofia, meio como terapia das culpas burguesas ocidentais64, meio como substituto laico do instituto catlico da confisso, desmoralizado num mundo cada vez menos religioso.
62

Em uma determinada oportunidade, durante uma visita a uma penitenciria, um psiquiatra me perguntou depois de tantos anos de estudo, vocs juristas j tm alguma idia sobre o que que causa, nessas pessoas todas, o impulso para cometer crimes? Respondi, com honestidade, que entendia que a nica coisa que pode levar uma pessoa a cometer crimes a liberdade. Sem liberdade em algum grau, no se comete crimes. Mas sem liberdade em algum grau, ou se deixa de ser humano, ou se morre. Assim, a otencialidade para elinqir a prpria potencialidade para viver. 63 Diz a piada que os neurticos constroem castelos no ar, os psicticos moram neles e os psiquiatras cobram o aluguel... 64 Existe uma longa tradio de embates entre a psiquiatria mais tradicional e a psicanlise. Durval Marcondes, um dos pioneiros em psicanlise no Brasil, conta que realizou um trabalho clnico em um hospital psiquitrico paulistano, entre 1925 e 1927. Ali, recebeu a seguinte reprimenda do psiquiatra que dirigia o estabelecimento: ...No estou satisfeito com o senhor aqui. Eu no estou satisfeito porque o senhor no est se comportando como deve. No est se colocando no seu lugar aqui. O senhor vive por a em conversas demoradas com os doentes. O senhor est aqui para ser respeitado. No para estar dando confiana aos doentes. O senhor tem que realmente examina-los, fazer suas observaes clnicas, fazer seus diagnsticos e pronto. No tem que ficar por a nessas conversinhas a tarde toda com eles (Apud Ribeiro, 1999:49).

43

2. Conceitos e preconceitos sobre a loucura. 2.1. do Demnio de Laplace a uma partida de dados com Deus.

preciso discorrer um pouco sobre as questes atinentes ao determinismo e ao livre-arbitrismo, especialmente em direito penal e em sade mental. Esses temas so centrais e fundamentais, no s para permitir uma abordagem mais clara da questo da loucura no direito sanitrio, mas principalmente para avaliar filosoficamente a consistncia do tratamento penal dado ao louco. Isso ser feito, no entanto, de forma extremamente superficial, um sobrevo de foguete por um assunto que mereceria um alentado estudo... O caminho da cincia e o caminho da filosofia, j que, de certa forma, andaram de mos dadas pelo menos at o sculo XVIII foi no sentido de explicar, de um modo cada vez mais pormenorizado, o funcionamento da natureza. Com o iluminismo e o crescimento do racionalismo europeu, o progressivo xito da cincia em realizar essa descrio acabou gerando um afastamento entre as cincias em sentido estrito e a filosofia, restando a esta ltima os domnios da epistemologia e da ontognoseologia como legtimos sua atuao uma vez que os domnios metafsicos foram deslegitimados pelo prprio COMTE como prprios de uma sociedade involuda. Havia, naquele momento histrico (sculos XVIII e XIX, e incio do sc. XX), a certeza de que a cincia desvendaria todos os mistrios da natureza que seria uma questo de tempo chegar-se reunio de todos os dados, construo da teoria sobre tudo, vale dizer, elaborao das equaes matemticas com as quais o Universo fora construdo qual um imenso relgio. Com essa equao, desvendaramos o passado e o futuro, e todas as coisas teriam explicao. Essa pretenso foi muito bem representada pelo chamado Demnio de Laplace65 uma inteligncia superior que, sendo capaz de conhecer a posio e a velocidade de todos os elementos do universo num dado momento, fosse capaz de explicar inteiramente o passado e mais, fosse capaz de prever completamente o futuro. Essa confiana na cincia (cincia, a, entendida como o conhecimento do Homem sobre a Natureza) levou necessidade de legitimar o conhecimento como um todo pela aproximao do paradigma cientfico aos outros campos do conhecimento humano
65

Pierre Simon Laplace (1749-1827), astrnomo e matemtico francs, autor de obras famosas como Trait de Mcanique Celeste, Exposition du Systme du Monde e Theorie Analytique des Probabilits.

44

que tambm deveriam ser tidos como cientficos. Da o positivismo Comteano ter proposto a aplicao do mtodo cientfico ao conhecimento social, criando as cincias sociais sobre as mesmas bases epistemolgicas da biologia, da fsica e da matemtica. Portanto, questes como o livre-arbtrio, a responsabilidade moral e a liberdade foram, subitamente, catapultadas para um cu bastardo de uma filosofia deslegitimada , sob o manto da metafsica palavrinha mgica que significava, grosso modo, isso no um conhecimento verificvel. Portanto, no um conhecimento vlido. Com o passar do tempo, esse grande relgio ao qual foi comparado o universo newtoniano foi sendo pouco a pouco esquadrinhado por esses cientistas e suas lunetas, seus clculos e seus instrumentos laboratoriais, seus mtodos experimentais e sua objetividade. Para surpresa de todos, no entanto, a Fsica e a Matemtica comearam a destruir um determinismo que estava

funcionando muito bem do ponto de vista ideolgico e poltico nas cincias sociais66. Escher, Relatividade.

A matemtica comeou a desenvolver suas geometrias no-euclidianas, a teoria do caos67 e representaes nas quais, a depender dos pressupostos aceitos pelo observador, dois e dois no necessariamente seriam quatro. Foram desenvolvidos clculos que representavam realidades inimaginveis, como universos em que o caminho mais curto entre dois pontos no era uma reta, e onde dimenses adicionais, alm da quarta e da quinta, eram matematicamente plausveis, embora absoluta-mente inverificveis na prtica68.
66

Todo determinismo conservador, na medida em que explica e justifica as coisas que so como aquelas que devem ser, equiparando o plano ontolgico com o plano deontolgico. Nada mais forte do que buscar na natureza os fundamentos da minha dominao poltica. 67 As equaes muitas vezes possuem uma propriedade conhecida como caos, de modo que uma pequena mudana na posio ou velocidade em um determinado momento pode levar a um comportamento totalmente diferente em momentos futuros. Quem viu Parque dos Dinossauros sabe que um distrbio minsculo em um lugar pode causar mudana em outro. Uma borboleta batendo as asas em Tquio pode causar uma chuva no Central Park de Nova York. O problema que a seqncia de eventos no pode ser repetida. Da prxima vez que a borboleta bater as asas, uma srie de outros fatores sero diferentes e tambm influenciaro o clima. Por esse motivo as previses do tempo so to duvidosas. (Hawking, 2001:105). 68 O teorema de Pitgoras, conhecido por todos, trata da relao entre os lados de um tringulo retngulo. Todos conhecem a sua frmula: a+b=c, quer dizer, a soma dos quadrados do cateto igual ao quadrado da

45

havia

uma

partcula no caminho. Alis, uma partcula que teimava a se

comportar como uma onda . O surgimento da fsica quntica rompe com a analogia entre o universo e o relgio... Salvador Dali derrete o conceito de universo-relgio. Na altura de 1925 a 1926, alguns cientistas comearam a desenvolver pesquisas qumicas extremamente complexas, muito obscuras, mas extremamente consistentes com a realidade observada em laboratrio. Foi o desenvolvimento da teoria quntica, sobre a qual Niels Bohr teria dito: quem quer que no fique chocado com a teoria quntica no a compreende69. Ora, at hoje ningum que tenha entrado em contato um pouco mais profundo com ela deixou de chocarse... Interessa-nos mais de perto o chamado princpio da incerteza de Heisenberg. Por esse princpio, nunca se pode conhecer simultaneamente a velocidade e a posio de uma partcula subatmica . Vale dizer, se calcularmos a posio de um eltron, no conseguiremos determinar sua velocidade. Se calcularmos sua velocidade, no saberemos com certeza onde ele est num dado momento. Estava decretada a sentena de morte do demnio de Laplace.
hipotenusa. Isso significa que, dadas duas retas que representam duas dimenses num plano euclidiano, possvel calcular uma diagonal que as liga. fcil, nesse mesmo passo, calcular uma diagonal de um cubo, num espao euclidiano tridimensional. Basta imaginar, seguindo a mesma lgica, que o a soma do quadrado dos trs lados adjacentes que formam entre si o ngulo de 90 - resulta no quadrado da diagonal do cubo que est a 45 de qualquer uma das dimenses do cubo. Assim, a + b + c = d. Continuando, o fsico e matemtico MICHIO KAKU explica: Torna-se simples ento generalizar isso para o casod e N-dimenses. Imagine um cubo N-dimensional. Se a, b, c, ... forem os comprimentos dos lados de um hipercubo e z for o comprimento da diagonal, ento a + b + c + d + ... = z. extraordinariamente, ainda que nossos crebros no possam visualizar um cubo N-dimensional, fcil redigir uma frmula para seus lados. (Esta uma caracterstica comum do trabalho no hiperespao. Manipular matematicamente o espao N-dimensional no mais difcil que manipular o espao tridimensional. simplesmente espantoso que numa simples folha de papel voc possa descrever matematicamente as propriedades de objetos com dimenses adicionais que no podem ser visualizados por nossos crebros). (2000:58). 69 Apud KAKU, cit, pg. 131.

46

O princpio da incerteza um dos aspectos mais polmicos da fsica quntica. preciso entende-lo bem o princpio no significa que nossa cincia ainda no se desenvolveu o suficiente para estabelecer a posio e a velocidade de uma partcula ao mesmo tempo. No que tenhamos instrumentos toscos, ou ainda no tenhamos evoludo cientificamente o suficiente. Segundo Heisenberg, essa indeterminao uma lei da natureza! Esse princpio tem resistido a meio sculo de experimentaes laboratoriais de alta indagao, e no h nenhum desvio experimental a essa regra. H outros paradoxos interessantes decorrentes da teoria quntica. Dentre eles, est o de que o prprio ato de observar uma partcula altera seu comportamento, vale dizer, ao calcular sua velocidade, eu estou de certa forma interferindo com sua posio e viceversa. Foi o fim de uma objetividade cientfica que se percebia absoluta, e de uma neutralidade que parecia inabalvel. E a observao de um fsico sobre uma partcula subatmica tem o poder de alterar o objeto observado, como defender uma ontognoseologia para as cincias sociais que no leve em conta a relao do cientista com o objeto social estudado? Outras caractersticas bizarras da fsica quntica incluem o tunelamento, ou salto quntico atravs de barreiras. Vale dizer, colocando um eltron dentro de uma caixa, mesmo que esse eltron no tenha energia suficiente para atravessar as paredes da caixa, existe uma probabilidade finita e calculvel de que o eltron cave um tnel atravs da parede da caixa e aparea fora dela. No laboratrio, diz Michio Kaku, quando se mede a taxa em que eltrons cavam tneis atravs dessas barreiras, os nmeros concordam precisamente com a teoria quntica70. O cientista continua, alertando que isso significa tambm que h uma probabilidade finita, calculvel, de que eventos impossveis ocorram. Por exemplo, posso calcular a possibilidade de eu vir a desaparecer e abrir um tnel atravs da Terra e reaparecer no Hava .71 No entanto, ele alerta que o tempo que teramos que esperar para que tal evento ocorra maior que o tempo de vida do universo. Portanto, conclui, no
70 71

Op. Cit., pg. 136. Idem, pg. 137.

47

prtico usar a teoria quntica para abrir tneis at locais de frias em todo o mundo. Mas tal efeito tem outras aplicaes prticas, tais como o diodo tnel, um dispositivo puramente quntico, onde o efeito de tunelamento tem permitido que trilhes de eltrons, obedecendo a essa lei, nos proporcionem a beleza de ouvir msica num equipamento estereofnico72. claro, portanto, que quando se fala em determinismo , hoje, no mundo das cincias naturais, fala-se de alguma coisa muito diferente do determinismo de que se tratava nos sculos XVIII e XIX, bem como no incio do sculo XX. Mesmo a mecnica quntica, que resgata para a fsica a inteno de calcular o futuro, incorpora o princpio da incerteza nos seus discursos neodeterministas. Na mecnica quntica, ensina STEPHEN

HAWKING, pode-se, grosso modo, prever exatamente metade do que se esperaria prever no ponto de vista clssico de Laplace.73 Esse neodeterminismo to peculiar que o mesmo HAWKING chegou a afirmar : no podemos nem sequer supor que a partcula possua uma velocidade e uma posio conhecidas por Deus mas ocultas para ns. Tais teorias de variveis ocultas prevem resultados que destoam da observao. Mesmo Deus est limitado pelo princpio da incerteza e no pode conhecer a posio e a velocidade; ele s pode conhecer a funo de onda .74 O prprio paradigma da cincia mudou, a partir da. No clebre embate entre Albert Einstein e Niels Bohr, este ltimo sustentava que estava fora do limite da cincia a possibilidade de prever tudo. A cincia somente nos daria conhecimento sobre diferentes futuros possveis. Einstein discordava, e proferiu a clebre frase: Deus no joga dados75.
72 73

Idem, ibdem. (2001:106) 74 Idem, pg.107. Note-se que quando um cientista se refere a Deus, normalmente ele est se referindo a uma inteligncia superior que teria institudo a ordem na Natureza, enquanto que quando imaginamos Deus religiosamente normalmente mentalizamos uma divindade capaz de eventualmente quebr-la. H, no entanto, uma tremenda riqueza na imagem de um Deus to cioso da liberdade no Universo que criou, que preferiu cria-lo de uma forma tal que ele fosse imprevisvel, momento a momento, para a prpria divindade. 75 Seguiu-se a isso um intenso debate entre Einstein e Bohr, talvez o maior da fsica do sculo XX. Um debate que teve conseqncias decisivas sobre a concepo de cincia derivada das idias de Plato e sobre o possvel alcance de uma teoria de tudo. Pela primeira vez desde Plato, havia um ingrediente novo. O mundo das idias, embora representado pela nuvem de probabilidades das partculas qunticas, no dava conta de prever tudo. O observador, ou a simples existncia de um observador, interferia e alterava o resultado do experimento. O conhecimento sobre um dado da natureza poderia modificar a prpria natureza. Era isso que Einstein no conseguia aceitar. Bohr e seus seguidores acreditavam que o presente s capaz de nos dar conhecimento sobre diferentes futuros possveis. Tudo o que podemos fazer, diziam eles, calcular probabilidades. Mais que isso, Bohr ainda afirmava que no necessariamente verdade que todas as coisas tenham propriedades como velocidade, posio, tamanho ou massa com valores definidos em todos os momentos. Einstein, com sua clebre frase no acredito que Deus jogue dados com o Universo, era contrrio s duas posies. Ele tinha uma

48

Assim, se os fsicos e matemticos desistiram do modelo determinista clssico pela natureza indeterminada dos tomos e partculas subatmicas, e pelo carter peculiar de uma matemtica que impossvel de ser visualizada racionalmente pelo nosso crebro, tampouco podemos deixar de reconhecer que o determinismo inaplicvel nas cincias que tratam diretamente com o ser humano 76. Somos essencialmente indeterminados, embora possamos ser eventualmente condicionados pela nossa circunstncias. Mas ns no somos as nossas circunstncias. Somos o que fazemos de ns mesmos dentro das circunstncias que nos so dadas, ou seja eu sou eu e a minha circunstncia77. Ou, mais existencialmente: eu no sou aquilo que fizeram de mim, mas aquilo que eu fiz com o que fizeram de mim . Pode ser que Deus no jogue dados. No entanto, na Sua imensa sabedoria, ele permite que o Universo jogue dados com o demnio de Laplace. E s vezes o Demnio de Laplace perde78. Em termos jurdicos, teramos que revisar o quanto estamos amarrados em pressupostos filosficos ideolgicos, frutos de uma herana formalista e cientificista. O quanto esses pressupostos no so explicitados na nossa formao cientfica, e o quanto servem de legitimao para uma utilizao socialmente ilegtima e politicamente repressora do instrumental jurdico, e em especial do instrumental jurdico-penal. importante,
posio ao mesmo tempo realista (tudo pode ser medido) e determinista (tudo pode ser previsto teoricamente). Bohr era a um s tempo antideterminista e anti-realista. Para ele, tudo que a cincia poderia almejar era o conhecimento das probabilidades de resultados experimentais. Para Einstein, era a compreenso dos segredos por trs do funcionamento da natureza, de por que as coisas eram de um jeito e no de outro. A questo de Bohr era apenas o qu; a de Einstein, por qu?. Einstein perdeu. (Gurovitz, 2003:57) 76 Desse modo, embora em tese as leis da eletrodinmica quntica devessem nos permitir calcular tudo na qumica e na biologia, no temos tido muito sucesso em prever o comportamento humano com base em equaes matemticas. Contudo, apesar dessas dificuldades prticas, a maioria dos cientistas tem se satisfeito com a idia de que, novamente em tese, o futuro previsvel. (HAWKING, 2001:105). 77 Para Ortega y Gasset la realidad bsica del ser humano es la realidad radical El hombre no tiene una naturaleza esencial inseparable del mundo (yo soy yo y mi circunstancia) y, al no tener verdades universales que lo dirijan, necesita la razn para que lo gue en las decisiones constantes que debe hacer ante un mundo inseguro y de duda. La razn es pues vital e histrica. Su visin de la sociedad es avanzada y esto le gan crticas de la Iglesia de su poca y del gobierno. (www.caracol.com.co/homenajes.asp?A=88Id=32050) 78 A loucura parece estar se apossando da fsica e da matemtica, redutos tradicionais do maior rigor racionalista ps-iluminista. Livros de divulgao cientfica de fsica e matemtica tratam abertamente de temas como a origem e o fim do universo, viagens no tempo, dimenses adicionais, supercordas vibratrias, pontes entre multiversos e outras questes absolutamente no possveis de submisso a exames laboratoriais, mas demonstrveis matematicamente. So questes interessantssimas, que se relacionam com a busca mtica dos cientistas pela teoria sobre tudo espcie de graal fsico que unificar a teoria da relatividade geral de Einstein com a fsica quntica.

49

portanto, visitar e desconstruir os alicerces positivistas e deterministas que nossos antepassados nos legaram, j desconformes, inclusive, com os prprios ramos de saber que lhes serviram poca, de modelo como a fsica e a matemtica, cuja evoluo foi aqui superficialmente abordada. 2.2. As escolas criminolgicas.

Na tradio jurdico-penal, o determinismo e o positivismo esto muito vivos, no s na doutrina e na jurisprudncia, como na prtica diria nem sempre formulada e no ensino jurdico nem sempre de forma explcita. Em direito penal, ser positivista no significa necessariamente ser Kelseniano79. Significa estar ligado a uma tradio que remonta a Lombroso e Ferri, na Itlia, ou a Magnan, Brouardel, Lacassagne e Gabriel Tarde na Frana. Entre ns, a escola italiana a antropologia criminal baseada em Lombroso e Ferri floresceu largamente, no sem deixar-se contaminar pelo lado mais sociologista da corrente francesa, e mantendo uma relao dialtica com o desenvolvimento da psiquiatria, de uma forma tal que possvel ver criminalistas falando em degeneraes, ao lado de eminentes psiquiatras influenciados pela noo de criminoso nato. Lombroso e Ferri fizeram muitas cabeas por aqui, e continuam fazendo. H muito mais lombrosianos do que gostaramos de admitir. O criminoso nato esse ser que os franceses, j quela poca, chamavam de o arlequim ideal de Lombroso80 um fantasma que assombra no s as nossas faculdades de direito, mas as conversas de botequim, as pginas policiais e os reprteres sensacionalistas, sem contar os polticos de extrema direita. Quem era esse criminoso nato? As descries da escola positiva o retratam basicamente assim: 1. Anatomicamente: crnio assimtrico, fosseta occipital mdia, maior desenvolvimento da regio occipital em
79

Na teoria geral do direito, normalmente chama-se de positivista aquele que segue rigidamente a teoria kelseniana exposta especialmente na sua obra A Teoria Pura do Direito. 80 Ver, a respeito do arlequim ideal de Lombroso, as colocaes de Ruth Harris sobre as crticas da escola francesa aos seus contemporneos italianos. Segundo essa autora, os franceses sempre foram mais sociologistas, enquanto os italianos eram mais biologistas (1993:96).

50

relao frontal, fronte fugidia, assimetria facial, proeminncia dos seios frontais e das arcadas superciliares, desenvolvimento exagerado dos zigomas, agudeza do ngulo facial, prognatismo (o alongamento, a proeminncia ou a obliqidade dos maxilares), mandbulas largas e salientes, malformao das orelhas (orelhas em asas, tubrculo de Darwin, aderncia do lbulo, hlice incompleto, etc.), falta de barba, predomnio da grande envergadura (extenso dos braos abertos em cruz sobre a altura) e maior desenvolvimento do rosto com relao face (cara de cavalo). Em suma, um sujeito feio de doer. 2. Fisiologicamente: Mancinismo (uso da mo esquerda) e ambidextrismo (uso indiferente de ambas as mos). Analgesia (alta resistncia dor) e desvulnerabilidade (capacidade de recuperao rpida de leses). 3. Psicologicamente: insensibilidade moral e imprevidncia. Imprudncia, covardia, ausncia de remorso, preguia, vaidade, vingana, uso da mentira, egosmo, luxria, cinismo, insolncia, instabilidade, ausncia ou fraqueza de sentimentos de famlia, amor pelo jogo, pela bebida, pela orgia, inteligncia obtusa, falta de sentimento esttico, imaginao pouco frtil, exagero de inclinao ironia e farsa, levando-o a ridicularizar as coisas mais santas e caras. 4. Culturalmente: Uso de tatuagens e grias.81

Em suma, um monstro. No difcil imaginar esse monstrengo, deformado, levemente oligofrnico, insensvel e super-resistente, caricato como um vilo de filme de super-heri, ou como um lutador de vale-tudo televisivo...
81

Moniz Sodr, 1955:175.

51

Os positivistas, acuados pelas crticas ao exagerado da descrio, defenderamse afirmando que esses caracteres no esto presentes todos ao mesmo tempo em qualquer criminoso, mas podem aparecer em maior ou menor proporo em cada caso82. Note-se que a escola positivista de direito penal trabalha com um conceito de criminoso como aquele indivduo que comete crime. Mas no necessariamente uma pessoa que pratica um ato tido como tpico e ilcito penal positivado em alguma legislao, mas algum que realiza uma conduta enquadrvel num conceito natural de crime, que, para GARFALO83, a violao dos sentimentos altrusticos fundamentais de piedade e probidade, na medida mdia em que se acham na humanidade, por meio de aes prejudiciais coletividade. Assim, quando um positivista penal fala em crime, ele no est falando da mesma coisa que um juiz, um advogado ou um promotor hodiernos falariam ao Imagens do criminoso nato pronunciar a mesma palavra.

Esse conceito natural de crime foi construdo para que o cientista criminolgico no tivesse que fundamentar seu trabalho em alguma coisa to fluida quanto as opes positivas do legislador de cada pas84. Pareciam arbitrrias aos cientistas do crime as decises de cada povo a respeito das condutas que tinham como criminosas em suas prprias culturas. Seria necessrio superar o acidental para encontrar uma definio que fosse capaz de figurar abstratamente o crime, independente de condicionamentos de tempo e lugar, de modo a permitir uma construo racional de um discurso cientfico sobre o crime85. Algumas observaes devem ser feitas, porm. A primeira e mais importante tambm a mais bvia - a de que no existe um conceito natural de crime! Conceitos de crime no so laranjas, que do em rvores por a, nem esto inscritos em rochas da natureza. Qualquer conceito de crime construdo, e construdo por algum. Portanto, no
82

Na verdade, olhando bem, eles aparecem em maior ou menor grau em qualquer pessoa. Na nossa turma de acadmicos de direito, um colega ganhou imediatamente o apelido de Lombroso e o manteve at o final do curso na aula em que o professor de direito penal tratou do positivismo penal italiano. Frise-se que era e ainda um sujeito de excelente carter e reputao ilibada. 83 Apud SODR, 1955:129.
84 85

Ora, se nem a fsica, como vimos, consegue estudar suas partculas subatmicas de modo objetivo e neutro, dissociado das circunstncias de tempo e lugar...

52

existe algo como um conceito natural de crime. Nem sequer se pode dizer que todas as sociedades, em todos os tempos, conheceram alguma coisa que pode ser descrita como crime por alguma definio atemporal. Qualquer conceito de crime cultural, e construdo pelo prprio observador. Inclusive quando esse observador resolve designar esse conceito como natural. Posso construir um conceito sociolgico de crime, posso construir um conceito psicolgico de crime, posso at construir um conceito jurdico de crime. Qualquer um desses conceitos trar uma carga de valores, e causar conseqncias diversas na abordagem que farei sobre o fenmeno criminolgico. Ao apresentar, porm, um conceito natural de crime, o criminologista est, na prtica, ocultando as suas prprias opes valorativas por trs de um discurso ideolgico, legitimando suas prprias opes polticas numa pretensa neutralidade natural. Ora, se o conceito de crime que fundamenta a abordagem da escola antropolgicapositivista um conceito natural, estaramos lidando com um fenmeno o crime que se referiria violao de leis naturais, objetivas e incondicionadas, e no de leis simplesmente humanas. Nada mais forte para fundamentar o discurso da represso penal. A segunda observao que, em qualquer trabalho minimamente coerente, ao estabelecer um conceito, o examinador passa a tratar com os objetos que se enquadrem nele. Vale dizer, ao estabelecer o conceito de crime natural, Lombroso deveria ter procurado criminosos naturais, ou seja, pessoas que cometeram crimes naturais, para estudar. Qual foi e qual - porm, o pblico estudado pelos criminalistas? Os encarcerados. Algum que foi condenado por um juiz, por ter cometido um delito previsto como tal pelo direito positivo. Como no existem cadeias naturais nem juizes naturais, o pblico encarcerado aquele que foi julgado pelo sistema legal vigente. Da o desvio metodolgico: define-se o crime natural, mas trabalha-se, na prtica, com o conceito legal, histrico e cultural de crime e sua respectiva clientela.

53

Posto discusso

isso,

voltemos seria, para

os

inicial: quem

positivistas, esse criminoso nato? Uma espcie de autmato , como autmatos somos todos, de acordo com a escola penal antropologista. Mas um autmato cujos

estigmas revelam a pr-determinao ao cometimento de crimes. Ele no tem opo. Cometer crimes, ao longo de sua vida, independentemente de sua vontade. Alis, vontade um conceito que essa escola no conhece: somos todos movidos pelas foras deterministas da natureza os que nasceram para criminosos sero sempre criminosos. Os que no nasceram assim, nunca o sero86. Ou pelo menos, somente em condies extremas sero levados a delinqir, quando foras externas forem mais fortes que as foras internas. Mas nesse caso ele no ser um criminoso nato, mas um delinqente eventual. Isso ser discutido adiante. Ainda sobre o delinqente nato, Lombroso explica sua existncia pelo fenmeno do atavismo , vale dizer, pelo ressurgimento de caracteres genticos que estavam adormecidos na raa humana, e que pertenceriam a um passado mtico de selvagens descontrolados. Volta e meia esses genes ressurgiriam, fazendo surgir em nosso meio um espcime antropologicamente distinto e bem marcado, um desvio patolgico da espcie humana consistente num ser pr-determinado para o crime. Ao contrrio, pois, da teoria de Morel que via na loucura e no crime uma degenerao, ou seja, uma antecipao na
86

O homem no dotado deste poder arbitrrio e soberano de deciso livre entre a luta de motivos diversos que atuam sobre ele; mas est sujeito lei da causalidade e os seus atos so conseqncia inevitvel das circunstncias internas e externas que lhe influenciam a vontade. Esta sempre determinada pelos motivos mais fortes: como o fiel de uma balana h de pender necessariamente para o lado em cujo prato exista o maior peso, assim a vontade levada a se inclinar fatalmente para onde a arrastarem razes mais poderosas. (SODR, 1955:74).

54

decadncia a que a raa humana est condenada num fim dos tempos mtico, a teoria do criminoso nato v esse espcime como uma aberrao no caminho seguro da humanidade no sentido da evoluo darwiniana um ser que est desconforme com o atual estado de evoluo da espcie humana , e que pode, portanto, ser legitimamente eliminado, na luta pela evoluo das espcies87. Alm do criminoso nato, a antropologia criminal reconheceria o criminoso louco, que seria uma espcie de criminoso nato cujos caracteres orgnicos e sobretudo psicopatolgicos no s ora so idnticos e ora opostos aos delinqentes no alienados, mas tambm e principalmente, porque esses caracteres variam muitas vezes de uma forma de doena mental a outra, e por conseqncia, como conclui Lombroso, no podem ser resumidos em uma figura nica.88 Essa distino , portanto, acidental criminosos natos e criminosos loucos estariam submetidos ao mesmo determinismo cruel, que os impeliria irresistivelmente ao crime e legitimaria o direito de punir. Na verdade, adotados os pressupostos do determinismo (seja o determinismo social da escola francesa, seja o determinismo biologizante da escola italiana),no se poderia mais falar em direito de punir, mas em direito de prevenir. O direito penal, transformar-se-ia num grande direito sanitrio, e seu fundamento lastrear-se-ia na periculosidade, e no na culpabilidade. Ou seja, ao julgar algum, o crime que ele cometeu (ou que nem sequer cometeu ainda, j que, no limite, isso irrelevante) passa a servir apenas como baliza, como referencial para um diagnstico de personalidade criminosa, vale dizer, um prognstico da periculosidade do cidado perante seus concidados. Julga-se a personalidade do indivduo, integrando-o, a partir de sua histria (da qual o crime eventualmente cometido apenas um dos indicadores), numa das inmeras categorias que o positivismo penal inventou para prever sua conduta futura. O lastro para a aplicao do
87

O que uma enorme contradio com a prpria teoria darwinista. Nessa teoria, a evoluo no necessariamente um conceito axiolgico, quer dizer, no necessariamente um ser mais bem adaptado para um ambiente melhor do que um ser menos bem adaptado. O ser mais bem adaptado prevalece porque sua melhor adaptao lhe d vantagens na disputa pela vida. Mas se o meio ambiente muda, e ele passa a no ser mais to bem adaptado ao novo meio, sucumbe ao que antes estava em desvantagem. Ora, se o criminoso nato fosse realmente uma variao dentro da espcie humana, e estivesse menos bem adaptado para a vida adotada pela civilizao moderna (leia-se, pela civilizao ocidental caucasiana), no haveria necessidade de que a sociedade o eliminasse ele no conseguiria sobreviver nem reproduzir-se, pois seria batido pelo espcime mais adaptado. No seria necessria a construo de sistemas artificiais para elimin-lo... 88 Sodr, 1955:212.

55

direito penal deixa de ser a punio de um crime pretrito do qual o agente, obviamente, no tem culpa, pois o cometeu dominado por foras acima e alm de uma hipottica vontade que o positivismo nem cr que exista89. Passa a ser a preveno de crimes futuros e inevitveis, a serem cometidos por esse sujeito irremediavelmente mau contra os demais sujeitos irremediavelmente bons, a quem compete proteger para zelar por uma evoluo adequada da sociedade. Por isso, tornam-se despiciendas as discusses que separam os criminosos em mentalmente hgidos ou mentalmente enfermos. Ambos so irresponsveis, nos termos clssicos, por seus atos, porque no os controlam nem podem alterar as foras que os determinaram. So, portanto, perigosos, j que o seu agir evidencia, com todas as circunstncias a serem avaliadas, uma pr-determinao a Cesare Lombroso cometer atos naturalmente criminosos90. O direito penal passa a trabalhar, portanto, sobre alguns pressupostos fundamentais nunca evidenciadas, nunca explicitados, mas sempre presentes: 1. Os homens no so essencialmente iguais em natureza. As diferenas so mais que acidentais so da prpria essncia humana , constituindo os criminosos e os loucos, dentre outros, categorias antropolgica e at mesmo biologicamente diferentes. 2. Somos todos determinados pela categoria a que

pertencemos. Homens de bem no so criminosos, criminosos no so homens de bem. 3. irrelevante que ningum, nem homens de bem, nem criminosos, tenham liberdade para escolher sua prpria atuao futura e portanto, no tenham responsabilidade,
89

De fato: logicamente s possvel sustentar-se ou o livre-arbtrio absoluto ou o determinismo absoluto. As doutrinas eclticas sobre o assunto, filhas da timidez mental, so um verdadeiro contra-senso, porque contm idias que se chocam mutuamente, sem possvel conciliao. Demais, como observa FERRI, todos os argumentos trazidos contra o livre-arbtrio absoluto destroem tambm o livre-arbtrio limitado, pois que as objees lgicas e experimentais que valem para um metro de livre-arbtrio valem tambm para um centmetro desse livre-arbtrio. (SODR, 1955:91). 90 Ver, a esse respeito, o excelente filme Minority Report, de Steven Spielberg, lanado em 2001, sobre uma sociedade, num futuro hipottico, que prev os crimes antes de serem cometidos e pune, previamente, os potenciais perpetradores.

56

no sentido clssico, por suas atuaes passadas. O direito social de punir e segregar vem da projeo da provvel repetio futura das conditas passadas a periculosidade. Esses pressupostos baseiam-se em concepes conservadoras da sociedade, da vida social e do direito, muitas vezes no mais suportados nem sequer pelo ramo da cincia que lhes serviu de modelo original, nem pelo ordenamento contemporneo. No entanto, eles tm se imposto, porque colocam-se sempre de forma implcita, velada, no discutida nem evidenciada. Urge explicit-los e discuti-los. 2.3. Um novo enfoque para a loucura: a reforma psiquitrica. H dois paradigmas na abordagem jurdica da loucura que devem ser tratados aqui, ainda que superficialmente: a) o paradigma tcnico, consistente na evoluo da relao dos profissionais que lidam com os pacientes e a evoluo da questo da sade mental no mbito da sade pblica, e b) a evoluo do paradigma jurdico no mbito do direito constitucional e do direito sanitrio, a ser tratado na parte dois. Quanto evoluo do paradigma tcnico, est abrangida pelo conceito amplo de reforma psiquitrica, que, na verdade, mais uma noo, um movimento, do que um conceito. O movimento de reforma psiquitrica tem razes profundas, remontando a Pinel e seu gesto mtico de desacorrentar os loucos no Hospital de Bictre, na Paris psrevolucionria91. Muito se tratou, nos captulos anteriores, da construo do conceito de loucura como psicose e a perda de todo o contedo metafsico, esttico, potico e literrio
91

A histria conhecida e no cabe repeti-la. Retomo apenas um episdio, narrado pelo filho e bigrafo de Pinel e comentado, entre outros, por Foucault (1961:460) e Octvio Dumond de Serpa Jr. (1996:17-8). Reza a lenda que, em 1793, Couthon uma das trs maiores autoridades da Revoluo francesa, ao lado de Robespierre e Saint-Just inspecionou pessoalmente o hospital de Bictre, recm-assumido por Pinel. Apos os primeiros contatos com os loucos, deu por encerrada a inspeo, dizendo a Pinel: Ah, cidado! Voc tambm louco de querer desacorrentar tais animais? (...) Faa o que quiser. Eu os abandono a voc. Mas temo que voc seja vtima de sua prpria presuno, ao que Pinel teria respondido: tenho a convico de que esses alienados s so to intratveis porque os privamos de ar e liberdade e eu ouso esperar muito de meios completamente diferentes. O gesto pineliano de desacorrentar os loucos para implementar meios completamente diferentes, mito de origem da psiquiatria, o signo de que a cincia psiquitrica j nasceu como reforma. (Tenrio, 2001:19)

57

do termo com a conseqente medicalizao da abordagem do louco, construindo-se a noo enraizada amplamente de que aceita e profundamente

loucura igual a doena mental, de que o espao para o louco o hospital psiquitrico e de que o profissional habilitado Hospital de Bictre, Paris, Sc. XVII para tratar a loucura o psiquiatra92. Assim, dentro desses parmetros, poderamos aceitar que a internao um ato teraputico, que visa a busca da cura para a loucura, ao lado dos seus efeitos de proteo social contra o louco, ou melhor, contra o psictico. Este ltimo passa a ser visto como um indivduo incapaz de responder como sujeito s demandas sociais a que exposto, com graves problemas para os laos sociais que todos ns vivemos e formamos. A psicose manifestar-se-ia, ento, pela perda da realidade, na forma de alucinaes, delrios, e, sobretudo, passagens ao ato, como suicdios e violncia fsica dirigida ao outro93. Nesse processo dialtico de convivncia com a loucura, a prpria cincia foi se dando conta da insuficincia da abordagem tradicional, vale dizer: a entrega do louco ao ambiente manicomial apenas o cronifica. O mandato social dado ao psiquiatra, no sentido de considera-lo como tutor universal do louco e, principalmente, como escudo protetor entre a sociedade e a loucura (e entre o louco e sua prpria loucura) foi insuficiente para trazer a cura objetivo mtico de restabelecer um padro de normalidade capaz de eliminar a

92

interessante ler, a esse respeito, um pequeno conto de Edgar Allan Poe, chamado o sistema do Doutor Tarr e do prof. Fether (doutor Piche e Professor Pena), no qual ele ironiza o sistema suave que era aplicado aos loucos numa certa Maison de Sant, em Provence, no Sul da Frana. Ao final do conto, ironicamente, ele descobre que o tal mtodo decorre de uma rebelio havida no manicmio, na qual os loucos prenderam os funcionrios e assumiram, eles prprios, o poder (In V.V.A.A., 2001:127-139). Essa identidade entre loucos e seus guardies ocorre tambm, de certa forma, no conto de Machado de Assis,o Alienista, j citado. 93 O conceito de passagem ao ato muito interessante para a questo do louco criminoso, e est em Tenrio (citado, pg. 14).

58

periculosidade do psictico. O que se viu e se v, na prtica, o agravamento da condio psictica e a perda da possibilidade de retorno social ao louco que penetra nesse sistema. Houve, ainda, uma certa euforia com o uso de produtos qumicos na abordagem psicose. Dentre os remdios qumicos para a loucura, encontra-se o Amplictil, droga neurolptica sintetizada em 1950 e alardeada como a cura da loucura, inaugurando a era dos psicofrmacos modernos. No se pode negar que essa droga e outras que a sucederam tenham de fato alterado o panorama nos hospitais psiquitricos, diminuindo a necessidade de conteno fsica (correntes, cadeados, grades), substituda pela conteno qumica. Logo ficaria claro que os neurolpticos no eram a porta de ligao entre a loucura e a sanidade, mas, muitas vezes, a porta de ligao entre a loucura e a irrecuperabilidade, mormente quando utilizadas sem um contexto mais amplo de reinsero, e uma abordagem mais flexvel de readaptao. Augusto Csar de Farias Costa alerta que o uso indiscriminado e massificado desses instrumentos, mais como mtodos de controle do que como instrumentos teraputicos fez com que logo fossem chamados de camisa de fora qumica , ou mais popularmente de sossega leo94. Experincias ocorridas ao redor do mundo foram prenunciando uma abordagem menos formal e mais interdisciplinar questo da loucura. Experincias como a de comunidades teraputicas, na Inglaterra, e a psiquiatria preventivo-comunitria, nos Estados Unidos, tm essa direo. A primeira, inserindo outros profissionais ao lado do psiquiatra, ouvindo-os e integrando-o mais vida social e ao labor. A segunda, buscando a psicose antes mesmo dela manifestar-se patologicamente, atravs da investigao e do trabalho junto sociedade, pela identificao preventiva dos fatores patognicos. Essas primeiras experincias eram tmidas, e no floresceram no sentido de uma ampla melhora na qualidade de vida dos pacientes psiquitricos, mas deixaram razes que possibilitaram experincias mais profundas e radicais, posteriormente95.
94 95

(2002:150) A experincia das comunidades teraputicas chegou a ser vivida numa escala razovel, aqui no Brasil. Os estudiosos, porm, criticam-na por enxergarem-na como um sonho de liberdade intramuros, quer dizer, uma abordagem reformista que preservou, como pressupostos, a internao asilar e a autoridade principal do psiquiatra como detentor de um saber privilegiado e de uma posio hegemnica de poder sobre o paciente. Os problemas decorrentes do internamento e das instituies onde ele ocorrem no podem mais ser ignorados pela cincia depois do magistral trabalho de Irving Goffman, Manicmios, prises e conventos (2001). Qualquer soluo, portanto, que preserve os muros do asilo manicomial e o poder incontrastvel do psiquiatra insuficiente, na avaliao dos partidrios contemporneos da reforma psiquitrica. Por outro lado, a experincia

59

Duas experincias so muito citadas como fundamentadoras da experincia de reforma psiquitrica vivida no Brasil: a antipsiquiatria e a psiquiatria democrtica formulada com base nas experincias de FRANCO BASAGLIA. A primeira tem suas razes na Inglaterra dos anos sessenta, em plena efervescncia dos movimentos underground da contracultura (psicodelismo, misticismo, pacifismo e movimento hippie), e enfoca muito de perto a questo da esquizofrenia. Para essa corrente, a abordagem tradicional esquizofrenia embute todos os preconceitos de uma sociedade no-inclusiva, atravs da construo de uma estrutura de fora que leva excluso do esquizofrnico. H uma experincia, sempre muito citada, que ocorreu no Hospital Psiquitrico Pblico de Shenley, onde jovens esquizofrnicos no cronificados formaram uma comunidade de vida , subvertendo a hierarquia e os preconceitos hospitalares. Houve um resultado muito bom, com baixo ndice de recadas96. A experincia da antipsiquiatria97 foi um importante prenncio das tendncias antimanicomiais mais profundas que se seguiriam, em especial a experincia italiana de Franco Basaglia. Sobre este ltimo, pode-se falar muito, mas o processo que ele desencadeou ainda est em plena progresso, inclusive no Brasil. profundamente

transformadora da abordagem cientfica loucura, e traz, inclusive, largas conseqncias filosficas, com importantes implicaes jurdicas que ainda esto carentes de investigao mais profundas. Franco Basaglia

da psiquiatria preventivo-comunitria americana foi muito criticada pelo seu contedo autoritrio e pela carga de controle social que ela depositou nas mos do psiquiatra, na extenso do seu mandato no sentido do controle social, a ttulo de erradicao de condies patognicas. Tampouco representa um caminhar seguro no sentido da desconstruo do poder psiquitrico ou do modelo asilar. 96 A antipsiquiatria busca um dilogo entre a razo e a loucura, enxergando a loucura entre os homens e no dentro deles. Critica a nosografia que estipula o ser neurtico, denuncia a cronificao da instituio asilar e considera que mesmo a procura voluntria ao tratamento psiquitrico uma imposio do mercado ao indivduos, que se sente isolado na sociedade. O mtodo teraputico da antipsiquiatria no prev tratamento qumico ou fsico, e sim valoriza a anlise do discurso atravs da metania, da viagem ou delrio do louco, que no deve ser podada. O louco acompanhado pelo grupo, seja atravs de mtodos de investigao, seja pela no represso da crise, psicodramatizada ou auxiliada com recursos de regresso. (Amarante, 2001:44) 97 A antipsiquiatria, finalmente, embora inicie um processo de ruptura radical com o saber psiquitrico moderno, termina por elaborar outra referncia terica para a esquizofrenia, inspirada na escola de Palo Alto, conhecida como a teoria da lgica das comunicaes que, em ltima instncia, desliza para uma gnese comunicativa. (Fleming, 1976:89).

60

Para ser sinttico, e abordar aquilo que nos interessa, diramos que a reforma psiquitrica como hoje vista no mbito do direito sanitrio, implica em ter a noo de cidadania 98 como noo central na abordagem do paciente em busca da sade mental, e passa por alguns parmetros, que poderiam ser enumerados assim: a) abordagem interdisciplinar da sade mental, sem prevalncia de um profissional sobre o outro. b) Negativa do carter teraputico do internamento. c) Respeito pleno da especificidade do paciente, e da natureza plenamente humana da sua psicose. d) Discusso do conceito de cura, no mais como devoluo ao paciente de uma sanidade perdida, mas como trabalho permanente de construo de um sujeito (eu) ali onde parece existir apenas um objeto de interveno teraputica (isso). e) A denncia das estruturas tradicionais como estruturas de represso e excluso. f) A no-neutralidade da cincia. g) O reconhecimento da inter-relao estreita entre as estruturas psiquitricas tradicionais e o aparato jurdico-policial.

98

Es o ponto a isolar: o processo que denominamos reforma psiquitrica brasileira data de pouco mais de vinte anos e tem como marca distintiva e fundamental o reclame da cidadania do louco. embora trazendo exigncias polticas, administrativas, tcnicas tambm tericas bastante novas, a reforma insiste em um argumento originrio: os direitos do doente mental, sua cidadania. (Tenrio, 2001:20)

61

Parte Dois Loucura e Direito

1. Questes gerais. 1.1. Um pouco de discusso constitucional.

O ordenamento jurdico , acima de tudo, uma construo racional. Pode ser identificado, ademais, como um discurso ideolgico e coerente de poder. Apesar dessas duas constataes essenciais para se discutir como a questo da loucura tratada no mbito do direito cabe fazer uma perquirio um pouco mais profunda sobre o tratamento principiolgico que o ordenamento ptrio reserva queles que so vistos como portadores de patologias mentais. Salta aos olhos que logo no primeiro artigo a Constituio Federal eleja a dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Esse conceito dignidade da pessoa humana profundamente caro s sociedades crists ocidentais contemporneas.

62

Lastreada na concepo kantiana99 da pessoa como fim , e nunca como meio, a cultura ocidental resgatou o conceito, notadamente aps a segunda guerra e seus horrores, diante da constatao de que o formalismo do positivismo jurdico seria insuficiente para impedi-los. Mas mesmo as noes tradicionais de dignidade da pessoa humana e de cidadania (garantida na sua integridade pelo art. 5 da Constituio federal) revelam-se problemticos quando se tenta aplica-os queles tidos como loucos, como psicticos, no plano da medicina tradicional. Ao tratar da questo da dignidade, os autores sempre buscam sua raiz na autonomia 100, na sua capacidade de raciocinar e determinar-se de acordo com seu entendimento, sua livre vontade, sem ser compelido por foras externas. Nada se discute sobre a pessoa humana que tem sua capacidade de entendimento ou de determinao tolhida por foras internas. 101 Nesse sentido, o conceito constitucional de respeito ao pluralismo poltico (art. 1, V) deve ser aproveitado para garantir-se que o respeito cidadania e a dignidade dse essencialmente no plano do respeito aos mltiplos modos pelos quais a razo e a desrazo se manifesta. Deve-se ter conscincia que a cidadania no deve ser uma camisa-de-fora jurdica, um modelo rgido no qual se tentar enfiar violentamente aquele que nela no cabe.
99

No podemos esquecer que Kant no considerava como cidado aquele que no tivesse independncia econmica, coerentemente com sua concepo liberal-burguesa de sociedade. Ele dizia: O domstico, o trabalhador na loja, quem trabalha segundo a jornada, o prprio cabeleireiro, devem ser qualificados somente como operarii, no como artfices (no sentido mais amplo da palavra), e, portanto, no so membros do estado nem cidados.(Apud Bobbio, 2000:233). O grande mestre prossegue: O trabalhador empregado numa loja ou numa fbrica; o servidor (no aquele que est a servio do Estado); o pupilo (naturaliter vel civiliter), todas as mulheres e em geral todos aqueles que na conservao da prpria existncia (na manuteno e na proteo) no dependem do prprio impulso, mas do comando dos outros ( fora do comando do Estado), carecem de personalidade civil e sua existncia , de certa forma, s imanncia . (Idem, ibdem). D para concluir, portanto, que os loucos jamais seriam considerados cidados, dentro da filosofia Kantiana. 100 A noo de autonomia amplamente discutida entre os autores que tratam da reforma psiquitrica. Para eles, a questo da autonomia muito mais quantitativa do que qualitativa a anttese autonomia-dependncia marca a prpria vida humana. Somos to mais autnomos na medida em que conseguimos ampliar o nmero de coisas/relaes de que somos dependentes. Somos to menos autnomos quanto menor o nmero dessas coisas/relaes de que dependemos. Assim, o processo teraputico consistiria exatamente em ampliar o nmero de coisas das quais o indivduo dependente, para, paradoxalmente, aumentar sua autonomia. 101 FONTES JR., em trabalho indito, trata da dignidade da pessoa humana de forma magistral, aponta as limitaes prticas dessa noo, dizendo:A doutrina no tem o menor receio de confessar que o termo lhe escapa e que as formulaes gerais so insatisfatrias, que a dignidade uma noo com corpo semntico relativamente impreciso, alertando para o fato de que o problema muito mais grave do que aparenta; em verdade, a dignidade da pessoa vem sendo invocada para defenderem-se solues radicalmente contrrias sobre questes fundamentais como a admissibilidade do aborto e da eutansia. (2002:23)

63

Deve, isso sim, ser um conceito fluido, capaz de ajustar-se infinita multiplicidade do jeito humano de ser. Isso implica num alargamento do prprio conceito de pluralismo poltico, para entende-lo como a necessidade de respeito ao pluralismo humano . Assim, ser preciso construir uma noo de cidadania que no seja externa ao prprio psictico, que no o exclua a priori por estar alm ou aqum da sua prpria capacidade enquanto ser humano pleno e diferente, como de resto somos todos. Uma noo de cidadania que no parta de desempenhos eleitos pelos profissionais como desejveis segundo a sua prpria concepo de autonomia, e no aquilo que o sujeito vivencia como a maneira como a doena se articula em sua vida 102. No se pode negar, portanto, que pensar a questo da insanidade, na sua interface com a cidadania , , de certa forma, repensar a prpria questo dos conceitos de cidadania, dignidade da pessoa humana e pluralismo poltico. A incapacidade do louco de cumprir e respeitar o contrato social103 tem-no transformado simplesmente em algum mais alm da prpria proteo que esse contrato estabelece. Evidencia-se o poder limitado de pressupostos filosficos que lastreiem a dignidade na razo. Essa limitao evidencia-se especialmente no tratamento constitucional ao criminoso. Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, diz a Constituio, no seu art. 5, inciso LIV. Mas garantir o devido processo legal a quem o prprio direito reconhece no entender seus termos no passa de uma fico. A mesma Constituio estabelece, no mesmo artigo (inciso LVII), que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Ora, o pressuposto para que algum seja apenado que ele seja considerado culpado por sentena penal condenatria. A pena no deve, ademais, passar da pessoa do condenado (inciso XLV do mesmo artigo), o que estabelece uma dupla garantia:
102 103

(Tenrio, 2001:65). No novo Direito institudo pela Revoluo ffrancesa, no entanto, no cabiam os recolhimentos arbitrrios dos diversos grupos de desviantes, e a cidadania exigia que se regularizasse a situao dos enclausurados nos chamados hospitais gerais: aos criminosos, um processo; aos idosos, um asilo de cuidados; a quem merecesse, a liberdade. O louco, desprovido de razo, era incapaz de discernimento quanto ao contrato social. Sua inadequao a esse contrato no podia ser vista como desobedincia passvel de punio, ao contrrio dos cidados que, dotados pela razo da capacidade de conhecer, firmar e respeitar o contrato, descumpriam-no. Persistia, contudo, a necessidade social de excluso do louco, justamente por sua incapacidade de cumprir e respeitar o contrato social. (Tenrio, 2001:22)

64

1)

A responsabilidade estritamente subjetiva (lastreada na culpa em sentido lato, quer dizer, no dolo e na culpa em sentido estrito) e

2)

A pessoalidade da sano.

Estabelecer, portanto, a constitucionalidade de um direito penal dirigido ao inimputvel, e baseado na periculosidade social (juzo para o futuro) e no na culpabilidade (juzo para o passado) muito complicado, do ponto de vista da afinao com a Constituio vigente. Submete-lo a processo penal para aplicar-lhe uma medida de segurana , em igual medida, complicadssimo. Onde encontrar a culpa de quem legalmente irresponsvel? Como garantir o devido processo penal a quem no pode sequer entender seus termos? Como garantir a pessoalidade (a pena no deve passar da pessoa do condenado) se o louco deve ser absolvido e depois apenado? Para que fosse constitucional julgar algum aps reconhece-lo mentalmente enfermo a ponto de no ter noo do que faz, ou de no poder conduzir-se de acordo com essa noo, sob o fundamento da periculosidade social, seria preciso que a Constituio dissesse que ningum ser considerado culpado ou perigoso socialmente at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria ou de sentena penal absolutria que reconhea tal periculosidade, nos termos da lei. claro que um texto assim soaria profano aos ouvidos de qualquer constitucionalista, pelo grau de insegurana jurdica que ele geraria. Mas o texto vem sendo aplicado para aqueles tidos como loucos perigosos pela Justia como se tivesse essa redao, sem que nenhum constitucionalista jamais se desse conta, ou sem que nenhum penalista jamais questionasse os fundamentos constitucionais de uma absolvio imprpria absolvio com imposio de medida de segurana - no mbito do direito penal. Mas bvio que se ningum pode ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria, nenhuma pena pode ser imposta a quem venha a ser absolvido. E bvio que compelir algum a uma internao manicomial sem prazo de finido e independentemente de sua vontade um sancionamento de natureza penal. Faze-lo no mbito de um processo penal, em obedincia legislao penal, uma condenao penal a uma sano, ainda que sob o disfarce de uma sano teraputica. Quando a prpria

65

comunidade cientfica e o prprio Sistema nico de Sade vm negando o carter teraputico do internamento, fica claro que a medida estritamente punitiva , e, portanto, de problemtica constitucionalidade. Trata-se, pois, de responsabilizao penal objetiva. Parece claro que outra medida teria que ser adotada pela sociedade, caso quisesse relacionarse com algum legalmente inimputvel que lhe estivesse ameaando algum valor jurdico sem que se lhe pudesse atribuir culpa em sentido lato. 1.2. Princpios do Direito Sanitrio. Ainda no mbito do direito constitucional, preciso falar um pouco dos princpios atinentes ao direito sanitrio, includos os princpios atinentes ao sistema nico de sade: ali que se v a contradio mais evidente entre a medida de segurana penal e o discurso ideolgico que a lastreia considerando-a como se ela tivesse uma natureza sanitria: os estabelecimentos onde se cumpre as medidas de segurana so considerados como estabelecimentos hospitalares (art.99 da cdigo penal). Mas, embora sejam considerados como estabelecimentos hospitalares pblicos, no integram o sistema nico de sade, mas o sistema penitencirio. Isso significa que no so regidos pelos princpios do SUS (leis 8.080 e 8.142/90), mas pelos princpios da execuo penal (lei n. 7.210/84)104. No fcil entender como um penalista e um constitucionalista poderiam harmonizar essa contradio principiolgica. Afinal, hospital pblico e instituio penitenciriaso instituies regidas por princpios absudamente diversos e incongruentes entre si. Portanto, no h como defender que a medida de segurana tem natureza sanitria e no punitiva sem evidenciar a

104

Num trabalho intitulado Sistema nico de Sade e Manicmio Judicirio, apresentado no Curso de Especializao Distncia em Direito Sanitrio para Magistrados e Membros do ministrio Pblico, promovido pela UNB e ENSP/FIOCRUZ, as promotoras alagoanas Adriana Maria de Vasconcelos Feij e Dalva Vanderlei Tenrio defendem a incluso dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico no SUS, embora no questionem a coerncia e a constitucionalidade da prpria medida de segurana, quando confrontada com os princpios constitucionais de tutela da liberdade e da dignidade da pessoa humana. Partindo do pressuposto implcito de que as medidas de segurana so perfeitas juridicamente e adequadas sanitariamente, elas concluem: Promoo do credenciamento junto ao SUS dos hospitais de custdia e tratamento psiquitrico, garantindo-se aos pacientes submetidos medida de segurana o acesso a mtodos teraputicos modernos como forma de possibilitar a melhoria na qualidade da sade mental e o respeito dignidade e cidadania desses portadores de transtorno ou doena mental. (Grifo das autoras).

66

contradio de um hospital submetido ao sistema penitencirio, e no ao Sistema nico de Sade. Evidenciada est a contradio entre as normas penais que regem a medida de segurana (e sua aplicao) e as regras constitucionais de garantia penal. preciso, porm, verificar a adequao da legislao sanitria de reforma psiquitrica aos mesmos princpios, em dois planos: 1) a sua compatibilidade com a Constituio; 2) a sua integrao com o restante do ordenamento infraconstitucional. Como foi dito, para entender o sistema sanitrio brasileiro, duas leis so fundamentais: as leis n. 8.080/90 e 8.142/90. Essas leis estabelecem princpios de direito sanitrio, afinadssimos com a Constituio Federal, e que foram muito bem sintetizados por AUGUSTO CSAR DE FARIAS COSTA105, como transcrevemos a seguir: PRINCPIOS DO SUS :

SADE COMO DIREITO a sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio, por meio de polticas econmicas e sociais que visem a reduo de riscos de doenas e de outros agravos e no estabelecimento de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e servios para a promoo, proteo e recuperao da sade individual e coletiva.

UNIVERSALIDADE

105

2002:152.

67

acesso garantido aos servios de sade para toda populao, em todos os nveis de assistncia, sem preconceitos ou privilgios de qualquer espcie. Garantia a todos os brasileiros, com ou sem vnculo previdencirio ou beneficirio de seguro privado de sade.

EQIDADE igualdade na assistncia sade, com aes e servios priorizados em funo de situaes de risco e condies de vida e sade de determinados indivduos e grupos de populao. O Governo em qualquer nvel de gesto cuidar de prestar uma ateno igualitria para a pessoa e a coletividade. O que deve determinar o tipo de atendimento a intensidade e a forma da doena independentemente do extrato socioeconmico-cultural a que pertena o indivduo.

INTEGRALIDADE entendida como um conjunto articulado e contnuo de aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigido para cada caso, em todos os nveis de complexidade do sistema. Garantia de tratamento pessoa dentro de uma abordagem que no segmente ou dissocie, fazendo interagir a promoo, a preveno, a assistncia e a reinsero plena do indivduo em seu contexto.

RESOLUTIVIDADE

68

eficincia na capacidade de resoluo das aes e servios de sade, atravs da assistncia integral resolutiva, contnua e de boa qualidade populao adstrita, no domiclio e na unidade de sade, buscando identificar e intervir sobre as causas e fatores de risco, aos quais essa populao est exposta. Garantia de buscar continuamente a interdisciplinaridade no sentido da relao entre as vrias formas de conhecimento associadas Sade, a articulao entre as categorias profissionais e a organizao do trabalho, promovendo cada vez mais o aprimoramento do sistema na prestao da sade s pessoas e ao conjunto da sociedade.

INTERSETORIALIDADE desenvolvimento de aes integradas entre os servios de sade e outros rgos pblicos, com a finalidade de articular polticas e programas de interesse para a sade, cuja execuo envolva reas no compreendidas no mbito do SUS, potencializando, assim, os recursos financeiros, tecnolgicos, materiais e humanos disponveis e evitando duplicidade de meios para fins idnticos. Garantia de buscar ir alm da segmentao dos Servios de Sade e trabalhar em suas interfaces visando atingir uma relao de intercomplementariedade entre os mesmos.

HUMANIZAO DO ATENDIMENTO

69

responsabilizao mtua entre os servios de sade e a comunidade e estreitamento do vnculo entre as equipes de profissionais e a populao. Garantir que o valor da vida o grande orientador das aes de sade.

PARTICIPAO democratizao do conhecimento do processo sade/doena e dos servios, estimulando a organizao da comunidade para o efetivo exerccio do controle social, na gesto do sistema. Garantir aos cidados o acesso visibilidade e a participao no processo decisrio.

DIRETRIZES DO SUS

DESCENTRALIZAO atribuio e exerccio da poltica de sade de forma democrtica, voltada para os nveis locais do sistema, em geral o Municpio, com aes de ateno integral definidas nas trs esferas de governo.

HIERARQUIZAO definio de nveis de complexidade para a ateno de acordo com a rea de abrangncia geogrfica e a rede de servios de sade, nos quais, as aes bsicas devem absorver a maior parte da demanda e

70

apenas os casos mais graves so encaminhados para os servios mais complexos e ou hospitalares.

REGIONALIZAO rede de unidades descentralizada e hierarquizada deve estar bem distribuda geograficamente para garantir o acesso da populao a todos os tipos de servios.

FINANCIAMENTO o SUS deve ser financiado com recursos do oramento da seguridade social da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras fontes.

CONTROLE SOCIAL garantido sociedade interagir com o poder pblico, participar do estabelecimento das polticas de sade, discutir suas prioridades e fiscalizar a execuo dessas polticas e a utilizao dos recursos. Lastreada nesses princpios, encontramos a lei n. 10.216/2001, que trata

exatamente da proteo e os direitos das pessoas portadoras de transtornos mentais e redireciona o modelo assistencial em sade mental. Note-se, logo num primeiro momento, que a lei no excepciona do seu texto os portadores de transtornos que tenham cometido crime, de modo que tambm esses so atingidos por ela. No h motivo para exclu-los da aplicao desse diploma, sem promover uma discriminao que no tem o menor suporte na Constituio Federal. Ao contrrio, o seu art. 1 determina que os direitos ali assegurados aos portadores de transtornos mentais devem ser garantidos sem qualquer forma de

71

discriminao, includa a a discriminao pelo fato da passagem ao ato, vale dizer, do cometimento de fato previsto na lei como crime. A lei traz vrias disposies interessantssimas, cuja interpretao ser necessria inclusive para fins penais e processuais. O pargrafo nico do art. 2 traz uma verdadeira declarao de princpios e direitos da pessoa portadora de transtornos mentais, que no exclui os demais direitos atribudos ao conjunto dos cidados. Mas o art. 4 ainda admite a internao, condicionando-a, outrossim, insuficincia de recursos extrahospitalares. As leis estaduais sobre o tema foram mais precisas e avanadas que a federal. Elas prevem, de regra, a extino progressiva dos hospitais psiquitricos (sem excluir os manicmios judiciais), com a sua substituio por outros recursos106. A lei federal ainda no representa a plena consolidao dos ideais da reforma psiquitrica no mundo jurdico107. A resistncia para sua aprovao na forma como tinha sido

106

esta, exatamente, a ementa da lei estadual n. 12.151/93, do Estado do Cear. Essa lei dispe sobre a extino progressiva dos hospitais psiquitricos e sua substituio por outros recursos assistenciais, regulamenta a internao psiquitrica compulsria e d outras providncias. A lei de Minas Gerais (lei estadual n. 11.802/95) tambm prev a implantao de aes e servios de sade mental substitutivos aos hospitais psiquitricos e a extino progressiva destes, enquanto a lei do Paran (lei estadual n. 11.189/95) estabelece norma desse teor no seu art. 2.Citem-se ainda as leis estaduais de Pernambuco (lei n. 11.064/94), do rio Grande do Norte (lei estadual n. 6.758/95) e do Rio Grande do Sul (lei n 9.716/92). 107 A revista Isto n 1758 (11/06/2003) traz, pg. 46, uma matria interessante denominada Regresso Cidadania, de Celina Crtes. Ali, noticiado o retorno ao lar da sra. Maria Soares Lacerda, a Gatinha , 62 anos, que passou os ltimos 20 anos no Hospital Psiquitrico Nise da Silveira, no Rio de Janeiro. Vale transcrever um trecho da citada matria: Maria est entre os cinco primeiros pacientes do Rio que receberam a bolsa de incentivo no-hospitalizao, de dois salrios mnimos (R$ 480,00), criada pela Lei Municipal 3400, de 2002. um passaporte para a liberdade a doentes internados que apresentam condies de viver na sociedade. O dinheiro vai para o paciente ou para a sua famlia. Ele pode ser abrigado pelos parentes, como Gatinha, ou morar sozinho. A legislao carioca foi baseada no projeto que o presidente Lula da Silva assinou h duas semanas, aps doze anos de discusso. O texto, enviado para o Congresso, contm as diretrizes do Programa Federal de Sade Mental. Nossa expectativa de que sua aprovao saia em trs meses, festeja Pedro Delgado, coordenador de Sade Mental do Ministrio da Sade. Ele estima que dois mil pacientes trocaro os hospitais psiquitricos pelas bolsas ainda este ano, e outros 15 mil at 2007. O artigo prossegue pontuando que existem hoje 55 mil leitos em 244 hospitais psiquitricos no Brasil, e que essas vagas sero gradualmente extintas pelo citado programa. Isso representaria uma economia, j que cada internado custa em mdia R$ 800,00 por ms aos cofres pblicos. Na prtica, prossegue o artigo, a estratgia no significa jogar os doentes na rua, mas manter o tratamento em centros especializados e acompanhamento dos pacientes em suas prprias casas. Esta tendncia comeou na dcada de 60, a partir das idias do psiquiatra italiano Franco Basaglia, segundo as quais deve-se dar cidadania aos doentes mentais, o que significa direito ao lazer, ao trabalho e moradia .

72

proposta veio principalmente das correntes mais conservadoras da poltica nacional, que sofreu grande presso do poder econmico dos grandes proprietrios de hospcios108. 1.3. A legislao de reforma psiquitrica e o sistema penal.

Os princpios previstos na lei de reforma psiquitrica aplicam-se, integral e imediatamente, aos manicmios judicirios onde esto depositados os loucos que cometeram fatos descritos na lei penal. Esse assunto foi tratado, numa primeira abordagem, no Seminrio Nacional para a Reorientao dos Hospitais de Custdia e Tratamento Psiquitrico, conjunta Penitencirio promoo Nacional do

do Departamento

Ministrio da Justia e do Ministrio da Sade, atravs da Secretaria de Assistncia Sade, rea tcnica de Sade Mental, ocorrido em setembro de 2002. Uma das concluses ali adotadas, e transcrita nos anais (publicados no tomo Legislao em sade Mental, do Ministrio da Sade, texto integral disponvel na Internet, no endereo www.ms.gov.br) , a de que nos estados onde existam manicmios judicirios, as condies mnimas devem se adequar s normas do SUS, com as mesmas regras para os hospitais psiquitricos pblicos ou credenciados aos SUS, direcionadas no
108

A notcia de COSTA (2002:164). Ele diz: Como um projeto que dispunha sobre a proteo, direitos e assistncia s pessoas portadoras de transtornos mentais, sofreu cerrado bombardeio de todas as correntes ideologicamente conservadoras. Essas correntes, associadas ao poder econmico dos poderosos proprietrios dos hospcios privados brasileiros, aglutinados sob a bandeira da Federao Brasileira dos Hospitais, tentou transformar seu carter de incluso, contemporaneidade e humanizao e buscou manter no modelo assistencial a mesma feio hospitalocntrica. Porm, antes mesmo de ser aprovada a Lei Federal, vrias cidades e a maioria dos Estados da Federao (PE, ES, RS, CE, RN, MG, PR, DF e outros em tramitao), alm de contarem com seus ncleos da Luta Antimanicomial, j haviam aprovado suas legislaes locais, guardando os mesmos princpios do projeto que estava em tramitao, numa demonstrao atente da vontade popular e da irreversibilidade do processo.

73

sentido da humanizao, desospitalizao e desinstitucionalizao, evoluindo para o regime aberto (Grupo de trabalho 03). A outra questo essencial, que decorre da promulgao dessa lei, a derrogao da lei de execues penais, no que respeita s medidas de segurana, j que, como foi dito, seu teor aplica-se aos pacientes que cometeram ou no fato descrito como crime na lei penal. Assim, normas como a do seu art. 5, que determina que o paciente h longo tempo hospitalizado ou para o qual se caracterize situao de grave dependncia institucional, decorrente de seu quadro clnico ou de ausncia de suporte social, ser objeto de poltica especfica de alta planejada e reabilitao psicossocial assistida, sob responsabilidade da autoridade sanitria competente e superviso de instncia a ser definida pelo Poder Executivo, assegurada a continuidade do tratamento, quando necessrio, deve ser de pronto aplicada para os atuais internos de manicmios judiciais109. De igual importncia, e igualmente de aplicao imediata, so os artigos que estabelecem que a internao psiquitrica somente ser realizada mediante laudo mdico circunstanciado que caracterize os seus motivos (art. 6 da lei de reforma psiquitrica). Parece que teremos que repensar o princpio, atualmente aceito de forma pacfica, de que as medidas de segurana so estabelecidas com base no apenamento do respectivo tipo penal (recluso corresponde a internamento, deteno corresponde a tratamento ambulatorial). Pela nova sistemtica, internamento ou tratamento ambulatorial decorrem de recomendao da equipe interdisciplinar que lida com o paciente, e no de determinao judicial ou legal. Muitas outras coisas podem ser ditas ainda, sobre a harmonizao entre a legislao sanitria que trata da sade mental e essa aberrao ainda conhecida como

109

Segundo estimativas recentes, 10% a 20% dos doentes mentais apresentam curso de cronificao irreversvel; 15% a 25% apresentam melhora parcial, permitindo alguma readaptao social; e 50% a 70% apresentam prognstico favorvel, que, se acompanhado de um tratamento correto, possibilita a reinsero social, com ganhos na qualidade de vida. A Jjustia ainda no despertou para o assunto. O tempo de internao do paciente do manicmio determinado primeiramente pelo processo, depois por prorrogaes anuais estabelecidas pelo juiz corregedor, baseadas na percia psiquitrica elaborada pela equipe tcnica do hospital. A medida de segurana tem durao de um a trs anos, prorrogveis pelo mesmo perodo, o que pode tornar o manicmio uma priso perptua. (Tavolaro, 2001:176).

74

medida de segurana. Algumas dessas coisas ultrapassam os limites estreitos desse trabalho. Outras sero tratadas rapidamente em captulo especfico.

75

2. Sade mental e Processo Penal. 2.1. Generalidades.

Muito se tem atentado para a questo da medida de segurana, quando se trata especificamente de direito penal. preciso, no entanto, tratar da relao da sade mental com a justia criminal em sentido lato. necessrio revisar as questes atinentes loucura no direito processual penal para verificar como a justia criminal se relaciona com o cidado sobre o qual pairam dvidas relativas sade mental. Este cidado estar sujeito, pois, a medidas de cunho processual e a medidas de cunho penal ambas com diferentes escopos tcnicos, mas eventualmente com o mesmo resultado ftico a sua internao. ainda na fase do processo que surge juridicamente a questo da sade mental do acusado. Seja o ru algum com histria de trnsito pelo sistema psiquitrico110, seja ele algum de quem se duvida da sanidade pela prpria forma com que cometeu o crime111, seja algum que apresenta inadequao aos atos processuais, ou simplesmente seja algum cuja defesa entende interessante submeter ao procedimento de
110

Estando o atual modelo psiquitrico lastreado naquilo que os partidrios da reforma psiquitrica costumam chamar de modelo hospitalocntrico, os autores costumam apontar a tendncia cronificao decorrente desse sistema. Para os partidrios desse movimento, essa cronificao decorre muito mais de um defeito intrnseco do sistema de sade mental em vigor do que da prpria natureza da doena mental. Fernando Tenrio assegura: No preciso muita experincia em psiquiatria para saber que a trajetria mais comum dos pacientes psiquitricos graves ou de evoluo prolongada a de muitas internaes, isolamento crescente, empobrecimento dos vnculos sociais e progressiva reduo da vida s entradas e sadas do manicmio. So muitos os pacientes que saem de uma instituio para entrar em outra ou para voltar mesma logo em seguida. A impossibilidade de transformar esse destino parece ser uma caracterstica da prpria doena mental grave, isto , o sujeito que se caracteriza por ter uma doena dessa natureza, especialmente o esquizofrnico, parece ser incapaz de estabelecer para si um destino diferente. Dito de outra forma, no parece estar ao alcance da psiquiatria romper esse ciclo de repeties. Apresentada dessa maneira, essa impossibilidade vista como decorrente da prpria evoluo natural da doena mental em suas formas mais graves. No entanto, em seguimento, o mesmo autor ressalta que esse destino sobretudo o resultado de uma certa forma de fazer e pensar a psiquiatria. Dito de outro modo, a assistncia psiquitrica, quando concebida de uma determinada maneira, determina de antemo seus resultados, fazendo da institucionalizao um destino inevitvel. (2001:56) 111 H um pensamento, que por vezes se explicita na doutrina mais prtica, de que deve-se ter em mente que quanto mais raro o ato anti-social, mais anormal ele , como explica Antnio Jos Ea, no seu Roteiro de Psicopatologia Forense. Ele explica: Generalizando: quanto mais aberrante ou original uma moda ou uma ao, tanto maior probabilidade tem o indivduo de ser anormal. H de se considerar, porm, que existe uma relatividade dos critrios, j que determinadas atitudes podem ter o qualificativo de anormais hoje e no amanh, como vimos, mas deve-se considerar, antes de tudo, que seja l qual o critrio que se esteja utilizando, qualquer um deles baseia-se nas caractersticas bsicas e fundamentais da personalidade. (2002:79).

76

insanidade112, instaura-se o procedimento de insanidade mental previsto pelos artigos 149 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, procedimento extremamente invasivo e potencialmente restritivo da liberdade pessoal do ru. So essas as principais hipteses que desencadeiam, na prtica, o incidente de insanidade. Estigmatizado por ser cliente do sistema psiquitrico, ou pela prpria forma anormal com que o crime foi cometido, ou por sua forma anormal de ser ou de apresentar-se em juzo, ou como estratgia de defesa, instaura-se o incidente. Esse incidente tem sempre natureza judicial, isto , sempre determinado pelo juiz, ainda que realizado na fase pr-processual (no inqurito policial). 2.2.O procedimento de incidente de insanidade mental. A partir desse momento, admitido o incidente pelo Juiz, o processo suspenso, havendo uma verdadeira presuno de que o ru no capaz de cuidar dos seus prprios interesses processuais, pelo menos at que os peritos mdicos possam atestar sua sanidade mental. Nomeia-se-lhe um curador, suspende-se o processo se j iniciada a ao penal - e somente as diligncias que podem ser prejudicadas pelo adiamento so autorizadas mas o ru acompanhado, mesmo nessas, pelo seu curador judicialmente nomeado. Vale dizer, ele est numa situao de capitis diminutio, de reduo de condio jurdica, at que sua sanidade seja certificada113. A partir da, o sujeito processual que ocupa o plo passivo da relao processual penal transforma-se em objeto do procedimento de insanidade mental. Determina a lei (art. 150 do CPP) que o acusado, se estiver preso, ser internado em

112

A questo da falsa alegao de problemas mentais sempre preocupou os juristas e os profissionais da sade mental que atuam parajudicialmente. Existiu sempre um certo receio de que o fingimento de doena mental pudesse representar uma porta para a impunidade. Antnio Jos Ea chama a ateno de que, embora o inimputvel seja absolvido, cumpre medida que na prtica mais penosa que a pena criminal: Assim que, submetido a medida de segurana, o indivduo fica naturalmente sujeito ao parecer que deve ser elaborado ao trmino da mesma, e dependendo da sua situao e de seu diagnstico, corre o risco de no ter mais alta, ou pelo menos no no perodo que lhe foi informado . (Idem:49). 113 Michel Foucault chama ateno para o fato de que faz 150 ou 200 anos que a Europa implantou seus novos sistemas de penalidade, e desde ento os juzes, pouco a pouco, por um processo que remonta bem longe no tempo, comearam a julgar coisa diferente alm dos crimes: a alma dos criminosos. (1999:20).

77

manicmio judicirio, onde houver, ou, se estiver solto, e o requererem os peritos, em estabelecimento adequado que o juiz designar. Qual a justificativa para essa internao? Note-se que, a essa altura, no existe ainda nenhuma avaliao mdica da situao do acusado, mas apenas a instaurao de um incidente processual. Se o ru estiver preso, portanto, ele no est preso a ttulo de cumprimento de pena, mas a ttulo de priso processual, com natureza cautelar. Essa priso, de acordo com o art. 312 do CPP, deve estar fundamentada em dois pressupostos: prova de existncia de crime e indcios de autoria. Deve, alm disso, atender a um dos quatro requisitos ali elencados: garantia da ordem pblica, da ordem econmica , por convenincia (necessidade) da instruo criminal ou para assegurar a aplicao da lei penal. No entanto, para a realizao do exame, a lei determina a internao do acusado em manicmio judicirio, se estiver preso (art. 150 do CPP). Determina, tambm, que se estiver solto, e o requererem os peritos [ele pode ser recolhido] em estabelecimento adequado que o Juiz determinar. uma maneira, pois, absolutamente diversa da priso processual, pela qual um acusado (ou at mesmo um simples investigado em inqurito policial) pode perder a liberdade. Com requisitos muito mais largos do que os da priso provisria, preventiva ou temporria. Pode-se presumir, alm disso, que, ao instaurar o incidente de insanidade, a lei faz presumir que o local adequado para o examinado que passa a ser, como dito acima, objeto de exame, mais do que sujeito processual o manicmio judicial, se ele estiver preso processualmente114, ou se os peritos o requererem. H que se ponderar que os manicmios judicirios foram transformados em hospitais de custdia e tratamento psiquitrico pela reforma penal de 1984 (art. 96, I,

114

Sobre isso, a doutrina processual penal posiciona-se assim: Como o exame psiquitrico na maior parte das vezes demorado e exige uma observao constnua e prolongada do acusado, dispe a lei que para sua realizao se estiver preso ser internado em manicmio Judicirio, onde houver (art. 150, caput, 1 parte). Tem-se admitido, portanto, a realizao de exame em outro estabelecimento penal se, neste, pode ser adequadamente efetuado quando da inexistncia de vaga no manicmio. No estabelecimento penal prprio para o exame, por falta de condies adequadas ao exame, a Cadeia Pblica ou a Delegacia de Polcia. (Mirabete, 1994:244).

78

do Cd. Penal), estabelecimentos dotado de caractersticas hospitalares, onde o interno deve ser submetido a tratamento, a teor do art. 99 do Cdigo Penal115. Parece contraditrio, ento, que algum cuja insanidade no foi estabelecida ainda pelo menos no juridicamente seja encaminhada a uma instituio hospitalar, por ordem estritamente judicial (e no por ordem mdica), sem uma indicao de submisso a tratamento, mas apenas para submisso a um exame mdico-legal de natureza declaratria116. Parece que esses hospitais, como foi visto no captulo anterior, no so to hospitalares assim, pelo menos no no sentido hodierno do termo hospital... Os manicmios judiciais ainda so hospitais no sentido medieval do termo centros no medicalizados de segregao da misria humana. E agora a lei est apontando no sentido de sua medicalizao, numa poca em que a reforma psiquitrica est destruindo o prprio modelo hospitalocntrico de tratamento da loucura. Isso demonstra bem o sentido verdadeiro da legislao simplesmente segregadora. Note-se que os peritos dispem de quarenta e cinco dias para realizar os exames, podendo demonstrar a necessidade de prazo maior. So quarenta e cinco dias em que o acusado pode estar com sua liberdade privada apenas pela suspeita de insanidade, internado num manicmio ou instituio similar mas sempre uma instituio daquelas que Irving Goffman chama de instituio total, capaz de, por seus prprios mecanismos, alterar a conduta e a disposio psicolgica do ru. Imagine-se um cidado mentalmente saudvel trancafiado durante quarenta e cinco dias ou mais num manicmio. Note-se que, como foi dito acima, a sua sanidade est posta entre parntesis no mundo jurdico pois esta merc de um curador processual. Ocorrem,
115

H um pleonasmo na lei penal. De fato, enquanto o art. 96, I, do C.P. estabelece que a medida de internamento ser cumprida em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, o art. 99 afirma que o internado ser recolhido a estabelecimento dotado de caractersticas hospitalares e ser submetido a tratamento. Ora, interpretando-se conjuntamente os dois artigos, chega-se concluso de que a lei determina que o hospital de custdia e tratamento tenha caractersticas hospitalares, como se as caractersticas hospitalares j no estivessem implcitas na prpria conceituao de hospital. E mais, que o paciente ser submetido a tratamento, como se no fosse evidente que um hospital de custdia e tratamento devesse tratar os pacientes... Tudo isso remete a uma antiga discusso de autoridade sobre o louco, entre juristas e psiquiatras, bem como questo da medicalizao dos hospitais, velha questo histrica que parece no estar totalmente resolvida pela lei penal. 116 A doutrina da reforma psiquitrica entende que a substituio do termo manicmio pelo termo hospital psiquitrico somente uma alterao formal, usando o termo manicmio para designar qualquer hospital psiquitrico. Segundo Amarante (Apud Tenrio, 2001:32), o termo manicmio, tradicionalmente usado para designar o manicmio judicirio, deve ser utilizado para designar qualquer hospital psiquitrico, porque no existe diferena entre ele ou um hospital psiquitrico qualquer.

79

pois, uma srie de efeitos estritamente subjetivos, e de efeitos sociais de alterao da imagem e das relaes desse cidado. No seria difcil imaginar uma loucura iatrognica117 sabendo-se inclusive que a loucura um processo que no se resume subjetividade do louco, mas abrange a sua relao com a sociedade circundante. claro que o cdigo de processo penal adotou o figurino clssico da loucura como um assunto que circula entre a autoridade mdica e a segurana social, vale dizer, o figurino que veio se consolidando historicamente de que a autoridade sobre a natureza da loucura o mdico, e o seu tratamento a segregao, que no visa prioritariamente a cura (uma hipottica devoluo da normalidade), mas primordialmente a segurana social contra um indivduo perigoso por presuno legal. Antes mesmo, alis, do prprio resultado do exame de insandade. A medicalizao da loucura , portanto, um processo ainda no concludo, no campo do direito repressor, quando jest sendo posto em cheque no campo do direito sanitrio. Vale lembrar um pouco da histria da medicalizao da loucura: ainda no sculo XIX, o dr. Joo Carlos Teixeira Brando, primeiro professor concursado a ocupar a cadeira de Clnica Psiquitrica e Molstias Nervosas na Faculdade de Medicina do rio de Janeiro entra num conflito com a Santa Casa de Misericrdia e com as Freiras Catlicas da Irmandade de So Vicente de Paula, responsveis pela administrao do Hospcio D. Pedro II desde a fundao (1841). Tal confraria, conforme anota Srgio Carrara, detinha tambm em outros pases o controle de instituies asilares importantes. Somente em 1887 Teixeira Brando assume a administrao sanitria do Hospcio e somente em 1890, suportado pelo anticlericalismo dos primeiros governos republicanos, consegui e afastar as Irms do Hospcio118.

117

A obra de Goffman, denominada Manicmios, Prises e Conventos, demonstra muito bem como esses instituies (que ele agrupa sob a designao de instituies totais) realizam um processo de mortificao do eu. Quanto ao interno, ele afirma que o seu eu sistematicamente, embora muitas vezes no intencionalmente, mortificado. Comea a passar por algumas mudanas radicais em sua carreira moral, uma carreira composta pelas progressivas mudanas que ocorrem nas crenas que tm a seu respeito e a respeito dos outros que so significativos para ele. (2001:24). Esse processo de mortificao do eu ocorre em qualquer das instituies totais, inclusive e no menos nos manicmios. 118 Assim, a atuao poltica de Teixeira Brando se fez basicamente no sentido de uma completa medicalizao (leia-se psiquiatrizao) e de um controle estatal mais efetivo dos servios de assistncia a alienados. (1998:144).

80

Tudo isso remete a uma questo histrica de cunho tcnico-jurdico a sucesso de leis no tempo, que tornou defasado o discurso normativo do Cdigo de Processo Penal em comparao com o Cdigo Penal. No se pode deixar de interpretar uma lei mais antiga sem atentar para a legislao mais nova, harmonizando-as. Uma vez que, ao menos no discurso normativo, os manicmios deixaram de ser instituies penais strictu sensu para transformarem-se em hospitais119, preciso fazer uma releitura do CPP quanto ao internamento do acusado num desses hospitais para submisso a exame mdico-pericial. No se pode admitir que um internamento seja feito por fora de um simples requerimento dos peritos, deferido pelo juiz criminal. Isso remete, tambm, a questes histricas de natureza cultural vale dizer, o manicmio como o local adequado para o louco120, o crime como indcio de loucura e vice-versa121, a proteo social contra o louco122 e a reduo que a simples suspeita de loucura causa no status de cidadania de algum123.
119

No de se surpreender que as casas de internamento tenham aspecto de prises, que as duas instituies sejam mesmo confundidas ao ponto de se dividir os loucos indistintamente entre umas e outras. Quando em 1806 uma comisso encarregada de estudar a situao dos pobres lunticos na Inglaterra ela enumera 1765 loucos nas workhouses, 113 nas casas de correo. (Foucault, 2002:116). 120 A internao uma criao institucional prpria ao sculo XVII. Ela assumiu, desde o incio, uma amplitude que no lhe permite comparao com a priso tal como esta era praticada na idade mdia. Como medida econmica e precauo social, ela tem valor de inveno. Mas na histria do desatino, ela designa um evento decisivo: o momento em que a loucura percebida no horizonte social da pobreza, da incapacidade para o trabalho, da impossibilidade de integrar-se no grupo; o momento em que comea a inserir-se no texto dos problemas da cidade. As novas significaes atribudas pobreza, a importncia dada s obrigaes do trabalho e todos os valores ticos a eles ligados determinam a experincia que se faz da loucura e modificam-lhe o sentido. (Idem:78). 121 Discutindo a aproximao histrica entre crime e loucura, ou do criminoso enquanto objeto da patologia, Srgio Carrara salienta que essa aproximao prpria da sociedade liberal, cujos fundamentos filosficos permitiriam o seguinte raciocnio: Percebido enquanto ataque sociedade e ruptura do contrato social que a constitui, o crime no deixava de se transfigurar em espcie de erro ou irracionalidade. Se justamente atravs da sociedade que os interesses individuais encontram condio para se expressarem e se realizarem livremente; se portanto, interesse individual e interesse social se superpem harmoniosamente, atacar a sociedade no seria, de certa forma, atacar a si prprio? E atacar a si prprio no seria o ato irracional por excelncia? (1998:69) 122 da o dever [decorrente da natural sociabilidade humana] de cada um respeitar as condies bsicas dessa existncia, e o direito de todos de defend-la contra os que violam esse dever. E a pena inflingida ao delinqente um meio de defesa dessas condies de existncia social. Pouco importa, para que justa seja a reao social contra o crime, que o delinqente no possua a responsabilidade moral; pouco importa que tenha agido arrastado por uma tirania fatal do seu organismo ou do seu meio. (Muniz Sodr, 1955:93). 123 De todo modo, se no foi a desobedincia ao contrato, foi a falta de razo que excluiu o louco do convvio social, ou mesmo do contrato social, e o tratamento que deveria receber, internado, tinha como objetivo a restituio da razo. Em tudo isso, o que estava em jogo era a vinculao entre cidadania e razo: o louco, porque desprovido de razo, no era um cidado pleno. (Tenrio, 2001:23. Grifos nossos).

81

Tudo isso, toda essa herana jurdica e cultural, est contida nos artigos do cdigo de processo penal que disciplinam esse incidente, notadamente nos art. 149 e 150. Toda uma concepo de loucura, toda uma maneira de lidar com a loucura e com o louco que no a nica, nem sempre foi a nica e no necessariamente deve ser a nica para sempre. O tratamento jurdico processual penal para a loucura parte de uma noo de loucura e de lidar com a loucura - historicamente condicionada, culturalmente construda e nem sempre coerente com os prprios fundamentos filosficos e constitucionais do processo penal. No entanto, as solues sempre foram eficazes, na prtica (ao menos quanto sua funo de proteo social contra o louco), alm de muito alinhadas com a concepo social e cientfica prevalente da loucura, eis porque aceitas sem questionamento pela doutrina jurdico-processual. A realidade da reforma psiquitrica, no entanto realidade inclusive jurdica, como demonstra a lei n. 10.216/2001 leva necessidade de repensar essa relao sob novo enfoque, cotejando esses institutos no somente com um novo arcabouo jurdico, mas com uma nova concepo filosfica, poltica e at mesmo cientfica da loucura124, como foi visto nos captulos anteriores. H uma grave defasagem do processo penal com relao a toda a legislao sobre sade mental, e um descompasso no tratamento dado ali ao indivduo de quem se suspeita da sanidade, em comparao ao tratamento dado pela legislao sanitria ao portador de transtornos mentais. 2.3. As concluses do exame de insanidade. Prosseguindo o exame, naquilo que interessa ao mbito desse trabalho, podese estudar as conseqncias dos resultados do exame de insanidade. Os peritos mdicos podem concluir: 1. Que o acusado era, ao tempo da infrao, irresponsvel nos termos do art. 26 do Cdigo Penal.
124

Nesse sentido, a loucura passa a ser concebida como uma forma peculiar de ser, uma condio de existncia, vazia em si de valor positivo ou negativo. Trata-se do reconhecimento da legitimidade da diferena, uma vez que a diferena parte da essencialidade do ser humano. Ora, se a psicose uma condio de existncia, ento tratar a psicose diferente de tratar uma doena, e as noes de tratamento e cura devem ser repensadas. (Tenrio, 2001:60)

82

2. 3.

Que a doena mental sobreveio infrao. Que o acusado no tem anomalias mentais.

Se o acusado no portador de doenas mentais, o seu processo ficou suspenso, mas atos urgentes e muitas vezes irrepetveis - podem ter sido praticados com a assistncia do curador, o que causa a perplexidade de algum que legalmente era capaz, e sempre foi capaz, e continua sendo capaz, ter tido o acompanhamento de curador em momentos cruciais do seu processo. certo que h um princpio jurdico que determina que o que abunda no prejudica, mas o curador pode ter praticado atos ou feito intervenes que venham em seu prejuzo de algum modo, num ato que no pode ser refeito. Se o acusado era, ao tempo da infrao, irresponsvel penalmente, h uma outra perplexidade da qual trataremos mais detidamente a seguir: que ele irresponsvel, mas o processo penal prossegue, visando uma eventual medida de segurana. irresponsvel, mas continua a ser processado criminalmente, com a presena do curador a si designado pelo juiz. Poder-se-ia dizer o processo prossegue para eventualmente estabelecer sua inocncia, ou absolver-lhe aplicando medida de segurana. Mas, ao absolver e aplicar uma medida de segurana, o juiz est aplicando o conseqente a sano penal aps reconhecer que o antecedente a culpa no existe. De onde se pode concluir que a inimputabilidade penal no implica, na prtica, em irresponsabilidade penal h conseqncias no mbito penal, do ato em tese infracional praticado pelo legalmente inimputvel, ou ele no estaria sendo criminalmente processado. Por fim, pode a doena mental ter sobrevindo infrao, caso em que o Juiz suspende o processo at o restabelecimento do acusado (art. 152 do CPP), o que, dentro dos padres de uma psiquiatria tradicional, pode no ocorrer nunca. A rigor, nos parmetros da reforma psiquitrica, no se fala em cura do louco, mas em promoo de sua autonomia, na insero, em algum grau, no sistema de trocas sociais, observadas suas aptides e caractersticas prprias do seu jeito de ser. A questo que, neste caso, o juiz pode, a teor do art. 152, 1, determinar o internamento do acusado em manicmio judicirio ou outro estabelecimento adequado, independentemente do prosseguimento do processo penal, por um perodo que pode coincidir e na prtica coincide com a vida do

83

acusado125. Trata-se, portanto, no de medida processual, mas de pura e simples defesa social, que desconsidera qualquer aspecto tcnico de sade mental e aplica de forma consentnea com uma determinada ideologia da loucura liminarmente uma medida de segurana da natureza mais grave dentre as previstas no cdigo penal. mais, portanto, do que responsabilizao sem culpa penalizao sem processo, e mais uma vez absolutamente em descompasso com os princpios do SUS e a legislao sanitria citada nos itens anteriores.. Um outro grande fantasma que ronda esse exame e que levantado pelos doutrinadores jurdicos conservadores - a possibilidade de fingimento de uma doena mental. H um receio doutrinrio de que o fingimento da loucura possa levar impunidade, e isso tem justificado a manuteno do conceito de medida de segurana no mundo jurdicopenal, para assegurar que o eventual fingidor no se beneficie com a impunidade de seu crime. O fingidor pode obter a declarao de irresponsabilidade, mas no deixar de ser muito bem castigado talvez de forma mais grave do que se no tivesse fingido, no s pelo ingresso no mundo manicomial ou no sistema psiquitrico mais barroco do que o sistema prisional como pelas profundas alteraes de imagem prpria e de imagem social que decorrero de uma declarao judicial de insanidade. Isso tem sustentado uma certa ideologia da necessidade da medida de segurana com natureza penal, como elemento de dissuao do fingimento126. No se pode negar, no entanto, uma grande tendncia judicial a tratar com rigor os casos que possam soar como simulao. Embora seja relativamente comum que os juizes desconsiderem laudos positivos pela insanidade e responsabilizem penalmente algum

125

comum, por exemplo, encontrarmos nos pronturios das instituies psiquitricas tradicionais a repetio, at a exausto, da expresso quadro inalterado, conduta mantida. Como geralmente a expresso se repete no pronturio de pacientes cuja evoluo a da progressiva cronificao, a avaliao quadro inalterado no deveria levar jamais conduta mantida, mas justamente alterao da conduta. A noo de projeto teraputico se ope a isso, introduzindo a dimenso de que cada tratamento singular, devendo ser avaliado caso a caso e a todo momento. (Tenrio, 2001:66) 126Com uma franqueza dolorosa, e sem nenhum pudor ideolgico, afirma EA (2002:48): Por outro lado, principalmente nos ltimos tempos, parece que est havendo uma maior sede de vingana por parte da sociedade, que no est conseguindo perceber que em termos de proteo da coletividade, ou at, por que no dizer, em termos de punio, a medida de segurana melhor do que a pena. Melhor, porque permite um reexame do indivduo periodicamente, o que, se bem conduzido, somente vai liberar o paciente quando o mesmo no apresente mais real periculosidade.

84

que os peritos consideraram irresponsvel, dificilmente, ou mesmo quase nunca se v um juiz considerar inimputvel algum considerado imputvel pelos mdicos127. preciso atentar para a ambigidade do tratamento processual ao acusado do qual se duvida da integridade mental. Essa ambigidade se reflete no prosseguimento do feito, mesmo aps constatada a insanidade, trazendo para o mbito processual penal algum que a rigor legalmente irresponsvel. Mas a ambigidade se revela de forma mais intensa no desfecho desse processo penal. que o art. 386 determina, no seu pargrafo nico, que na sentena absolutria o juiz aplicar medida de segurana, se cabvel. a chamada sentena absolutria imprpria um daqueles institutos que concretamente desmentem o aforisma de que direito bom-senso. Ningum pode ser considerado culpado sem o trnsito em julgado de sentena penal condenatria (inciso LVII do art. 5 da Constituio Federal). O fundamento da medida de segurana no a culpa, mas a periculosidade. Ento, das duas uma: ou a medida de segurana, como medida ou restritiva de liberdade individual tem seu fundamento em outro mandamento constitucional, ou simplesmente inconstitucional, pois nenhum mandamento constitucional autoriza a aplicao de restrio ou privao de liberdade sem sentena penal condenatria transitada em julgado o que no existe, no caso da medida de segurana128. Como foi discutido no captulo anterior, o fundamento constitucional da medida de segurana, frente aos princpios de cidadania, dignidade da pessoa humana, subjetividade e pessoalidade da culpa e do sistema nico de sade, muito difcil seno impossvel, de vislumbrar. Existe algum movimento de discusso, a esse respeito, no mbito das autoridades de sade. No seminrio nacional para a reorientao dos hospitais de custdia e tratamento psiquitrico (promoo conjunta do Ministrio da Justia com o Ministrio da Sade), j citado no captulo anterior, constataram os debatedores que h necessidade da
127

No tivemos nenhuma notcia em nossa pesquisa. Tratando do fingimento, FUHRER expressa confiana na psiquiatria forense, em discernir casos assim: A simulao da loucura geralmente revelada pelo exame psiquitrico bem realizado. que cada tipo de disfuno mental tem quadro harmnico prprio, que nem sempre conhecido perfeitamente pelo simulador ou passvel de imitao prolongada. O simulador se excede no fingimento dos sintomas ou deixa de representar a evoluo natural da doena, revelando a farsa. (2000:105) 128 A smula 422 do STF determina que a absolvio criminal no prejudica a medida de segurana, quando couber, ainda que importe em privao de liberdade.

85

reviso da lei de execuo penal, mas faltou constatar que, encartado na lei processual penal existem medidas judiciais muito mais graves, que atingem no somente os que so portadores de transtornos mentais, mas tambm aqueles que podem nem ser, mas cuja sanidade foi processualmente contestada.

86

3. Direito Penal e Loucura 3.1 Uma Pequena Discusso sobre Medida de Segurana A medida de segurana pode ser contextualizada num determinado momento histrico, muito relacionado ao entrechoque novecentista entre as escolas penais positiva e clssica, bem como no desenvolvimento da confiana na capacidade premonitria da cincia e na mudana de paradigma judicial o que MICHEL FOUCAULT aponta como o momento em que os juzes passaram a fazer algo diferente que julgar. Como o filsofo ressalta, nesse momento h cerca de 200 ou 150 anos, na Europa os juzes comearam a julgar coisa diferente alm dos crimes: a alma dos criminosos 129. A medida de segurana parece ser o ponto de equilbrio entre as escolas penais clssica e positiva, uma conciliao pragmtica que no consegue lanar razes profundas em nenhuma das duas escolas. De fato, dentro dos conceitos filosficos da escola clssica, um homem nunca poderia ser julgado por um crime que ele no quis ou no tinha condio de compreender, nem ser submetido a qualquer tipo de resposta penal em razo de fatos sobre os quais ele no teve responsabilidade, do ponto de vista subjetivo. Todo o fundamento do direito de punir, para os defensores dessa escola, estava arraigado na questo da responsabilidade subjetiva, sendo o livre-arbtrio o fundamento de tal responsabilidade. A pena seria a retribuio para aquele que, livremente, optou por descumprir a lei. Aquele que no tem liberdade para fazer essa opo est fora do direito penal, no se submetendo, portanto, nem sua jurisdio, nem s sanes por ele prescritas. Para os cultores da escola positiva de direito penal, estamos todos submetidos s foras determinantes da natureza, portanto nenhum de ns goza de verdadeira seno aparente liberdade. Assim, o fundamento do direito de punir est na defesa social contra aquele que, por sua peculiar condio evolutiva, gentica ou social, ameaa ao conjunto dos integrantes da sociedade que no esto submetidos s mesmas foras deterministas crimingenas. Haveria, portanto,

129

1999:20.

87

essencialmente, identidade entre pena e medida de segurana toda pena , no fundo, uma medida de segurana130. Houve, portanto, uma espcie de meio-termo entre as duas escolas, mantendo-se, em tese, a responsabilidade penal baseada na liberdade como fundamento filosfico para o julgamento penal, mas trazendo-se para o interior desse julgamento o conceito de periculosidade como juzo para o futuro ao lado do conceito de culpabilidade como juzo para o passado. Se, por um lado como bem ressalta Foucault, acima citado o direito penal nunca mais conseguiu julgar a responsabilidade de um indivduo com base apenas na sua culpabilidade, por outro ele ganhou legitimidade para julga-lo com base apenas em sua periculosidade, excludo qualquer questionamento sobre sua culpabilidade. Fundou-se o binmio pena-culpabilidade, medida de segurana-periculosidade131, no qual a pena sempre leva em conta a periculosidade132, mas a medida de segurana no leva em conta, seno de forma acidental, a culpabilidade. Cabe discutir um pouco o conceito de medida de segurana. Segundo FERRARI, a medida de segurana constitui uma providncia do poder poltico que impede que determinada pessoa, ao cometer um ilcito-tpico e se revelar perigosa, venha a reiterar na infrao, necessitando de tratamento adequado para sua reintegrao social133. Para Damsio de Jesus, as penas e as medidas de segurana constituem as duas formas de sano penal. Enquanto a pena retributivo-preventiva, tendendo atualmente a readaptar socialmente o delinqente, a medida de segurana possui natureza essencialmente preventiva, no sentido de evitar que um sujeito que praticou um crime e se mostra perigoso venha a cometer novas infraes penais.134
130

Para uma comparao entre as escolas penais, ver Moniz Sodr, As Trs escolas Penais (1955). Frise-se que no se trata de uma comparao imparcial, porque o autor um positivista penal ardoroso. 131 Bitencourt, 1997:665. 132 Veja-se o quanto a periculosidade entra na fixao da pena dos imputveis, examinando-se, entre outros, os dispositivos do art. 44, III e art. 83, pargrafo nico, do cdigo penal. 133 2001:15. 134 1986:473. O autor prossegue, ressaltando: As medidas de segurana diferem das penas nos seguintes pontos: a) as penas tm natureza retributivo-preventiva. As medidas de segurana so preventivas; b) As penas so proporcionais gravidade da infrao; a proporcionalidade das medidas de segurana fundamenta-se na periculosidade do sujeito; c) as penas ligam-se ao sujeito pelo juzo de culpabilidade (reprovao social); as emdidas de segurana, pelo juzo de periculosidade; d) As penas so fixas; as medidas de segurana so indeterminadas, cessando com o desaparecimento da periculosidade do sujeito; e) as penas so aplicveis aos inimputveis e semi-responsveis; as medidas de segurana no podem ser aplicadas aos absolutamente imputveis.

88

E quem o perigoso? Para a doutrina, periculosidade a potncia, a capacidade, a aptido ou a idoneidade que um homem tem para converter-se em causa de aes danosas135.. Ora, como em tese qualquer pessoa viva tem a potncia, a capacidade e a aptido ou idoneidade para converter-se em causa de aes danosas, no faltaram autores para apontar a impreciso de tal conceito136, tendo o direito penal brasileiro adotado o princpio da presuno de periculosidade para o inimputvel que praticar fato tpico e antijurdico. Mas mesmo essa presuno por demais problemtica como avaliar os elementos subjetivos do tipo, ou mesmo da antijuridicidade, quanto a algum que considerado legalmente inimputvel?137 Esto estabelecidos, portanto, os principais conflitos em termos de definio doutrinria das medidas de segurana: Alguns autores, como Damsio, consideram-na como uma sano penal. Outros, como Ferrari, vem nela apenas uma medida poltica aplicvel
135 136

Soler, apud Jesus (1986:473). Periculosidade um juzo eminentemente subjetivo que, por infelicidade, ficou colocado na lei como se fosse cnone objetivo inflexvel. Ou seja, se o autor do delito for um inimputvel ele automaticamente considerado perigoso e receber fatalmente uma medida de segurana, precisando ou no do tratamento e da conteno. (Fhrer, 2000:142) 137 Essa uma discusso longa, que foge ao escopo do presente trabalho, mas que est muito bem posta no livro Tratado da Inimputabilidade, de Maximiliano Roberto Ernesto Fhrer (2000), especialmente no captulo denominado o louco, a antijuridicidade e a culpabilidade. Ali, fica claro como a teoria finalista tormnou absolutamente desconexa a questo da medida de segurana: como avaliar a antijuridicidade da conduta de um inimputvel? E como avaliar a sua culpabilidade? se o direito faz presumir que ele no tem condio de entender o carter criminoso do fato, ou de comportar-se na conformidade desse entendimento, ento ser difcil admitir que ele tem discernimento para distinguir as situaes de excludente de antijuridicidade. Alm disso, se ele no culpvel, no h como avaliar se ele estava, em tese, coberto por outra excludente de culpabilidade. Somente para argumentar, vamos imaginar a seguinte situao: algum tem um surto de loucura e, durante esse surto, um parente resolve mat-lo., No mpeto da crise, o louco pega uma barra de ferro e agride, coincidentemente, exatamente o parente que vinha,. Armado, para mata-lo. No se pode esclarecer se o louco se deu conta da circunstncia, mas objetivamente ele estava numa situao de legtima defesa. Ora, se juridicamente for considerado que ele no podia entender o carter ilcito do fato, como se poderia admitir que ele pudesse entender o carter lcito de uma legtima defesa? Alm disso, admitindo esse conceito doutrinrio de periculosidade, ser que o louco seria menos perigoso por estar acobertado por uma situao de legtima defesa da qual se presume juridicamente que ele no tinha condio de entender? Por outro lado, seria justo que ele fosse condenado numa situao jurdica em que, abstrada a loucura, nenhum outro cidado seria? So questes que demonstram o desajuste entre as teorias clssicas do direito penal inclusive o finalismo e essa figura to estritamente calcada no positivismo penal que a medida de segurana. A prpria discusso sobre o dolo na conduta que a teoria finalista trouxe para o mago da prpria tipicidade mostra a fragilidade da construo com relao imputao da medida de segurana: em que medida, adotadas as teorias tradicionais da psiquiatria se poderia admitir que um inimputvel agiu dolosa ou culposamente, ao considerar-se que a culpa e o dolo precisam de uma representao subjetiva na mente do gente criminoso? Ora, se a psiquiatria tradicional admite que determinadas doenas mentais so absolutamente incompatveis com a capacidade de entendimento do agente, ento nunca se poderia atribuir-lhe, em qualquer hiptese, dolo ou culpa na conduta. Ento a condita dessa categoria de inimputveis seria simplesmente atpica, por falta de dolo ou culpa, no se justificando a aplicao de medida de segurana por conduta atpica.

89

para possibilitar um tratamento adequado para a reinsero social do sujeito que, ao cometer fato tpico, demonstre presumida periculosidade social. 3.2. Medida de segurana e Reforma Psiquitrica a impossvel conciliao. Podemos, pois, a essa altura, introduzir a questo que est sendo gestada no decorrer de todo o nosso trabalho: a medida de segurana sano penal ou tratamento teraputico? No h uma resposta clara a essa pergunta, nem no plano filosfico, nem no plano doutrinrio, nem no plano legal, a essa altura do desenvolvimento do nosso direito. Isso no nos tira a responsabilidade de raciocinar sobre o tema. Dizer que a medida de segurana um tratamento de natureza teraputica, que visa ao restabelecimento e a reintegrao do louco, garantindo-se apenas circunstancialmente a segurana da sociedade contra sua periculosidade seria, por outro lado, afirmar que, em matria de medida de segurana, estamos tratando de direito sanitrio, e no de direito penal strictu sensu. Essa , portanto, uma terapia sui generis: aplicada e dosada pelo juiz, numa instituio que apesar de ter caractersticas hospitalares138 uma instituio do sistema carcerrio. Trata-se, portanto, de uma medida teraputica que o prprio sistema nico de sade e a prpria cincia, como foi visto nos captulos anteriores est repensando, e est caminhando para a concluso de que ela , no mais das vezes, descabida e inconveniente. Mais da forma com que est prevista no nosso direito atualmente, ela seria um tratamento cuja alta no se d em razo pura e simples da recuperao do paciente, mas pela sua submisso a percia de cessao de periculosidade peridica, submetida ao juiz, que passaria, sem ser mdico, a ter o poder clnico de considerar o paciente curado, mesmo quando a prpria cincia discute se possvel falar em cura da loucura. seria, alm do mais, um tratamento imposto no mbito de um processo penal, por um juiz com competncia penal, mas sob um discurso sanitarista. H, portanto, um completo descompasso entre aquilo que se considera como medida de segurana no direito penal, e aquilo que hoje se considera como medida teraputica para pacientes com transtornos mentais, na cincia e no prprio direito sanitrio, como foi visto ao longo dos captulos
138

Art. 99 do Cdigo Penal.

90

anteriores. No atual estgio do direito brasileiro, no se pode defender que internar algum coativamente139 (ou mesmo submet-lo a um tratamento ambulatorial coativo140), por ordem judicial de um juiz criminal, com base numa presuno de periculosidade (decorrente da prtica de um ato criminal por algum que foi reconhecido pelo direito como portador de transtorno mental incapacitante das faculdades cognitivas ou volitivas) seja considerado cientificamente como medida teraputica. Tampouco se pode admitir que, no mbito do direito sanitrio, se possa reconhecer a validade desse procedimento como clinicamente eficaz. A reforma psiquitrica e sua projeo no mundo jurdico descaracterizaram absolutamente a abordagem coativa , manicomial, unidisciplinar, repressora, como uma abordagem clinicamente eficaz. Portanto, o jurista que estiver utilizando a medida de segurana lastreado na convico de que est utilizando uma medida teraputica de cunho sanitrio est se enganando. Em tempos de movimento antimanicomial, s um louco defenderia a internao compulsria como terapia bastante e suficiente para a reintegrao do inimputvel. No h como ocultar, portanto, que essa medida no se d em benefcio do portador de transtornos mentais, mas que se d to-somente em benefcio da sociedade que se considera agredida e ameaada pelo inimputvel que cometeu um fato descrito pela lei como tpico141. Por outro lado, dizer claramente que a medida de segurana uma sano penal teria um poder de expor as contradies de um sistema penal construdo com base em pressupostos filosficos e constitucionais liberais e clssicos, mas que admite a responsabilizao penal objetiva daquele que, por ser louco, reconhecidamente no pode conhecer o carter ilcito do fato, ou comportar-se na conformidade desse entendimento. Pela inrcia que acomete a prtica judicial, aprendemos e ensinamos, na formao jurdica, a curiosidade de que o nosso direito conhece uma sentena absolutria atpica142, que determina que no h como considerar o ru culpado (por no reconhecerlhe sanidade) absolvendo-o, mas aplicando-lhe uma sano penal. Qual o fundamento disso? O nico fundamento seria imaginar que a medida de segurana no uma sano penal, mas
139 140

Art. 96, I, do Cdigo Penal. Art. 96, II, do cdigo penal. 141 Como se esse inimputvel no fosse, ele prprio, parte dessa mesma sociedade. 142 Art. 386, pargrafo nico, inciso III, do Cdigo de Processo Penal.

91

coisa diversa. Caso contrrio, esbarrar-se-ia numa inconstitucionalidade. Mas que coisa diversa seria essa, no se sabe. Diz a Constituio Federal que nenhuma pena passar da pessoa do condenado143. Ora, como poderia, ento, uma pena atingir a pessoa do absolvido? Curioso notar que, adiante, a Constituio determina que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria144. Como aplicar sano a algum que obteve uma sentena penal absolutria? Todas essas questes mostram como complicado considerar a medida de segurana como uma sano de natureza penal, no atual estgio do ordenamento. Demonstram, tambm, como complicado considera-la simplesmente como uma medida sanitria, como foi visto acima. A rigor, o reconhecimento de que algum, em razo de transtornos mentais, no responsvel pelos seus atos deveria implicar na extino imediata da jurisdio penal sobre ele. Caso contrrio, algum que no considerado culpado, e que absolvido, submetido a uma sano penal, por um juiz penal, com base apenas numa convenincia social145. Com o avano filosfico, clnico e jurdico representado pela reforma psiquitrica, a prpria natureza da medida de segurana deve ser repensada, porque o seu fundamento constitucional muito frgil, e o seu fundamento cientfico-filosfico est sendo derrubado. Urge reconstruir o prprio conceito de responsabilidade penal, urge reconstruir o prprio conceito de responsabilidade jurdica do louco, para torna-lo mais consentneo com a viso contempornea da loucura. A devoluo da voz e da cidadania ao sujeito com transtornos mentais vai implicar numa devoluo de responsabilidade. Para construir essa responsabilizao, ser necessria uma boa dose de pluralismo e de abertura a outros saberes, mas acima de tudo um profundo questionamento dos conceitos jurdicos de responsabilidade civil e penal, e de um repensar de estruturas arcaicas, como a medida de segurana, incoerentes com o ordenamento atual, mas aplicadas por inrcia jurdica.

143 144

Art. 5, XLV, da Constituio Federal de 1988. Art. 5, LVII, da Constituio Federal de 1988. 145 Na verdade, com base num preconceito social contra o louco, positivado no nosso ordenamento por uma presuno juris et de jure de periculosidade que no se sustenta diante da concepo jus-sanitarista de reforma psiquitrica, como foi discutido at agora.

92

No se pode defender, portanto, que a reviso dessa concepo antiquada de direito penal, remanescente no instituto da medida de segurana, implique em irresponsabilizao total do sujeito portador de transtornos mentais. Ao contrrio, urge construir um sistema de responsabilizao que leve em conta o modo peculiar de ser, de agir e de pensar desses cidados, e que vise realmente a sua reintegrao, quando ele passar ao ato, vale dizer, quando agir de uma forma que venha a prejudica-lo ou a prejudicar injustamente a um terceiro. Que essa soluo no deva passar pelo direito penal, isso parece claro. No entanto, no parece claro por onde ela deva passar. Somente um dilogo multilateral, interdisciplinar e democrtico que inclua, ademais a participao desses cidados com necessidades especiais pode nos apontar um caminho para a construo de uma cidadania que se ajuste ao seu peculiar modo de existir, tanto no que respeita aos direitos que lhe cabero, quanto aos deveres que assumiro, dentro dos limites da sua individualidade e da sua insero social especfica. O caminho longo.

93

Concluso.
Repensar a abordagem jurdica questo da loucura, em matria criminal, implica em repensar os prprios alicerces filosficos do direito penal: os fundamentos e a funo social do direito de punir. Considerar, com toda a corrente psiquitrica tradicional, que a loucura est confinada nos limites da doena mental, e que um assunto estritamente mdico, implica em considerar que o louco algum que perde sua voz, sua identidade, sua cidadania. Incapaz de entender plenamente uma realidade que est codificada pelo Outro, com os mesmos olhos dos cidados ditos e tidos por normais, uma realidade na qual se v inserido sem ter sido convidado. E cujos parmetros podem estar fora ou alm da sua compreenso. As perguntas levantadas na introduo demonstraram-se relevantes e pertinentes, embora impossveis de ser respondidas de forma categrica no atual estgio do nosso direito. Poderamos dizer que a reforma psiquitrica est sendo construda, e vem se positivando juridicamente de uma forma que nos parece bastante adequada e coerente com o direito constitucional ptrio, enquanto o tratamento dado pelo direito penal e pelo processo penal parece um tanto mofado, um tanto ultrapassado axiologicamete quando comparado com este. Ser necessrio, pois, construir um novo direito penal do insano, que leve em conta

94

no somente os novos enfoques to oportunamente trazidos pelos integrantes do movimento, mas tambm todas as questes de dignidade da pessoa humana, responsabilidade subjetiva e pessoalidade estrita que j constam h tanto da nossa Carta Magna. O assunto est posto. Esperamos o aprofundamento do debate.

95

Bibliografia
Alves, Roque de Brito Cime e Crime, Crime e Loucura. Rio de Janeiro, ed. Forense, 2001. Amarante, Paulo, et alli. Loucos pela Vida. A Trajetria da Reforma Psiquitrica no Brasil. 2 Edio, 2 Reimpresso. Rio de Janeiro, Ed. Fiocruz, 2001. Antnio R. Damsio. O Erro de Descartes Emoo, Razo e o Crebro Humano. 8 Reimpresso. So Paulo, Companhia das Letras, 1996. Beccaria, Cesare. Dos Delitos e Das Penas. So Paulo, Martim Claret, 2002 Beneti, Sidnei Agostinho. Execuo Penal. So Paulo: Saraiva, 1996. Birman, Joel. A Psiquiatria Como Discurso da Moralidade. Rio de Janeiro, ed. Graal, 1978. Bitencourt, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. Parte Geral. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. Carrara, Srgio. Crime e Loucura. O Aparecimento do Manicmio Judicirio na Passagem do Sculo. Rio de Janeiro, Ed. Edusp, 1998. Crtes, Celina. Regresso Cidadania. Artigo. In Revista Isto, ed. 1758, de 11/06/2003, pg. 46.

96

Costa, Augusto Csar de Farias. Direito, Sade Mental e Reforma Psiquitrica. In Curso de Especializao Distncia em Direito sanitrio para Membros do Ministrio Pblico e da Magistratura. Braslia, Unb/FIOCRUZ, 2002. Cretella Jr. J. Curso de Direito Romano. 10 Edio. Rio de Janeiro, Forense, 1986. Damsio, Antnio R. O Erro de Descartes. Emoo, Razo e o Crebro Humano. So Paulo, Companhia das Letras, 2001. Delmanto, Celso, e Outros. Cdigo Penal Comentado. 5 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. Ea, Antnio Jos. Roteiro de Psicopatologia Forense. Rio de Janeiro, Ed. Forense, 2002. Feij, Adriana Maria de Vasconcelos, e Tenrio, Dalva Vanderlei. Sistema nico de Sade e Manicmio Judicirio. Texto indito. WWW. Fiocruz.Br/MP. Ferrari, Eduardo Reale. Medidas de Segurana e Direito Penal no Estado Democrtico de Direito. So Paulo, ed. Revista dos Tribunais, 2001. Foucault, Michel. Histria da Loucura na Idade Clssica. So Paulo, Ed. Perspectiva, 2002. ______________. Vigiar e Punir. 19 Edio. Petrpolis (RJ), Ed. Vozes, 1999. Fontes Jr., Joo Bosco Arajo.Liberdades Fundamentais e Segurana Pblica do Direito Imagem ao Direito Intimidade: a Garantia Constitucional do efetivo Estado de Inocncia. Lisboa, Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 2002. Fhrer, Maximiliano Roberto Ernesto. Tratado da Inimputabilidade no Direito Penal. So Paulo, ed. Malheiros, 2000. Goffman, Erving. Manicmios, Prises e Conventos. 7 Edio. So Paulo, Ed. Perspectiva, 2001. Gurovitz, Helio. A Chave de Tudo. Artigo. Revista Superinteressante, ed. 186, maro de 2003. Pgina 56. Harris, Ruth. Assassinato e Loucura. Medicina, leis e sociedade no fin de sicle. Rio de Janeiro, ed. Rocco, 1993. Hawking, Stephen. O Universo Numa Casca de Noz. So Paulo, ed. Mandarim, 2001.

97

Jesus, Damsio E. de. Direito Penal, Parte Geral. 1 Volume. 11 edio, revista. So Paulo, Saraiva, 1986. Jesus, Damsio Evangelista de. Direito Penal. Parte Geral. 11 ed. So Paulo: Saraiva 1986. __________________. Cdigo Penal Anotado. 10 Edio. Verso Revista e Atualizada. So Paulo: Saraiva, 2000. Kaku, Michio. Hiperespao. Rio de Janeiro, Rocco, 2000. Luisi, Luiz. O Tipo Penal, a Teoria Finalista e a Nova Legislao Penal. Porto Alegre, Fabris, 1987. Marchewka, Tnia Maria Nava. As contradies das Medidas de Segurana no Contexto do Direito Penal e da Reforma Psiquitrica no Brasil. In Revista de direito sanitrio, vol. 2, n. 03, novembro de 2001. So Paulo, USP, 2001. Pg. 102. Mendes, Eugnio Vilaa. Os Grandes Dilemas do SUS. Tomos I e II. Salvador, Casa da Qualidade Editora, 2001. Mirabete, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. Parte Geral Arts. 1 a 120 do CP. 13 ed. So Paulo: Atlas, 1998. Mirabete, Julio Fabbrini. Processo Penal. 3 EdioSo Paulo, Atlas, 1994. Ribeiro, Paulo Rennes Maral. Sade Mental no Brasil. So Paulo, Arte e Cincia, 1999. Rotterdam, Erasmo de. O Elogio da Loucura. Traduo de Paulo M. Oliveira. WWW.Ebooksbrasil.com. Rousseau, Jean-Jacques. Discurso sobre as origens e o fundamento da desigualdade entre os homens. So Paulo, Nova Cultural, 1999. Sagan, Carl. O Mundo Assombrado pelos Demnios. So Paulo, Companhia das Letras, 1997. Secretaria Executiva do Ministrio da Sade. Legislao em sade Mental. 3 Edio revista e atualizada. Braslia, Ministrio da Sade, 2002. Silva, Odir Odilon Pinto da, e Boschi, Jos Antnio Paganella. Comentrios Lei de Execuo Penal. Rio de Janeiro. AIDE, 1986. 298 p.

98

Siqueira, Jos Prudente. A Imputabilidade no Projecto de Cdigo Criminal Brasileiro e Proposies Jurdicas. Rio de Janeiro, Rodrigues & Cia, 1936. Sodr, Moniz. As trs Escolas Penais Clssica, Antropolgica e Crtica. 4 Edio. So Paulo, Freitas Bastos, 1955. Tavolaro, Douglas. A Casa do Delrio. Reportagem no Manicmio Judicirio de Franco da Rocha. So Paulo, ed. Senac, 2002. Tenrio, Fernando. A Psicanlise e a Clnica da Reforma Psiquitrica. Rio de Janeiro, Marca Dgua Livraria e Editora Ltda., 2001. Tristo, Adalto Dias. Sentena Criminal. Prtica de Aplicao de Pena e Medida de Segurana. Belo Horizonte, Del Rey, 1993. Tristo, Adalto Dias. Sentena Criminal: Prtica de Aplicao de Pena e Medida de Segurana. 2 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1993. V.V.A.A. SUS, o Que Voc Precisa Saber Sobre o Sistema nico de Sade. So Paulo, Atheneu, 2002. V.V.A.A. Os 100 Melhores Contos de Humor da Literatura Universal. Flvio Moreira da Costa, Organizador. Rio de Janeiro, Ediouro, 2001.

99