PERSONAS PRINCIPIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS NATURALES Persona, concepto y especies.

- Segn el artculo 30 del Cdigo Civil: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones. Las personas pueden ser: 1) de existencia visible (las humanas) o 2) de existencia ideal (las jurdicas). Concepto de persona natural.- La persona natural es el hombre. Esta verdad axiomtica fue desdibujada en la doctrina moderna por el positivismo de Hans Kelsen. ste sostena que desde el punto de vista jurdico persona era cualquier ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones; por consiguiente, la circunstancia de que el Derecho objetivo atribuya a algo o alguien esa capacidad, convierte a ese ente en persona. De aqu no hay sino un paso a las conclusiones finales de Kelsen: persona, jurdicamente hablando, no es algo concreto y externo al Derecho; persona es simplemente un centro de imputacin de normas. Pero este desarrollo lgico contiene el error de considerar que la persona es un producto del Derecho, que nace por obra y gracia del Estado. En realidad, la persona no nace porque el Derecho objetivo le atribuya capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, sino que le reconoce esa capacidad porque es persona. Alguien no es persona porque puede adquirir derechos y contraer obligaciones sino que adquiere derechos y contrae obligaciones porque es persona. I. PRINCIPIO DE LA EXISTENCIA

DESDE QUE MOMENTO SE REPUTA EXISTENTE LA PERSONA Sistema positivo argentino.- Segn el artculo 70 del Cdigo Civil, la existencia de las personas comienza desde la concepcin en el seno materno. Por consiguiente, an antes del nacimiento, el ser debe ser considerado persona. El Derecho civil protege a la persona por nacer, capacitndola para adquirir derechos por donacin o herencia y autorizando su reconocimiento como hijo natural. La solucin del Cdigo es la acertada. La persona natural es el ser humano, el hombre; es lgico, pues, que su personalidad jurdica comience desde que se inicia la vida misma, es decir, desde la concepcin. Vida y persona son conceptos inseparables. Condicin del nacimiento con vida.- No obstante que, segn el artculo 70 del Cdigo Civil, la existencia de las personas comienza desde la concepcin, esa existencia est subordinada al hecho de que nazcan con vida, pues si muriesen antes de estar completamente separadas del seno materno, sern consideradas como si no hubieran existido (art. 74). CONCEPCION Y EMBARAZO Trminos legales.- El artculo 76 del Cdigo Civil dispone: La poca de la concepcin de los que naciesen vivos, queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximum y mnimum de la duracin del embarazo . El artculo 77 agrega: El mximo de tiempo del embarazo se presume que es de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta das, excluyendo el da de nacimiento. Esta presuncin admite prueba en contrario. Como puede apreciarse, el Cdigo ha tomado una fecha cierta, la del nacimiento, sobre la base de la cual se ha calculado la poca de la concepcin, teniendo en cuenta la duracin posible del embarazo. Es a partir de la fecha del nacimiento que se cuenta, para atrs, ciento ochenta y trescientos das: en el perodo de ciento veinte das que corren entre estas dos fechas se presume ocurrida la concepcin. As por ejemplo, si una persona hubiera nacido el 31 de Diciembre, la concepcin se supone entre el 6 de Marzo y el 4 de Junio del mismo ao. Para contar este plazo se excluye el da de nacimiento y el del matrimonio o su disolucin. Concepci

Mximo

6 de

Mnimo 4 de Junio 180 das

Nacimiento

31 de

300 das Carcter de la presuncin.- El artculo 77 del Cdigo Civil, establece expresamente que la presuncin legal admite prueba en contrario. Esto obedece a dos razones. La primera, que se ha demostrado cientficamente que puede haber embarazados de menos de ciento ochenta das y de ms de trescientos. La segunda, que los nuevos mtodos para establecer una relacin de filiacin han progresado tanto recientemente, que puede determinarse con un porcentaje de ms del 99 % si una persona es hija o no de otra de tal modo que ante esa prueba, la presuncin legal debe ceder. Reconocimiento del embarazo.- Puesto que la persona est jurdicamente protegida desde el momento de su concepcin, hay un indiscutible inters en determinar la efectividad del embarazo. Puede ocurrir que el parto sea simulado o supuesto, para perjudicar en sus derechos hereditarios a los parientes consanguneos de su marido fallecido; puede ocurrir que se substituya el hijo nacido muerto, por otra criatura viva; finalmente, pude la madre tener inters en suprimir u ocultar el nacimiento, ya sea para eliminar la prueba inequvoca del adulterio, o para heredar sola los bienes de su marido fallecido. Por ello, el artculo 65 dispone: Se tendr por reconocido el embarazo de la madre, por la simple declaracin de ella o del marido, o de otras partes interesadas. Basta la denuncia de parte interesada para que el embarazo se tenga por admitido. Segn el artculo 66, las partes interesadas que menciona el artculo 65 son: 1 Los parientes en general del no nacido y todos aquellos a quienes los bienes hubieren de pertenecer si no sucediere el parto, o si el hijo no naciere vivo, o si antes del nacimiento se verificare que el hijo no fuera concebido en tiempo propio; 2 Los acreedores de la herencia 3 El Ministerio de Menores (o sean, los asesores de menores) EL NACIMIENTO Si bien la persona comienza su vida desde la concepcin en el seno materno (art. 70), su existencia jurdica est supeditada al hecho de que nazca viva: si muere antes de estar completamente separada de la madre se reputar que nunca ha existido (art. 74). No basta que se produzca el alumbramiento para que los derechos se adquieran definitivamente: es necesario el nacimiento con vida. Cundo debe reputarse que la persona ha vivido? El Cdigo sienta en esta materia dos principios fundamentales: 1, basta que la persona haya vivido despus de estar separada del seno materno, aunque sea por algunos instantes (art. 70); 2, en caso de duda de si naci o no con vida, debe reputarse que s, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario (art. 75). Caso de mellizos.- El Cdigo Civil ha resuelto este problema, tan difcil en caso de mellizos, de la siguiente manera. El artculo 88 dispone: Si nace ms de un hijo vivo en su solo parto, los nacidos son considerados de igual edad y con iguales derechos para los casos de institucin o sustitucin a los hijos mayores . Es una solucin justa que distribuye equitativamente los derechos, evita pruebas difciles e impide posibles fraudes, como podra ocurrir en el caso de que los padres, en vista a los derechos a un legado o donacin, manifestasen que naci primero el varn, cuando en verdad haba sido la mujer o viceversa. La disposicin del artculo 88 se aplica en todos los casos y an en la hiptesis de que los mellizos hubieran nacido en diferentes das, lo que es perfectamente posible. II. FIN DE LA EXISTENCIA

1. - Muerte comprobada Prueba.- La existencia jurdica de las personas naturales termina con la muerte. Pero para que se produzcan los efectos inherentes a la terminacin de la existencia es necesario que la muerte sea probada. Para tenerla por acreditada es necesario, en principio, la presencia del cadver, que los testigos lo hayan visto e identificado (art.73 de la Ley 1565). Pero el problema surgira si no se pudiera encontrar o identificar el cadver. Por eso el artculo 33 de la Ley 14394 dice: En los casos en que el cadver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener por comprobada la muerte y disponer la correspondiente inscripcin en el Registro, siempre que la desaparicin se hubiese producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicar en los casos en que no fuese posible la identificacin del cadver. 2

Conmorencia.- Puede ocurrir que en un accidente mueran varias personas; interesa sobremanera determinar legalmente quin ha fallecido primero, puesto que ello puede resultar decisivo para la transmisin de los derechos sucesorios. Si por ejemplo, viajaren juntos el padre y un hijo casado, y se probase que el hijo falleci algunas horas despus que aqul, los bienes del progenitor pasarn a poder de su nuera en la porcin que le hubieran correspondido a su marido, puesto que la muerte del padre tuvo como efecto la transmisin de sus derechos al hijo, y la muerte de ste a su cnyuge. Si, por el contrario, el padre hubiera muerto algunas horas despus que el hijo, la nuera no hereda. Con frecuencia resulta imposible determinar quin ha muerto primero; en este caso nuestra ley presume que todas las personas que hubieren fallecido en un desastre comn, o en cualquier otra circunstancia, han fallecido al mismo tiempo (art. 109 del Cdigo Civil). 2. - Muerte presunta Ausencia.- Ocurre con frecuencia que una persona desaparece de su domicilio y del lugar habitual de sus actividades, sin que se tenga noticia alguna de ella. La simple ausencia, si el tiempo no es muy prolongado, no tiene por qu dar origen a sospechas de fallecimiento, ni a tomar medidas respecto a los bienes de esa persona; pero cuando la desaparicin se prolonga, sobre todo si ella ha importado el abandono de la familia, los intereses, etc., no puede evitarse la sospecha del fallecimiento. AUSENCIA Para declarar el fallecimiento presunto, la ley exige el transcurso de cierto trmino de tiempo, que vara segn los casos. Pero desde el momento que una persona ha desaparecido del centro de sus actividades y aunque no haya transcurrido un tiempo tan prolongado como para hacer lgica la presuncin de fallecimiento, existe inters en adoptar algunas medidas en proteccin de sus bienes. AUSENCIA SIMPLE: Curador.- Cuando una persona hubiese desaparecido del lugar de su domicilio o residencia, sin que de ella se tenga noticia, podr el juez, a instancia de parte interesada, designar curador a sus bienes, siempre que el cuidado de stos lo exigiere (art. 15, Ley 14394). La designacin slo procede en el caso de que el ausente no hubiere dejado apoderado o si, habindolo dejado, sus poderes fueren insuficientes o hubiere caducado el mandato. La primera etapa de la ausencia es la ausencia simple que ocurre cuando una persona deja su domicilio sin conocerse su paradero, no habiendo dejado apoderado que administre sus bienes. Si hubiera dejado una persona encargada de sus bienes, no es necesario entablar juicio. La ausencia simple puede ser pedida por el Estado o por aquellas personas que tengan inters legtimo en los bienes del ausente. Una vez iniciado el juicio, el juez nombrar un curador. El curador es aquella persona designada por el juez, cuya misin es la administracin y conservacin de los bienes del ausente. El ejercicio del curador se llama curatela. Sern designados curadores: 1 El cnyuge; 2 los hijos; 3 el padre, o en su defecto, la madre; 4 los hermanos y los tos; 5 los dems parientes que tengan derecho a la herencia. La curatela finaliza por: 1. Por la reaparicin del ausente; 2. Por la muerte comprobada 3. Por la muerte presunta. AUSENCIA CON PRESUNCION DE FALLECIMIENTO La ausencia de una persona de su domicilio, haya o no dejado apoderado y sin que de l se tengan noticias por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento. Los tres aos se cuentan a partir desde la ltima noticia que se tuvo del ausente. Casos especiales.1. Cuando el ausente se haya encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte o hubiera participado en una empresa que implique el mismo riesgo, se tendr como presunto el fallecimiento transcurridos dos aos contados desde el da que ocurri el suceso o que pudo haber ocurrido. 2. Cuando el ausente se encontrase en una nave o aeronave naufragada o perdida se tendr por presunto el 3

fallecimiento a los seis meses de la ltima noticia. Quines tienen derecho a pedir la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento.- Pueden pedirla todas las personas que tengan algn derecho sobre los bienes del ausente supeditado a la condicin de su muerte (art. 24, Ley 14394). Da presuntivo del fallecimiento.- El juez de la ausencia, a pedido de los interesados, fijar el da presuntivo del fallecimiento. En el caso del principio general (3 aos), se fija como fecha de fallecimiento, el da en que se cumpliera un ao y medio desde la ltima noticia. En el primer caso especial (1) ser: el da del suceso en que se encontr el ausente y si no estuviera determinado, el da del trmino medio de la poca en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido. En el segundo caso especial (2) ser: el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdida. Declarado al ausente como fallecido se abrir la sucesin, pero los bienes no podrn venderse hasta transcurridos cinco aos desde el da del fallecimiento presunto o cuando el ausente cumpliera 80 aos de edad. Caso del cnyuge.- El cnyuge del ausente con fallecimiento presunto declarado, conserva su estado civil casado y por ende su vnculo matrimonial con el ausente. Sin embargo recupera, desde el momento de la sentencia, su aptitud para contraer matrimonio. Pero el vnculo matrimonial se disolver recin al contraer nuevas nupcias (seguir siendo casado hasta que contraiga matrimonio nuevamente).

ACTIVIDADES: Conteste al siguiente temario: 1) Cul es el concepto de persona para Hans Kelsen? Cul es la crtica que se le formula? 2) A partir de cundo y bajo qu condicin, un ser humano es considerado persona? 3) Si un beb nace el 12 de Abril, entre qu fechas el Derecho presume que fue concebido? 4) Un hombre fallece el da 30 de Enero. Deja tres hijos y una esposa. Su esposa tiene un hijo 28 de Noviembre del mismo ao. Cuntos herederos dej? Por qu? 5) Dos hermanos mellizos nacen, uno a las 22:00 y el otro a las 22:30. Cul de ellos es considerado mayor? 6) Un pasajero del avin de LAPA que no logr despegar de Aeroparque y se estrell se encuentra desaparecido. No habindose hallado su cuerpo entre los restos de la aeronave, puede el juez dar por comprobada la muerte de dicha persona? Por qu? 7) Un padre con su hijo viajan a alta velocidad en la ruta con su automvil. En dicho trayecto, el auto despista y vuelca y termina su recorrido en la banquina. Cuando llegan a auxiliarlos, los encuentran a ambos ya fallecidos. Teniendo en cuenta que el padre tena ms de 80 aos de edad, cul de las dos personas muri primero? Por qu? 8) Una persona sali de viaje de negocios hacia Europa el 5 de Agosto de 1997. Como regresaba en una semana, no dej a nadie encargado de sus bienes y cosas. Pero resulta que desde aquella poca no se tuvo ms noticias de l. Qu pueden hacer los parientes para conservar y administrar sus bienes? Puede algn da declararse judicialmente presuntamente fallecida a dicha persona? Cundo? Por qu? En caso afirmativo, cul ser la fecha exacta del fallecimiento? 9) En el caso del punto 6). Si la persona hubiera viajado en la cola del avin, lugar en el cul casi todos los pasajeros se salvaron. Podra tenerse como comprobada la muerte de esa persona o se requerira de la declaracin judicial de ausencia con presuncin de fallecimiento y a partir de cundo? Por qu? En cada caso el cnyuge viudo, cundo podra volver a casarse?

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD Concepto.- La persona natural, por el hecho de existir, tiene la proteccin del Derecho. Esta proteccin se manifiesta de diversas formas; ante todo, se le reconocen ciertos atributos jurdicos, que se estiman inseparables de ella. Estos atributos son: los derechos de la personalidad (o derechos personalsimos), el nombre, el estado y el domicilio.

I.

LOS DERECHOS PERSONALISIMOS

Concepto.- Se llaman derechos personalsimos o derechos de la personalidad, aquellos que son innatos al hombre como tal y de los cuales no puede ser privado. As, por ejemplo, el derecho a la vida, al honor, a la libertad, a la integridad fsica, etc. Caracteres.- stos tienen los siguientes caracteres: a) Son innatos, es decir, se adquieren con el nacimiento. b) Son vitalicios, puesto que duran tanto como la vida del titular. c) Son inalienables, porque no se pueden vender, ceder o transmitir a otra persona. d) Son imprescriptibles, pues no se adquieren ni se pierden por el transcurso del tiempo. e) Son absolutos, ya que nadie puede negarse a reconocerlos.

II.
1.

NOMBRE Caracteres

El nombre es el modo ms antiguo de designacin e identificacin de una persona dentro de la sociedad en que vive. En las sociedades primitivas y poco numerosas, el nombre era individual. Pero a medida que los pueblos y ciudades se poblaban ms densamente, se haca necesario agregar al nombre de pila un sobrenombre que permitiera distinguirlo de otros homnimos. Con el transcurso del tiempo, estos sobrenombres o apodos se fueron haciendo hereditarios y se transformaron en lo que hoy se llama apellido. Caracteres.- Se desprenden los siguientes caracteres: a) Es inalienable, o sea, que no se puede ceder, vender ni transmitir a otra persona. b) Es inmutable, slo por causas graves puede ser autorizada una persona a cambiar su nombre. 2. El apellido

Normas.- El apellido es el nombre que corresponde a la familia. Su imposicin obedece a normas que varan segn los casos. a) Hijos matrimoniales. Los hijos matrimoniales tienen el derecho y la obligacin de llevar el primer apellido del padre. A pedido de los progenitores podr inscribirse con el apellido compuesto del padre o agregar el de la madre (art. 4, Ley 18248). Si el interesado deseare llevar el apellido compuesto del padre o agregar el de la madre, podr solicitarlo ante el Registro Civil desde los 18 aos (art. 4, Ley 18248). Una vez adicionado el segundo apellido, no podr suprimirse.

b) Hijos adoptivos. Existen dos tipos de adopciones. La primera es la adopcin plena. En ella, el hijo adoptivo no tiene ms vnculos que con sus padres adoptivos; se borran los vnculos que lo unan con su familia de sangre. La otra adopcin es la adopcin simple. En sta ltima, no se borran los lazos familiares con su familia de sangre, es decir que el hijo adoptivo conserva los vnculos con su familia de sangre. En la adopcin plena, el hijo adoptivo lleva el apellido del padre adoptivo y a pedido de ste puede agregarse su apellido compuesto o bien el apellido de la madre adoptiva. En la adopcin simple, el hijo adoptivo deber llevar el apellido del adoptante, pero, a diferencia del caso anterior, podr agregar el de sangre. c) Hijos extramatrimoniales. El hijo nacido fuera del matrimonio adquiere el apellido del padre o madre que lo hubiere reconocido (art. 5, Ley 18248). Si es reconocido por ambos simultneamente, adquiere el del padre, pudiendo agregar el de la madre. En el caso en que el hijo extramatrimonial hubiese sido reconocido primero por la madre y luego por el padre, llevar el apellido de ste ltimo, pero si el hijo fuere pblicamente conocido por el apellido materno (que lleva por haber sido reconocido slo por la madre anteriormente), el juez puede autorizar a mantener el apellido materno que ya usare. Si el hijo no fuera reconocido por ninguno de los padres, el oficial del Registro Civil le impondr un apellido comn (art. 6, Ley 18248)

d) Hijo de madre viuda. Los hijos de madre viuda llevan el apellido de soltera de la madre. e) f) Mujer casada. La mujer, al contraer matrimonio, conserva su apellido, pero podr adicionar el apellido del marido mediante la partcula de Mujer separada. Sigue en la misma situacin de la mujer casada, pero en este caso, el marido puede prohibir a la mujer llevar su apellido, si existieran causas graves.

g) Mujer divorciada. La mujer divorciada no podr usar el apellido del ex-marido, salvo que el juez la autorizare por ser pblicamente conocida con ese apellido 3. El nombre propio o de pila.

La eleccin del nombre de pila corresponde a los padres. A falta de uno de ellos, corresponde la eleccin al otro, o a las personas a quienes los padres hubieran dado autorizacin. En defecto de todos ellos, lo harn los tutores, el asesor de menores o el jefe del Registro Civil. Si el menor hubiera utilizado de hecho algn nombre, se inscribir con ese y no con otro. Limitaciones.- El derecho a elegir nombre tiene limitaciones. No podrn inscribirse: 1) Los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que expresen tendencias polticas o ideolgicas o que susciten equvocos respecto del sexo. Ejemplos: Jpiter, Zoroastro, Pelpidas, Epaminontas, Mara Tranquila, etc. 2) Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por la costumbre y los aborgenes. 3) Los apellidos como nombre. 4) Primeros nombres idnticos a los de los hermanos vivos. 5) Ms de tres nombres. 4. El seudnimo.

Seudnimo es aquel nombre elegido por la persona que lo usa para ocultar el verdadero. La ley le da la misma proteccin que al nombre, siempre que hubiere adquirido notoriedad. 5. Cambio o adicin del nombre.

El nombre, en principio, es inmutable. Pero cuando mediaren justos motivos, puede ser cambiado. Ejemplos de justos motivos son: nombres ridculos, contrarios a sentimientos religiosos, traducidos de un extranjero, errores, etc.

III.

DOMICILIO

Concepto.- El domicilio es el lugar que la ley fija como asiento o sede de la persona, para la produccin de determinados efectos jurdicos. Clasificacin.- El domicilio se clasifica en general y especial. El primero es el que se aplica a la generalidad de los derechos y obligaciones de una persona; en cambio, el segundo es un domicilio de excepcin y se aplica solamente a ciertas relaciones jurdicas especialmente determinadas en cada caso particular.

LEGAL DE ORIGEN

DE

REAL GENERAL DOMICILIO ESPECIAL

AD-LITEM

1.

Domicilio general

A. DOMICILIO REAL

Concepto.- El artculo 89 del Cdigo Civil establece: El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. El domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el da de nacimiento de los hijos. Por lo tanto, es el lugar en donde una persona vive, en donde tiene el centro principal de sus actividades, en donde reside habitualmente. Es necesario no confundirlo con la simple residencia, que implica la permanencia en un lugar con carcter temporario y sin nimo de vivir all.

Caracteres.- El domicilio real presenta los siguientes caracteres: a) Es voluntario, porque depende de la voluntad de las personas. El domicilio real no le es impuesto a una persona. b) Es mutable, porque puede cambiarse de un lugar a otro. c) Es inviolable. (Art. 18 de la Constitucin Nacional).

Cambio de domicilio real.- El artculo 97 del Cdigo Civil dispone: El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser coartada ni por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de la traslacin de la residencia de un lugar a otro, con nimo de permanecer en l y tener all su principal establecimiento. Por ende, lo nico que tiene validez para determinar el domicilio de una persona, es el lugar en donde ella reside habitualmente, haciendo de l el centro de sus actividades.

Conservacin del domicilio.- El artculo 99 establece: El domicilio se conserva por la sola intencin de no cambiarlo, o de no adoptar otro. Mientras que, para cambiarlo, sera necesaria la intencin seguida del efectivo traslado de la residencia, para conservarlo bastara la intencin.

B. DOMICILIO LEGAL

Concepto y caracteres.- Segn el artculo 90 del Cdigo Civil: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente [...] De acuerdo con el concepto expresado en este artculo, el domicilio legal vendra a ser una ficcin; se parte de la nocin de que el nico domicilio verdadero es aqul en el que se tiene el asiento principal de la residencia o de los negocios; por consiguiente, si la residencia efectiva no coincide con el lugar fijado por la ley, el domicilio es ficticio. El domicilio legal, a diferencia del real, es forzoso. Su eleccin no depende de la voluntad de la persona, sino que es impuesta por la ley y no puede ser cambiado ni fijado en otro lugar mientras dure la situacin jurdica de la cual depende.

Casos de domicilio legal.- El artculo 90 del Cdigo Civil enumera distintas hiptesis de domicilio legal: a) Funcionarios pblicos.- Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas o de simple comisin (art. 90, inc. 1 del Cdigo Civil). b) Militares.- Los militares en servicio tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aqul (art. 90, inc. 2 del Cdigo Civil). c) Personas jurdicas.- El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizados por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado (art. 90, inc. 3 del Cdigo Civil).

d) Transentes, ambulantes y personas que no tuvieran domicilio conocido. - Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual (art. 90, inc. 5 del Cdigo Civil). e) f) Incapaces.- Tienen su domicilio legal en el domicilio real de sus representantes. Personas que trabajan en casa de otras.- Los mayores de edad que trabajan o que estn agregados en casa de otros, tienen el domicilio de la persona para quien trabajan, siempre que residan en la misma casa o en habitaciones accesorias.

C. DOMICILIO DE ORIGEN

El domicilio de origen es el domicilio del padre al momento del nacimiento de sus hijos. 8

2.

Domicilio especial

Concepto y especies.- Se llama domicilio especial al lugar designado, a veces por las partes interesadas, a veces por la ley, que tiene efectos, exclusivamente, con respecto a una situacin en particular. Las distintas formas de domicilio especial son las siguientes: a) Domicilio contractual o de eleccin: creado por voluntad exclusiva de las partes; b) Domicilio ad litem: constituido en los juicios, que las partes deben elegir obligatoriamente por imperio de la ley; c) Domicilio legal-especial: es fijado por la ley, pero no ya para todos los efectos propios del domicilio general, como en el domicilio legal.

A. DOMICILIO DE ELECCION

Al celebrar sus contratos, las partes interesadas suelen elegir un domicilio especial, nicamente para todos los efectos derivados de este contrato.

B. DOMICILIO AD-LITEM

Toda persona que litigue est obligada a constituir, en el primer escrito que presente, un domicilio especial a todos los efectos del juicio. A diferencia del domicilio contractual, que las partes pueden o no elegir, ste debe ser obligatoriamente constituido por las partes.

IV.

ESTADO

1.

Estado

Concepto.- El estado de las personas es la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad. El estado se puede apreciar desde tres puntos de vista: a) Con relacin a las personas consideradas en s mismas : se puede ser mayor o menor de edad, hombre o mujer, sano o demente, mdico, militar u obrero; en tales casos, la edad, el sexo, la salud mental, la profesin, hacen surgir distintos derechos y obligaciones. b) Con relacin a la familia: una persona puede ser casada o soltera, viuda o divorciada, padre o hijo, pariente, etc. c) Con relacin a la sociedad en que vive: puede ser nacional o extranjero, ciudadano, etc.

Caracteres.- El estado de las personas se vincula directamente con los derechos que le corresponden al hombre como tal, como miembro de la familia y como ciudadano. De esta circunstancia derivan los siguientes caracteres y particularidades: a) Es inalienable: no puede negociarse respecto de l. b) Es imprescriptible: el transcurso del tiempo no ejerce ninguna influencia sobre l.

2.

Prueba del estado: el Registro Civil

El Registro Civil es aquel organismo encargado del archivo y custodia de los documentos probatorios del estado de las personas.

PARTIDAS

Se llaman partidas, los asientos de los libros del Registro Civil y las copias sacadas de ellos con las formalidades de la ley. El estado se prueba por medio de las partidas. El Registro Civil lleva 4 libros: 1) 2) 3) 4) El de Nacimientos. El de Matrimonios. El de Defunciones. El de Incapacidades.

Requisitos de las partidas.- Las partidas de Registro Civil deben llenar los siguientes requisitos:

1.

Deben asentarse en los libros de Registro, en idioma castellano, sin dejar blancos, unas despus de otras y numeradas. 2. Deben expresar la fecha en que se extienden, el nombre, nmero de documento de identidad, edad, estado y domicilio de todas las personas que en ellas intervienen. 3. Ser leda a los interesados, dejando constancia de ello; luego ser firmada por los interesados y por los funcionarios del Registro Civil.

3.

Capacidad

Concepto.- Capacidad es la aptitud de las personas para adquirir derechos y contraer obligaciones.

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Es fcil advertir la estrechsima relacin que existe entre estado y capacidad, puesto que el estado es la base sobre la que descansa la capacidad: de aqul dependen los derechos y obligaciones de una persona. El estado es, pues, la esttica, y la capacidad, la dinmica de un mismo problema: los derechos y deberes jurdicos de las personas. La capacidad puede referirse al goce de los derechos o a su ejercicio; en el primer caso, se trata de capacidad de derecho; en el segundo, de capacidad de hecho.

Capacidad

de derecho De hecho

1 2

1. 2.

Es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Es la aptitud para gozar de los derechos y obligaciones, es decir, la aptitud para ejercer los derechos.

Incapacidad

absoluta (para todos los derechos) 1

Relativa (para algunos derechos) 2

1. 2.

Se refiere a la totalidad de los derechos. Una persona es incapaz absoluta cuando no tiene ninguna capacidad. Se refiere a una incapacidad para determinados actos.

A. CAPACIDAD DE DERECHO

Concepto.- La capacidad de derecho es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Esta aptitud se vincula muy directamente con la misma personalidad humana: por eso, todas las personas, en principio, son capaces de derecho. Ms an; no podra concebirse una incapacidad de derecho absoluta, es decir, que comprendiera todos los derechos y obligaciones, porque ello sera contrario al Derecho natural; como ejemplo de incapacidades de derecho absolutas, pueden encontrarse la esclavitud y la muerte civil. Pero, en cambio, existen incapacidades de derecho relativas, es decir, referidas a ciertos derechos en particular. Puede ocurrir, en efecto, que ciertos derechos perfectamente lcitos y tiles en general- sean inmorales, perniciosos o contrarios a algn inters superior cuando son ejercidos por determinadas personas y en casos especiales.

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Ejemplos.- Algunos ejemplos de incapacidades de derecho: Los padres no pueden comprar los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad. Los tutores o curadores no pueden comprar los bienes de sus pupilos o curados. Los mandatarios no pueden comprar los bienes cuya venta les ha sido encargada por su mandante. Los jueces y los escribanos no pueden realizar actividades comerciales. Los abogados no pueden transar con sus clientes. Los religiosos no pueden contratar.

Caracteres de las incapacidades de derecho.- Se desprenden los siguientes caracteres: a) Son excepcionales. Esas prohibiciones suelen ser muy precisas y concretas. b) Obedecen siempre a una causa grave . Slo por un motivo muy serio puede privarse a las personas de su capacidad de derecho.

B. CAPACIDAD DE HECHO

Concepto.- La capacidad de hecho es la aptitud para ejercer derechos y contraer obligaciones. Mientras la capacidad de derecho se refiere al goce, sta se vincula con el ejercicio de los derechos. Ocurre a veces que la ley priva al titular de un derecho, del poder o facultad de ejercerlo por s mismo. Esta privacin se funda en la insuficiencia mental de algunas personas para realizar ciertos actos (menores, dementes, sordomudos) o bien en la carencia de la libertad que traba la libre y eficaz actuacin (condenados) o en la necesidad de proteger al interesado y a su familia del peligro de una dilapidacin irrazonable de sus bienes (prdigo). En todos estos casos, los actos para los cuales la ley declara incapaz a una persona, slo pueden ser realizados por intermedio de sus representantes legales. Esto da lugar a una diferencia fundamental con las incapacidades de derecho, puesto que en este caso el acto no se puede realizar ni por s mismo, ni por intermedio de representante legal o convencional. Es fcil advertir que estas incapacidades de hecho han sido establecidas en inters mismo del incapaz o de su familia: la ley ha procedido con un criterio tutelar. Las de derecho, en cambio, se inspiran por lo general en una razn de orden pblico, de moral y de buenas costumbres. Los incapaces de hecho no pueden por s realizar ningn acto. Para ello, ser necesaria la actuacin del representante legal, quien realizar el acto en nombre del incapaz.

Enumeracin legal de los incapaces de hecho.- En los artculos 54 y 55 del Cdigo Civil se enumeran los siguientes incapaces de hecho: 1 2 12 Las personas por nacer. Los menores impberes.

3 4 5

Los dementes. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Los menores adultos.

Representantes.- En los artculos 57 y siguientes, el Cdigo Civil organiza la representacin legal de los incapaces de hecho. En el artculo 57 se establece quines son los representantes de los incapaces. Son representantes de los incapaces: 1 De las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; 2 De los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3 De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre.

Simultneamente, todos los incapaces de hecho, tanto en la actuacin judicial como extrajudicial, estn representados por el ministerio de menores, que es desempeado por los asesores y defensores de menores.

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ACTIVIDADES: Responda al siguiente temario: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) 10) 11) 12) 13) 14) Cules son los caracteres de los derechos personalsimos y qu significan? Haga un paralelo y formule las diferencias entre el apellido de una mujer casada, separada, divorciada y viuda. Qu diferencias existen entre el apellido del adoptado pleno y el del adoptado simple? Qu es el domicilio real y cules son sus caracteres? Un estudiante que vive en Temperley gana una beca de estudios en Inglaterra. Viaja a ese pas, pero para poder continuar sus estudios debe renovar esa beca trimestralmente. Cul es el domicilio real de ese estudiante y por qu? Una persona que viaja todo el ao haciendo negocios: tiene domicilio real? En caso de tenerlo, cul sera? Cul es el domicilio legal de los jueces? Un estudiante de Polimodal, menor de edad, gana una beca para realizar sus estudios en Mendoza. Queda interno como pupilo, durante tres aos, debido a que sus padres, que viven en Lomas de Zamora, por razones laborales no pueden mudarse a esa provincia. Cul es el domicilio real y legal de ese estudiante? Pueden las partes en un contrato, declarar un domicilio distinto al real? Por qu? Defina su estado y descrbalo desde los tres puntos de vista posibles. Cmo se prueba el estado de las personas? En qu se diferencian la capacidad de derecho y la capacidad de hecho? Cul es el fundamento de la existencia de las incapacidades de derecho y cul el de las incapacidades de hecho? Quin es representante legal de un menor, hijo de menor no emancipado? El ciego, es incapaz? Por qu?

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LOS INCAPACES I. PERSONAS POR NACER

Alcance de su incapacidad.- Por su propia naturaleza, las personas por nacer no pueden ejercer por s ningn derecho, puesto que se hallan en el seno materno. Tienen una incapacidad de hecho absoluta. En cambio, la ley les otorga una muy restringida capacidad de derecho. En efecto, el artculo 64 del Cdigo Civil admite que pueden adquirir bienes por donacin o herencia. Otros derechos son: pueden recibir legados, pueden ser reconocidas como hijos extramatrimoniales antes del parto, tienen derecho a alimentos, etc. Obligaciones.- Las personas por nacer pueden contraer ciertas obligaciones, pero slo en el caso de que ellas sean meros accesorios de los derechos adquiridos. II. 1. MENORES

Alcance y lmites de la incapacidad de los menores

La incapacidad de los menores.- La mayora de edad y con ella la plena capacidad civil, se adquieren a los veintin aos. Hasta ese momento, los menores son incapaces; pero es indudable que durante todo ese largo lapso que transcurre desde el nacimiento, su situacin jurdica no puede ser exactamente la misma, porque la realidad de la vida exige obligaciones diferentes. Una persona de dieciocho aos est capacitada para ciertos actos y an para ganarse la vida, como evidentemente no lo est una criatura de pocos meses. Clasificacin.- Los menores se clasifican en impberes y adultos, segn si son mayores o menores de 14 aos de edad. MENORES IMPBERES (- de 14 aos) ADULTOS (de 14 a 21 aos) La diferencia reside en que el menor adulto tiene una capacidad mucho ms amplia que el impber. Actos que pueden realizar los menores.- Los actos ms importantes que pueden realizar los menores son los siguientes: Desde los: 10 aos a) Pueden tomar posesin de los bienes. b) Tienen responsabilidad por los actos ilcitos. 14 aos a) Las mujeres pueden contraer matrimonio (o antes, si se encontrare embarazada), con autorizacin de los padres. b) Pueden trabajar con autorizacin del padre o tutor. c) Pueden estar en juicio laboral. d) Pueden agremiarse. e) Pueden enrolarse en servicio militar o entrar en comunidad religiosa con autorizacin de los padres o tutor. f) Pueden ser apoderados o mandatarios. 16 aos a) Los varones pueden contraer matrimonio con autorizacin de los padres. b) Los hombres pueden reconocer hijos extramatrimoniales. 18 aos a) Puede celebrar contrato de trabajo, sin necesidad de autorizacin de los padres. b) Puede administrar y disponer libremente de los bienes que adquieran con el producto de su trabajo. c) Puede ejercer libremente una profesin, teniendo ttulo habilitante. 2. Cesacin de la incapacidad

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Causales.- La incapacidad de los menores cesa: a) Por haber alcanzado la mayora de edad; b) Por la emancipacin. A. MAYORIA DE EDAD Segn el artculo 128 del Cdigo Civil, la mayora de edad cesa el da en que cumplieren veintin aos. Este artculo establece una excepcin a la regla del modo de contar los intervalos de tiempo, ya que en este caso la mayora de edad se adquiere a la cero hora del da en que cumpliere los 21 aos. B. EMANCIPACION Se llama emancipacin a aquella situacin jurdica en la que se encuentra un menor, que si bien no ha llegado a la mayora de edad, adquiere una capacidad casi equivalente a la de un mayor. Existen dos clases de emancipacin: la civil y la comercial. A su vez, la civil se clasifica en: emancipacin por matrimonio y emancipacin dativa (o por habilitacin de edad). CIVIL EMANCIPACION COMERCIAL 1. Emancipacin por matrimonio POR MATRIMONIO DATIVA

Dispone el artculo 131 del Cdigo Civil: Los menores que contrajeren matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas en el artculo 134. Si se hubieren casado sin autorizacin no tendrn, hasta los veintin aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto de ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. Los menores que hubieren cumplido 18 aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran bajo tutela, podr el juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin sobre la aptitud de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Tratndose de la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la sentencia en el citado registro. La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del Ministerio Pupilar. Contrayendo matrimonio el menor, ste se emancipa. Esta emancipacin es irrevocable. An disuelto el matrimonio y sin que la persona haya llegado a la edad de 21 aos, la emancipacin subsiste. Si el menor se hubiese casado sin autorizacin de los padres o del tutor, no tendr la administracin ni mucho menos la disposicin de los bienes recibidos gratuitamente. 2. Emancipacin por habilitacin de edad.

Los menores que, sin haber contrado matrimonio, hayan cumplido los 18 aos de edad, pueden, con su consentimiento, ser emancipados por quien tenga sobre ellos la patria potestad. De lo expresado, se desprenden los siguientes requisitos: 1) Tener el menor, 18 aos de edad. 2) Autorizacin o habilitacin de los padres o tutor. 3) Consentimiento del menor. 4) Extenderse en documento pblico. 3. Emancipacin comercial.

La emancipacin comercial puede ser expresa o tcita. La primera requiere la autorizacin expresa del padre y de la madre; y si ellos no existieren, del juez; adems dicha autorizacin debe ser inscripta y hecha pblica en el Registro Pblico de Comercio (art. 11 del Cdigo de Comercio). La segunda resulta de la circunstancia de que el hijo sea asociado al comercio del padre o de la madre (art. 12 del Cdigo de Comercio). En ambos casos, se requiere una edad mnima de 18 aos.

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Llenados estos requisitos, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. Esta emancipacin slo tiene efectos en materia comercial, lo que implica que el menor conserva su incapacidad para todos sus actos propiamente civiles. Una vez otorgada la autorizacin, sta no puede ser retirada sino por disposicin judicial y a instancia de los representantes legales del menor. Dice el artculo 11 del Cdigo de Comercio: Es legtima la emancipacin: 1 Conteniendo autorizacin expresa del padre y de la madre. 2 Siendo inscripta y hecha pblica en el Tribunal de Comercio respectivo. Llenado estos requisitos, el menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales. El artculo 12, a su vez, dispone: El hijo mayor de dieciocho aos, que fuese asociado al comercio del padre o de la madre, o de ambos, ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad. La autorizacin otorgada no puede ser retirada al menor sino por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio pupilar, segn el caso y previo conocimiento de causa. Este retiro, para surtir efecto contra terceros que no lo conocieren, deber ser inscripto y publicado en el Tribunal de Comercio respectivo. Efectos.- En principio, la emancipacin hace cesar la incapacidad propia del menor de edad (art. 128 del Cdigo Civil). Pero este principio tiene las siguientes excepciones: 1) No puede disponer de los bienes recibidos gratuitamente, salvo autorizacin judicial. 2) No puede aprobar la cuenta de sus tutores. El tutor, cuando finaliza la tutela, debe rendir cuentas de su actuacin. Esta rendicin slo puede ser aprobada cuando el menor cumpla los 21 aos. 3) No puede hacer donacin de los bienes recibidos gratuitamente. 4) No puede ser fiador. III. 1. DEMENTES Concepto

Concepto.- El artculo 141 del Cdigo Civil define a los dementes: Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. La edad mnima de una persona para ser declarada demente es la de 14 aos porque antes de esta edad ya es incapaz absoluto, careciendo entonces de inters prctico tal declaracin. 2. El juicio de insania

Concepto.- Es aquel procedimiento en el cual el juez declara a una persona como demente. Este procedimiento termina con la sentencia de declaracin de demencia, llamada interdiccin. Quines pueden pedir el juicio de insania.- El artculo 144 del Cdigo Civil enumera las personas que pueden pedir la declaracin de demencia: a) El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente; b) Los parientes del demente; c) El Ministerio de Menores; d) El respectivo cnsul, si el demente fuere extranjero; e) Cualquiera persona del pueblo, cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos. 3. Efectos de la declaracin de insania.

Designacin de curador.- La declaracin de demencia convierte al enfermo en un incapaz absoluto: queda interdicto. El artculo 472 del Cdigo Civil expresa: Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapaz al demandado, sern de ningn valor los actos posteriores de administracin que el incapaz celebrare. Esta incapacidad comprende todo tipo de actos. Para el cuidado de su persona y de sus bienes se le designa un curador. Actos celebrados por el insano.- En el estudio de los efectos de la declaracin de demencia sobre los actos realizados por el insano es necesario distinguir los anteriores y los posteriores a ella. a) Actos anteriores a la declaracin.- Los actos anteriores a la declaracin de demencia son, en principio, vlidos, lo que es natural porque en el momento de la celebracin no pesaba sobre el otorgante ninguna interdiccin. Sin embargo, el artculo 473 del Cdigo Civil dispone que podrn ser anulados si la causa de la interdiccin declarada por el juez exista pblicamente en la poca en que fueron otorgados . Es decir, con anterior a la interdiccin, el demente es capaz para realizar cualquier acto, salvo que la demencia que causara su posterior interdiccin, fuera pblica y notoria. 17

b) Actos posteriores a la declaracin.- Los actos realizados por el demente con posterioridad a la sentencia definitiva son nulos. Pero si la demencia no fuera notoria, en cualquiera de los dos casos, no puede invocarse contra el que contratara con el demente de buena fe y de forma onerosa. Responsabilidad por los hechos ilcitos.- Como principio, el demente, est o no declarado como tal judicialmente, no responde por los daos ocasionados por sus hechos ilcitos, salvo que sean realizados en un intervalo lcido. El intervalo lcido es aqul lapso de tiempo en el que los dementes, corrientemente, se encuentran en estado de lucidez mental. 4. Cesacin de la incapacidad.

El demente declarado como tal en juicio puede ser rehabilitado, o sea que se pueden hacer cesar los efectos de la interdiccin por medio de una declaracin judicial de rehabilitacin que determine que la persona que ha sido declarada demente no tiene ninguna enfermedad mental que justifique el mantenimiento de la interdiccin. La rehabilitacin puede ser pedida por todos aquellos que pueden pedir la interdiccin, salvo los vecinos. El levantamiento de la interdiccin procede cuando el enfermo se haya restablecido completamente. Para ello es necesaria una declaracin judicial, previo examen practicado por facultativos y con audiencia del Ministerio de Menores. IV. 1. SORDOMUDOS Concepto jurdico.

De acuerdo al artculo 153 del Cdigo Civil: Los sordomudos sern habidos por incapaces para los actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no sepan darse a entender por escrito. 2. Interdiccin.

Rgimen legal de los sordomudos.- Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito estn sometidos al mismo rgimen jurdico de los dementes, segn lo dispone el artculo 154 del Cdigo Civil. Responsabilidad por los hechos ilcitos.- Una diferencia esencial entre la situacin jurdica de los dementes y los sordomudos es que stos s responden por los daos ocasionados por sus hechos ilcitos. V. PENADOS

Concepto.- El artculo 12 del Cdigo Penal establece que las personas condenadas a pena de reclusin o prisin por ms de tres aos, quedan privadas de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos, mientras dure la condena, quedando sujeto a la curatela establecida en el Cdigo Civil. Por consiguiente, son dos las condiciones requeridas para que el penado quede sujeto a interdiccin: b Que la pena sea de reclusin o de prisin; b Que ella sea mayor de tres aos. El artculo 12 del Cdigo Penal ha fijado expresamente cules son los actos que les estn vedados a los penados: a) ejercer la Patria Potestad b) administrar sus bienes c) Disponer de ellos por actos entre vivos. VI. INHABILITADOS

Existen personas que si bien no llegan a configurar un estado de demencia, necesitan el amparo de otra persona para poder preservar la integridad personal y de sus bienes. Para ello, el Cdigo Civil implementa un sistema en el cul se le otorga a la persona un curador, quien va a cumplir su cometido en defensa del inhabilitado. La idea general, es que el inhabilitado puede administrar sus bienes pero no disponer de ellos, para lo cual requiere la conformidad del curador que debe nombrrsele. Segn el artculo 152 bis del Cdigo Civil: Podr inhabilitarse judicialmente: 1 A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. 2 A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio. 3 A quienes por la prodigalidad de los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Solo proceder en este caso la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, 18

ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes. Se le nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin teniendo en cuanta las circunstancias del caso. Enumeracin.A. EBRIOS CONSUETUDINARIOS Y TOXICMANOS: Se los puede inhabilitar cuando estas enfermos estn en peligro de otorgar actos jurdicos que les sean perjudiciales. B. PERSONAS DISMINUDAS EN SUS FACULTADES : Se los puede inhabilitar cuando el juez estime que pueda presumiblemente resultar un dao a su persona o bienes, por su disminucin psquica o fsica. C. PRDIGOS: Se los puede inhabilitar cuando, por su prodigalidad, expusiesen a sus familias a la prdida de su patrimonio. Para ellos es necesario que la persona tenga cnyuge, ascendientes o descendientes, siendo stos mismo aquellos que nicamente pueden pedir su interdiccin. Situacin jurdica de los inhabilitados.- El inhabilitado es plenamente capaz. Por ello, puede realizar por s mismo todos los actos de administracin, pero no los que puedan comprometer sus bienes. Por ende, no puede otorgar por s solo los actos de disposicin, para los cuales necesita la conformidad del curador.

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ACTIVIDADES: Responda al siguiente temario: 1) La persona por nacer, puede contraer obligaciones? 2) Cmo se clasifican los menores y qu diferencia hay entre ellos? 3) Si un menor quiere celebrar contrato de trabajo, a qu edad lo puede hacer? Cundo necesita autorizacin de los padres y cundo no? 4) Una pareja de novios concibe un hijo. Ella tiene 14 aos y l 15. Ante esta situacin, ellos deciden libremente casarse. Pueden hacerlo? En qu momento l puede reconocer a su hijo? 5) La incapacidad de un menor, puede cesar antes de cumplir los 21 aos de edad? 6) Dos menores deciden casarse. El padre del novio les regala como presente de bodas un coche. Despus de casados, deciden venderlo para adquirir uno nuevo. Si tuvieren ambos en esta ocasin, 20 aos de edad, pueden vender el vehculo? Por qu? 7) Dos menores se casan y adquieren un lote de terreno para construir su casa. Pueden venderlo antes de que cumplan ambos los 21 aos de edad? Por qu? 8) En cuanto a la capacidad del menor, qu diferencias existen entre el que se casa con autorizacin de los padres y el que se casa sin ella? 9) Cules son los requisitos para la procedencia de la emancipacin por habilitacin de edad? 10) Un matrimonio posee un negocio minorista en Jos Mrmol. Ellos reciben una propuesta muy interesante para trabajar en Mendoza. Aceptan la misma y deciden mantener en funcionamiento el negocio de Mrmol. Para ello, deciden dejar encargado del mismo a su hijo de 18 aos, Puede ste ejercer libremente el comercio? Qu necesita? Por qu? 11) Cules son las clases de emancipacin comercial? 12) Los menores del caso 6), podran regalar ese coche? Por qu? 13) Un chico de dieciocho aos tiene alteraciones psquicas. Cmo es hurfano, su hermano mayor quiere pedir su interdiccin. Puede hacerlo? Por qu? 14) Qu diferencia existe entre la validez de los actos que realiza el demente antes de la interdiccin y los que realiza despus de sta? 15) Cul es la diferencia entre la responsabilidad del demente y la del sordomudo? 16) Una persona es condenada a pena de prisin de 2 aos y 6 meses. Si quiere cambiar a su hijo de escuela, puede hacerlo?. Por qu? 17) Un padre de familia concurre todos los das al Casino de la ciudad. En l dilapida todo su sueldo y queda adems endeudado. Pueden hacer algo los dems integrantes de la familia para evitar que terminen en el total desamparo?

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PERSONAS JURIDICAS Concepto.- El Cdigo Civil las define por contraposicin con las personas de existencia visible. El artculo 32 del Cdigo Civil dice: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. 1. De carcter pblico Personas Jurdicas De carcter privado A. PERSONAS DE DERECHO PBLICO Concepto.- No es tarea sencilla precisar el concepto que ha de presidir la distincin entre personas de Derecho pblico y de Derecho privado. La nota ms precisa de distincin entre las personas de Derecho Pblico y las privadas, reside en el origen de la entidad: las primeras son creadas o transformadas, cada una de ellas, por una ley especial; en cambio, las segundas nacen de la voluntad de sus miembros o del fundador. La excepcin a esta regla la constituye la Iglesia, que por una tradicin jurdica arraigada en algunos pueblos catlicos, es considerada como persona de Derecho pblico. Enumeracin.- Las personas de Derecho pblico son las siguientes: 1 el Estado; 2 las Provincias; 3 las municipalidades; 4 las entidades autrquicas; 5 la Iglesia Catlica. Entidades autrquicas.- La complejidad y extensin que en la sociedad contempornea han adquirido las actividades del Estado, han hecho nacer la necesidad de descentralizar algunos organismos encargados de ciertos servicios pblicos. Estos desprendimientos de la Administracin Pblica, los entes autrquicos, se gobiernan por s mismos y gozan de personera jurdica, que es de Derecho Pblico, puesto que no se trata sino de rganos del Estado. Tal es el caso del Banco Central, el de la Nacin Argentina, etc. B. PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO Enumeracin.- El artculo 33 del Cdigo Civil dice: Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1 El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios. 2 Las entidades autrquicas. 3 La Iglesia Catlica. Tienen carcter privado: 1 Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. 2 Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. En los dos ltimos incisos se distinguen las asociaciones y fundaciones, constituidas sin fines de lucro y las sociedades civiles y comerciales, que s lo tienen. Requisitos exigidos para las asociaciones y fundaciones.- Para que las asociaciones y fundaciones puedan actuar como personas jurdicas privadas, se requiere: a) Un acto de voluntad, creador de la institucin. Por lo general, la creacin resultar del acuerdo de los asociados o miembros de las entidades; en las fundaciones, la creacin del ente resulta de la voluntad nica del fundador. b) Un fin de bien comn. c) Patrimonio propio. La ley requiere que no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado. d) Autorizacin del Estado. 21 Clasificacin

Distincin conceptual entre asociaciones y fundaciones.- Las asociaciones son entidades creadas por un acuerdo de voluntades de varias personas, que persiguen un fin de inters comn. Las fundaciones, en cambio, son creadas por una persona, sea de existencia visible o jurdica, que hace una donacin o legado con el objeto de que se destine a un cierto fin, siempre altruista, fijando las reglas a que ha de ajustar su desenvolvimiento la entidad, designando sus administradores y la forma en que han de renovarse. Por ello, es fcil encontrar los caracteres distintivos entre unas y otras: ASOCIACIN FUNDACIN Nace siempre del acuerdo de Nace de la voluntad de una una pluralidad de miembros. persona y se gobierna segn las normas fijadas por ella. Gobiernan sus miembros. El gobierno de la entidad est regulado por la voluntad del fundador. Realiza un objetivo fijado por Realiza un objeto fijado por el la propia asociacin. fundador.

Nacimiento Gobierno Finalidad

Distincin entre asociacin y sociedad.- La palabra asociacin se la reserva para designar a aquellas entidades nacidas de un acuerdo de sus miembros, pero sin fines de lucro. En cambio, a las entidades constituidas con fines lucrativos, se las llama sociedades. Las entidades no lucrativas no pierden ese carcter por la circunstancia de que desenvuelvan alguna actividad econmica lucrativa. Lo esencial en ellas es que no distribuyan dividendos o ganancias entre sus asociados. 2. Asociaciones

A. RGANOS DE GOBIERNO Distintos rganos de gobierno.- Los rganos de gobierno de las asociaciones son creados por sus estatutos. Normalmente toda asociacin tiene un rgano deliberativo: la asamblea; uno ejecutivo: la direccin; y uno de contralor: el sndico o comisin revisora de cuentas. DELIBERATIVO: Asamblea. RGANOS EJECUTIVO: Direccin. DE CONTROL: Sndico o Comisin revisora de cuentas. La Asamblea.- La asamblea es la autoridad suprema de la institucin: nombra y remueve la comisin directiva, controla y aprueba, o desaprueba su gestin, establece la orientacin que deben tener las actividades de la asociacin, imparte directivas a los directores, pueden modificar los estatutos, quedando sujeta la reforma a la ulterior aprobacin del Poder Ejecutivo. Est formada por todos los socios con derecho a voto. Pero si bien la asamblea tiene el gobierno supremo de la entidad, no puede ejercer sus poderes ilimitadamente. Sus decisiones deben ajustarse a los estatutos. Generalmente suele distinguirse entre la asambleas ordinarias, que se renen peridicamente para tratar asuntos de rutina; y las extraordinarias, que se renen especialmente convocadas para tratar asuntos graves o urgentes. Pero los poderes de ambas son iguales. La direccin.- Adems del rgano deliberativo y soberano que es la asamblea, las asociaciones poseen un rgano ejecutivo, la direccin. A diferencia de aqulla, que funciona peridicamente y slo en caso de ser convocada, la direccin acta en forma permanente; tiene a su cargo la administracin de la entidad, pero debe sujetar su gestin a las directivas trazadas por la asamblea. Sus integrantes son nombrados y removidos por la asamblea y responden ante ella de su actuacin. Por lo general, la direccin est constituida por varias personas que integran una comisin directiva; nada obsta, sin embargo, a que sea desempeada por una sola persona: el presidente o el secretario general. rganos de contralor.- Las asociaciones tambin poseen rganos de contralor que pueden ser unipersonales: sndico o pluripersonales: comisin revisora de cuentas. Sus funciones consisten en vigilar la observancia de las leyes y de los estatutos, tanto en la actuacin de la direccin, como en la forma de la convocatoria de la asamblea, legitimidad de sus decisiones, etc. Tienen el deber de revisar peridicamente los libros de contabilidad de la entidad y todos los dems documentos. El sndico y la comisin revisora de cuentas son nombrados y removidos por la asamblea, del mismo modo que la direccin. 22

B.- DERECHOS Y DEBERES DE LOS MIEMBROS Cmo se adquiere la calidad de miembro .- En las asociaciones, el carcter de miembro se adquiere, bien por participar en el acto de la fundacin, bien por incorporarse ms tarde como asociado. Hemos de ver que el acto fundacional, en el cual se redactan los estatutos, no es un contrato; tampoco lo es la incorporacin posterior, aunque tenga la apariencia de un contrato de adhesin. En efecto: los derechos y deberes ulteriores se basan en los estatutos y reglamentos internos que pueden ser modificados con prescindencia de la voluntad del miembro, lo que excluye toda idea de contrato. Esto prueba: una vez ms, que la asociacin no es un contrato sino una institucin. Las condiciones de ingreso deben fijarse en los estatutos. Derechos. - Segn el artculo 40 del Cdigo Civil: Los derechos respectivos de los miembros de una asociacin con el carcter de persona jurdica, son regulados por el contrato, por el objeto de la asociacin o por las disposiciones de sus estatutos. En realidad, los derechos y deberes de los miembros de una entidad estn reglados, en primer trmino, por sus estatutos, que forman la ley fundamental de la persona jurdica: el objeto de la asociacin o fundacin s1o puede suministrar un criterio general de apreciacin, til en caso de silencio de los estatutos o de que su interpretacin suscite dudas. Los derechos de los miembros de una asociacin son mltiples y de variada naturaleza. Entre ellos podemos enumerar: derecho a intervenir en el gobierno de la entidad votando en las asambleas, derecho a ser elegido y a elegir administradores, a usar de las instalaciones, edificios, bibliotecas, laboratorios, campos deportivos, etc.; de participar de sus reuniones cientficas o sociales, de recibir los beneficios de asistencia mdica, jurdica, profesional e inclusive pensiones y ayudas pecuniarias en el caso de asociaciones mutualistas, etc. Si se tratare de personas jurdicas con fines lucrativos , tendrn derecho a percibir dividendos o ganancias y a recibir la parte correspondiente en caso de disolucin. Obligaciones.- El carcter de miembros supone, asimismo, obligaciones. Entre ellas cabe recordar: la de pagar las cuotas de ingreso y las peridicas, acatar los estatutos y reglamentos internos, as como las rdenes legitimas emanadas de los rganos de la asociacin; asistir a las reuniones de las asambleas y cooperar al cumplimiento del objeto o idea central de la asociacin, lo que implica, naturalmente, la obligacin de abstenerse de todo acto susceptible de perjudicar a la entidad, etc. Cmo se pierde la calidad de miembro . - El carcter de miembro se pierde por renuncia, por muerte o por expulsin. En caso de asociaciones cuyos miembros interesen exclusivamente por el aporte econmico se lo pierde por la cesin de la cuota social. El derecho a renunciar a la calidad de asociado no puede ser desconocido ni aun en los estatutos, pero, en cambio, se lo puede reglamentar exigindose un determinado preaviso o que el pago de las cuotas sociales est al da. C. - PODER DISCIPLINARIO Facultades disciplinarias. - La existencia de una institucin requiere ineludiblemente un poder disciplinario que mantenga la cohesin del grupo humano que forma su substractum; es inevitable, por consiguiente, reconocer a las personas jurdicas facultades disciplinarias sobre sus miembros. Pero no slo se trata de una exigencia vital para las asociaciones; para el Estado, puesto que descarga a sus tribunales de una cantidad de litigios que son reglados de modo expeditivo por las jurisdicciones privadas, y adems, en la medida en que el cumplimiento correcto de sus deberes por los miembros interesa al orden general de la sociedad, puede ser un factor poderoso de moralizacin social. Las penas disciplinarias son las siguientes: a) de carcter puramente moral: el llamado al orden, la prevencin, la amonestacin; b) de carcter pecuniario: la multa, la privacin de ciertos derechos o ventajas econmicas inherentes a la calidad de socio; c) la suspensin; d) la expulsin. Expulsin del miembro.- La pena ms grave, entre todas las que puede aplicar una persona jurdica, es la expulsin del miembro. Las causas ms frecuentes de esta medida son el atraso en el pago de las cuotas sociales, actitudes que comprometen el decoro de la entidad y de los otros asociados, grave indisciplina y, en general, los hechos que impliquen falta de espritu corporativo y de solidaridad asociacional. Pero este derecho no puede ser ejercido arbitrariamente. Es preciso que se haya cumplido el procedimiento previsto en los estatutos: adems, la medida debe ser intrnsecamente legtima. Los afectados tienen recurso ante los tribunales para apelar de una expulsin antirreglamentaria o injusta. D. - CONTRALOR JUDICIAL Su necesidad. - Las personas jurdicas y las asociaciones en general no estn fuera sino dentro del orden jurdico 23

positivo de un Estado. Sus actividades deben ser conforme a les leyes y a los estatutos; esta regla no slo se aplica a las relaciones de la entidad con terceros, sino tambin con sus propios miembros. Por consiguiente, todo acto de los rganos sociales que fuera ilegitimo o antiestatutario hace nacer un recurso ante los jueces, ya en defensa de la institucin, ya de los socios; tal sera, por ejemplo, el recurso para hacer declarar la nulidad de lo resuelto en una asamblea que no fue regularmente convocada, o que sindolo adopt resoluciones que exceden sus poderes; o bien las de los rganos sociales que afecten los derechos de los socios y particularmente aquellos que importen una sancin. Con alguna frecuencia, las personas jurdicas pretenden escapar al contralor judicial incluyendo en los estatutos clusulas que establecen el carcter inapelable de las decisiones adoptadas por sus rganos. Es por ello que en nuestra jurisprudencia se advierte una firme tendencia a reconocer la procedencia del recurso, aunque los estatutos los prohibieran. La jurisdiccin judicial es de orden pblico; las actividades de las asociaciones no podrn substraerse a su contralor sin provocar un desquiciamiento del orden jurdico positivo, al que aquellas estn sometidas. 3. Fundaciones

Concepto; el acto creativo. - Las fundaciones son entidades creadas con un objeto altruista y dotadas de un patrimonio para su cumplimiento. La fundacin nace por un acto de voluntad del fundador. ste puede ser una persona natural o jurdica. El acto creativo debe contener: a) los estatutos de la entidad; b) los datos del fundador (nombre, estado, domicilio; nmero de documento de identidad); c) composicin del primer Consejo de Administracin; d) patrimonio de la entidad; e) planes de accin (art. 3 y sig., Ley 19836). La entidad adquiere vida y personera slo a partir de que de que el Estado le confiere autorizacin para funcionar (art.; l. ley 19838). Constitucin de la fundacin. - La fundacin debe constituirse por instrumento pblico o privado (art. 3), el que deber ser presentado a la autoridad administrativa a fin de requerir la autorizacin para funcionar. Dicha autorizacin es un requisito ineludible de la constitucin de la fundacin (art. 1). La autorizacin no se otorgar si no se demuestra que la entidad tiene un patrimonio adecuado para la realizacin de sus fines. Sin embargo, aunque el capital inicial no sea de por s suficiente para lograr dichos fines, podr concederse la autorizacin si de los antecedentes de los fundadores, de las personas contratadas por la entidad o las caractersticas del programa a desarrollar, resultara una capacidad potencial para cumplir los fines (art. 2). Tambin pueden constituirse por testamento. Los fundadores y administradores son solidariamente responsables de las obligaciones contradas hasta el otorgamiento de la autorizacin para funcionar, salvo el recurso que puedan tener contra la entidad (art. 8). rganos administrativos. - Los rganos administrativos de las fundaciones son. los' siguientes: a) El Consejo de administracin, que tiene todas las facultades necesarias para el cumplimiento del objeto de la fundacin, dentro de las condiciones fijadas en los estatutos. Los estatutos deben contener necesariamente la forma como se designarn los miembros del Consejo (art. 3, inc. f); y los fundadores pueden reservarse para s la calidad de miembro de l o la facultad de designar los miembros del Consejo (art. 11). Los miembros del Consejo no pueden ser menos de tres (art. 10) y pueden serlo personas fsicas o entidades pblicas o privadas sin fines de lucro (art. 12). Pueden ser permanentes o temporarios (art. 13). Los miembros del Consejo no podrn recibir retribucin alguna por el ejercicio de sus cargos (art. 20). b) El Comit ejecutivo. No es indispensable la existencia de este Comit, pero los estatutos pueden organizarlo para facilitar la administracin de la fundacin (art. 14). Tiene directamente a su cargo dicha administracin o las facultades que en l delegue el estatuto (art. 4). Dicha delegacin puede hacerse tambin en una o ms personas, sean o no miembros del Consejo (art. 14). Organizado el Comit ejecutivo, la administracin inmediata queda en sus manos y el Consejo de Administracin pasa a ejercer funciones de contralor y vigilancia. Los estatutos deben prever el rgimen de reuniones del Consejo y el Comit. El qurum ser de la mitad ms uno de sus integrantes y las decisiones se tomarn por mayora absoluta de los votos presentes, salvo que el estatuto establezca mayoras especiales. En caso de empate, el presidente del Consejo o del Comit tiene doble voto (art. 15). Modificacin del objeto y disolucin de la fundacin.-Las reformas de los estatutos pueden disponerse por mayora de los miembros del Consejo de administracin; y si la reforma importa un cambio de objeto de la entidad, la mayora debe ser de dos tercios. El cambio de objeto slo ser posible cuando el establecido por el fundador hubiere llegado a ser de cumplimiento imposible (art. 29). En caso de disolucin, el remanente de los bienes deber destinarse a una entidad de carcter pblico o de carcter privado de bien comn y sin fines de lucro. La entidad beneficiaria del remanente de los bienes debe tener su domicilio en 24

la Repblica a menos que la fundacin hubiere sido extranjera. El traspaso de los bienes debe hacerse previa aprobacin de la autoridad de control. Autoridad de control. - La autoridad administrativa de control tiene las siguientes atribuciones: a) aprueba los estatutos y su reforma; b) fiscaliza el funcionamiento de la entidad y controla el cumplimiento de los estatutos; c) puede solicitar judicialmente la designacin de administradores interinos cuando no se llenase las vacantes en sus rganos administrativos; d) puede solicitar judicialmente la suspensin o remocin de los administradores que hubieren violado los deberes de su cargo y pedir la nulidad de las resoluciones contrarias a las leyes o los estatutos tomadas por aquellas; incluso, pueden, antes de dar intervencin a la justicia, suspender el cumplimento de dichas resoluciones, si hubiere urgencia en hacerlo; e) aprobar el cambio de objeto de la entidad, cuando el fijado por el fundador se hubiere hecho de cumplimento imposible; en cuyo caso deber procurarse respetar en la mayor medida posible, la voluntad de aqul; f) disponer la fusin de dos o ms fundaciones cuando se hubiere hecho de cumplimiento imposible el objeto de una de ellas o cuando la multiplicidad de fundaciones con objeto anlogo hiciere aconsejable esta medida para su mejor desenvolvimiento, siempre que fuere manifiesto el mayor beneficio pblico; g) retirar la personera jurdica cuando se diesen algunos de los supuestos establecidos en el art. 48 del Cdigo Civil (arts. 34, 55, 36 y 37, ley 19.837). 4. - Principio de la existencia de las personas jurdicas LA AUTORIZACIN El principio. - El artculo 45 del Cdigo Civil establece: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con aprobacin de sus estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa. Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad. En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podr el Poder Ejecutivo disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento del fin de la sociedad. En este caso los rganos de gobierno de la fundacin podrn interponer los recursos mencionados en el prrafo anterior. Esta disposicin alude exclusivamente a las personas jurdicas de derecho privado; las de derecho pblico se rigen por la ley de creacin que inclusive fija el momento desde el cual comienzan a existir como entes con personera propia. Ms an: se refiere slo a las entidades privadas respecto de las cuales la autorizacin del Estado es esencial, que son las asociaciones y las fundaciones. Las sociedades civiles gozan de personera desde que se han constituido legalmente y las comerciales desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (art. 7, ley 19550). Por tanto, para que estas entidades tengan existencia como personas jurdicas es necesario: a) Que los fundadores la hayan dotado de los requisitos legales, a saber, el fin de bien comn y patrimonio propio; b) Recin entonces podrn solicitar la autorizacin del Estado, comenzando la existencia a partir de sta. En lo que atae a las entidades catlicas, es necesaria, adems, la confirmacin de los prelados en la parte religiosa (art. 45). Por prelados debe entenderse los obispos de las respectivas dicesis Poder que la otorga; formas. - Segn el articulo 45, la autorizacin puede ser otorgada por la ley o por el gobierno; en otras palabras, el reconocimiento debe emanar de una ley del Congreso o de un decreto del Poder Ejecutivo. Muy excepcionalmente se utiliza la primera forma; la va normal es el reconocimiento por decreto especial, para cada entidad, dictado por el Poder Ejecutivo. Contra la resolucin del Poder Ejecutivo que deniega la autorizacin cabe un recurso ante el Poder Judicial, fundado en la ilegitimidad o la arbitrariedad de la resolucin apelada (art. 45). B. - EFECTOS DE LA AUTORIZACION Retroactividad.- La autorizacin estatal marca el comienzo de la existencia de las personas jurdicas. Pero, segn lo dispone el artculo 47 del Cdigo Civil, concedida la autorizacin la existencia de aqullas queda legitimada con efecto retroactivo hasta el momento en que se llev a cabo la fundacin. Los actos celebrados por los fundadores. - En el perodo que corre desde la fundacin hasta la autorizacin del Poder Ejecutivo, que a veces es prolongada resulta a menudo necesario celebrar ciertos actos en nombre de la entidad en formacin; tomar personal, hacer contratos de locacin para la sede social, etc. Si la sociedad no llegase a constituirse definitivamente, porque el Poder Ejecutivo le denegase la personera, o porque los mismos socios desistieran de ella, aquellos actos obligan personalmente a los fundadores, que responden ante los terceros con quienes hubiesen contratado por todas sus consecuencias. Pero si la sociedad obtiene su personera, los fundadores quedan desligados de su 25

responsabilidad: los actos se suponen hechos por la persona jurdica, puesto que tal es la consecuencia del efecto retroactivo establecido en el artculo 47. 5. - Los estatutos Concepto. Los estatutos son las reglas bsicas sobre las cuales se estructura la organizacin y la vida de las personas jurdicas. En ellos estn determinados el fin u objeto de la entidad, su nombre y domicilio, sus rganos de gobierno, los derechos y deberes de los miembros, formacin e inversin del patrimonio, y finalmente, la disolucin y el destino de los bienes. Forman la ley fundamental de las personas jurdicas, cuyas actividades deben ajustarse a sus disposiciones. De lo dicho se desprende que los estatutos constituyen un requisito necesario para la concesin de la personera jurdica. Aprobacin por el Poder Ejecutivo. - La importancia que los estatutos tienen como ley fundamental de las personas jurdicas, hace necesario el contralor del Estado para verificar la legalidad de sus disposiciones. Esta disposicin es desempeada, en primer lugar, por la Inspeccin General de Justicia, dependiente del Ministerio de Justicia, la cual estudia los estatutos de toda entidad que solicita el reconocimiento de su personera jurdica. En la Provincia de Buenos Aires, dicha funcin la desarrolla la Direccin Provincial de Personas Jurdicas. Pero sus actuaciones no se limitan a un seco anlisis de la legalidad de las normas estatutarias, sino que sugieren y muchas veces exigen la inclusin o la exclusin de ciertas disposiciones que la experiencia ha demostrado ser convenientes o inconvenientes a la existencia de las entidades. Modificacin de los estatutos. - Puesto que la persona jurdica es una institucin con vida propia, independiente de la de sus fundadores y miembros, no puede regirse siempre por reglas inflexibles e invariables. Del mismo modo que la Constitucin de un Estado puede modificarse para adaptarla a las necesidades sociales, as tambin las personas jurdicas pueden modificar su ley fundamental, si ello resultara necesario o conveniente para la consecucin de sus fines. Por lo general, las reglas a que debe ajustarse la modificacin de los estatutos estn previstas en ellos; pero si as no fuera, debe aceptarse, en el caso de que se tratare de asociaciones, que pueden modificarse por la mayora absoluta de sus miembros reunidos en asamblea. Sin embargo, si la modificacin de los estatutos implicase un cambio de los fines de la persona jurdica, se necesita, no ya la mayora, sino la unanimidad de los miembros, porque un cambio de objeto en la asociacin supone en verdad fundar una nueva persona jurdica, distinta de la anterior. Tambin los estatutos de las fundaciones son modificables, pero slo en el caso de que en ellos se hubiera previsto tal posibilidad y dispuesto el modo de hacerlo. En cambio, si nada se hubiera establecido, no es posible cambiarlo, a diferencia de lo que ocurre con las asociaciones. Esta diferencia se explica porque las asociaciones tienen rganos soberanos de gobierno, mientras que las fundaciones slo tienen rganos sirvientes de la voluntad del fundador; ni siquiera el propio fundador podra modificarlos, puesto que una vez concedida la personera jurdica a la entidad, sta adquiere una personalidad propia y se desvincula jurdicamente de su creador, que pierde todos los derechos que no le estn especficamente reservados en los estatutos. Esta regla tiene, sin embargo, un lmite razonable. Si la modificacin fuera necesaria o conveniente para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad, el Poder Ejecutivo puede modificar los estatutos (art. 45). Las modificaciones de los estatutos deben ser aprobadas por el Poder Ejecutivo (art. 45, Cdigo Civil.). 6. La persona jurdica y sus miembros

Independencia de personera. El artculo 39 del Cdigo Civil dispone: Las corporaciones, asociaciones, etc., sern consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociacin, no pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, si expresamente no se hubieran obligado como fiadores o mancomunado con ella. Los miembros de una entidad no son sino el substractum humano indispensable para la existencia de la personera jurdica; pero una vez otorgada sta, adquiere una individualidad jurdica totalmente independiente de la de sus miembros. Como consecuencia de ello, existe tambin una entera independencia patrimonial: las obligaciones de los socios no afectan a la entidad y viceversa. Es claro que pueden ser fiadores o codeudores de la entidad; pero en tal caso, sus obligaciones no nacen de su carcter de miembros sino como terceros que han contrado esa obligacin. Bien entendido que el artculo se refiere exclusivamente a las asociaciones propiamente dichas; en las sociedades civiles o comerciales, constituidas con fines de lucro, la situacin es distinta. En stas, la participacin o cuota que a cada socio le corresponde en el capital social forma parte de su patrimonio particular, aunque pierde su administracin y disposicin. Y frecuentemente tal es, en efecto, el principio general -, los socios responden por las deudas de la sociedad. 7. Capacidad

Ambito de capacidad de las personas jurdicas.- En principio, las personas jurdicas tienen capacidad para adquirir todos los derechos de que pueden ser titulares las personas naturales. De esta regla deben exceptuarse, 26

naturalmente, aquellos derechos que el hombre tiene como tal, como ser de carne y hueso; as, por ejemplo, los que derivan del matrimonio o del parentesco, el derecho a la integridad fsica, etctera. Derechos extrapatrimoniales. Las personas jurdicas pueden ser titulares de numerosos derechos extrapatrimoniales. a) Tienen derecho a la proteccin jurdica del Estado y, por consiguiente, a estar en juicio, sea civil o criminal (arts. 41 y 42). b) Poseen los derechos internos de la persona jurdica o sea los que sta tiene respecto de los asociados: el derecho disciplinario, el de aceptar o expulsar socios, el de aplicar los estatutos, etctera. c) Tienen derecho al honor y su lesin no slo da lugar a la accin civil de indemnizacin, sino tambin a una accin criminal. No es necesario probar que el ataque al honor lesione la personalidad de los socios; tampoco es menester que se trate de una sociedad comercial y que la difamacin redunde en descrdito, y por consiguiente, en perjuicios econmicos para ella; aun una simple asociacin con fines desinteresados tiene derecho a defender su honor. d) Si bien, en principio, carecen de derechos de familia, puesto que stos derivan de los vnculos de sangre o de parentesco, es necesario sealar una excepcin importante: los establecimientos de beneficencia y pblicos o privados pueden ser tutores (art. 396, Cdigo Civil). e) Tienen derecho de asociarse con fines tiles: una sociedad puede ser accionista de otra, puede formar parte de una agremiacin patrimonial, etctera. f) Tienen el derecho de ensear. g) Pueden crear una fundacin. h) En el campo del derecho pblico, cabe sealar que el Estado posee los derechos inherentes a su carcter de poder pblico. Derechos patrimoniales.- Las personas jurdicas tienen una amplia capacidad en la esfera patrimonial (art. 41, Cdigo Civil): no slo pueden ser titulares de derechos reales y personales, sino tambin de derechos intelectuales. En materia patrimonial, la capacidad de las personas jurdicas es por consiguiente, similar a la de las personas naturales. El principio de la especialidad. - Es menester, sin embargo, establecer una diferencia fundamental entre las personas naturales y las jurdicas en cuanto a su capacidad: mientras las primeras tienen todos los campos de la actividad jurdica a su alcance, y pueden ser a1 mismo tiempo profesionales, comerciantes, filntropos, educadores, deportistas, etc., las personas jurdicas slo pueden realizar aquellos actos vinculados a los fines de su institucin (art. 35, Cdigo Civil). As, por ejemplo, una compaa de seguros no puede dedicarse a operaciones de importacin y exportacin, ni una asociacin con fines educativos puede ejercer el comercio, etc. ste es el llamado principio de la especialidad. 8. Responsabilidad contractual

Las personas jurdicas son plenamente responsables de los actos de sus administradores o representantes, mientras stos acten dentro de los limites del mandato (art. 36, Cdigo Civil). El instrumento originario de donde deriva toda representacin de las personas jurdicas son sus estatutos. El mandato puede originarse directamente en ellos o bien indirectamente, si surge de lo dispuesto por las asambleas, directorios o representantes legales que lo hubieran otorgado, de acuerdo con poderes derivados de los estatutos. Actuacin de los administradores fuera de los lmites del mandato; hiptesis del enriquecimiento sin causa. Consecuencia necesaria del principio sentado en el prrafo precedente, es que si los administradores o representantes actan fuera de los lmites de su mandato, las personas jurdicas no tienen responsabilidad alguna por los actos o contratos que aqullos hubieran celebrado. Este principio tiene, sin embargo, una importante limitacin: si como consecuencia del acto celebrado por el representante sin poderes suficientes para hacerlo, la persona jurdica hubiera experimentado un enriquecimiento, est obligada a responder por las consecuencias del acto, hasta el lmite de aqul. No hay en ello sino una aplicacin de la teora del enriquecimiento sin causa. Responsabilidad del representante. - Cuando el representante acta fuera de los lmites del mandato, no es responsable la persona jurdica, pero s lo es l, respecto del tercero con quien contrat (art. 36, Cdigo Civil). Esta solucin legal se explica por dos razones: para no dejar al tercero de buena fe desprovisto de toda defensa, y para obligar a los administradores a ser prudentes en el ejercicio de sus funciones. Sin embargo, esa responsabilidad cesa si el tercero tena conocimiento de que el administrador careca de poderes suficientes para celebrar el acto en cuestin (art. 1931, Cdigo Civil), salvo que ste se haya comprometido a obtener la ratificacin de la persona jurdica y no lo logre (art. 1932 Cdigo Civil). Va de suyo que si la persona jurdica ratifica el acto celebrado por el administrador fuera de los lmites de su mandato, es plenamente responsable por todas sus consecuencias.

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9.

Responsabilidad civil por hechos ilcitos

El artculo 43 del Cdigo Civil.- Dicho artculo dispone: Las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el ttulo: "De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos. En otras palabras, las personas jurdicas han quedado en la misma situacin que las personas naturales en lo que atae a la responsabilidad por hechos ilcitos, responsabilidad que el artculo 1113 del Cdigo Civil consagra con gran amplitud. En concordancia con el artculo 43, el artculo 1720, relativo a las sociedades civiles. Dice el artculo: En el caso de los daos causados por los administradores, son aplicables a las sociedades las disposiciones del ttulo: "De las personas jurdicas. Es decir del artculo 43. El artculo 1720 ha omitido referirse a los daos causados por los dependientes o las cosas de la sociedad, pues basta con la remisin al ttulo del Cdigo en que se encuentra el artculo 43, que a su vez remite al ttulo: "De las obligaciones que nacen de los hechos que no son delitos", el cual incluye el artculo 1113. De esta doble remisin resulta una amplia responsabilidad de las sociedades por los daos causados por sus dependientes o y o las cosas que son de su propiedad o estn bajo su guarda. 10. Fin de las personas jurdicas Causales de extincin. - En los artculos 48 y 49, el Cdigo Civil establece las causales de extincin de las personas jurdicas. Estas normas rigen para las que necesitan autorizacin estatal para funcionar; las que no la necesitan se rigen por las leyes especiales, aunque estos artculos son aplicables subsidiariamente si las leyes especiales no prevn el caso. Las causales enumeradas en los artculos mencionados son las siguientes: a) Por deliberacin de sus miembros, aprobada por la autoridad competente (art. 48, inciso 1). El inciso se refiere a las asociaciones y no a las fundaciones, ya que stas no tienen miembros, sino simples administradores. b) Por haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la autorizacin legal (art. 48, inciso 20): desde luego, la transgresin o abuso debe tener una gravedad suficiente como para justificar una medida de tal trascendencia. c) Por ser imposible el cumplimiento de los estatutos (art. 48, inciso 2, Cdigo Civil y art. 370, inciso 49, Cdigo de Com.). d) Porque la disolucin es necesaria o conveniente a los intereses pblicos (art. 48, inciso 2 del Cdigo Civil). Se trata de una causal importantsima de disolucin de las personas jurdicas. Una de las exigencias legales para la concesin de la personera jurdica es que tengan un fin de bien pblico (art. 33, Cdigo Civil); por consiguiente, si sus actividades resultan contrarias al bien o a los intereses pblicos, el Estado debe intervenir para retirar la personera. e) Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlos (art. 48, inciso. 3). Puesto que uno de los requisitos de la personera jurdica es la existencia de un patrimonio (art. 33, Cdigo Civil), la conclusin de los bienes debe tener como consecuencia necesaria el retiro de la personera. No es menester que se hayan concluido absolutamente todos los bienes; basta que no sean suficientes para mantenerla. f) Muerte de sus miembros. La muerte de los miembros de una persona jurdica no es, en principio, causal suficiente para su disolucin, aunque sea en nmero tal que quedaran reducidos a no poder cumplir con el fin de su institucin (art. 49, Cdigo Civil). Si ello ocurriere, pueden presentarse dos hiptesis: a) que los estatutos hubieren previsto esta posibilidad, en cuyo caso debe cumplirse lo dispuesto en ellos; b) que nada hubieran previsto; entonces, el Poder Ejecutivo puede seguir dos caminos: o bien disolver la entidad, o bien determinar el modo cmo debe hacerse la renovacin de los socios (art. 49). Aunque la muerte de los socios no es una causal de disolucin automtica de la persona jurdica, puede llegar a serlo si as lo dispusieran los estatutos o, en su caso, el Poder Ejecutivo. g) Deben considerarse: asimismo causales suficientes de disolucin las circunstancias de que se haya dado cumplimiento total al objeto para el cual fue creada la institucin, o que haya expirado el trmino de su duracin, si en los estatutos se estableci un plazo fijo. En realidad, la disolucin en estos casos sera una consecuencia de lo establecido en los propios estatutos. En materia de sociedades, estas causales de disolucin han sido expresamente establecidas en el art. 94, Ley 19.550. Poder que interviene en el retiro de la personera jurdica. El retiro de la personera jurdica es una facultad propia del Poder Ejecutivo de acuerdo con lo dispuesto por los artculos 48 y 49 del Cdigo Civil y 318 y 370 del Cdigo de Comercio. Sin duda alguna, la extincin de estas entidades podra ser dispuesta tambin por la ley del Congreso pero tal hiptesis es excepcional; Lo normal es que esta potestad sea ejercida por el Ejecutivo. Disolucin de la entidad. - El retiro de la personera jurdica produce la disolucin de la entidad. Destino de los bienes.- Extinguida una persona jurdica, se presenta el problema del destine de los bienes que 28

constituan su patrimonio. Es necesario distinguir dos hiptesis: a) Si los estatutos hubieran previsto la eventualidad, los bienes tendrn el destino dispuesto en ellos (art. 50, Cdigo. Civil). b) Si los estatutos nada hubieran previsto, el artculo 50 dispone " que los bienes y acciones sern considerados como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el Cuerpo Legislativo, salvo todo perjuicio o tercero y a los miembros existentes de la corporacin ". Esta disposicin debe entenderse de la siguiente manera: si las asociaciones no persiguieran fines lucrativos, sus bienes deben considerarse vacantes; si, por el contrario, tuvieran fines de lucro, deben distribuirse entre los socios, en proporcin a sus respectivas participaciones. Este es el sentido que cabe atribuir a la expresin salvo los derechos de los miembros a que alude el artculo 50, in fine. Es obvio que antes de distribuir los bienes entre los socios o darles el destino que corresponde a los bienes vacantes, es precise pagar las deudas que la entidad tuviera con terceros (art. 50, in fine). 11. Simples asociaciones sin personera jurdica El artculo 46 del Cdigo Civil.- El mencionado artculo dice: Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta. Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la sociedad civil. El texto legal distingue dos situaciones diferentes: a) Asociaciones sin personera otorgada: por autoridad competente cuya constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. Estas asociaciones son sujetos de derecho y se les aplica las normas de la sociedad civil (art. 46). Hay pues una diferencia muy importante entre estas entidades y las asociaciones con personera jurdica otorgada por el Estado. En el primer caso, los socios responden mancomunadamente por las deudas societarias (artculos 1713 y 1747, aplicables al caso conforme a la remisin del art. 46, in fine), en tanto que en el segundo no son responsables. Como puede apreciarse, la separacin entre la entidad y los asociados es completa y tajante cuando el Estado otorga la personera, lo que no ocurre en el supuesto contrario. b) Asociaciones sin personera, que no han cumplido con el requisito de constituir la entidad y asentar el acta de designacin de autoridad en escritura pblica o en instrumento privado de autenticidad certificada por escribano. En este caso, no hay sujeto de derecho. Y la responsabilidad por los actos hechos a nombre de la asociacin recae solidariamente sobre todos sus fundadores y administradores (art. 46). Aqu ya no hay como en el caso anterior, una responsabilidad meramente mancomunada, sino que tiene carcter solidario. Ella pesa sobre los miembros fundadores y sobre los administradores, pero no sobre los asociados que no revisten ninguno de esos caracteres. Se explica que as sea porque la ley ha querido que esa responsabilidad pese sobre quienes deban cumplir con el recaudo de la escrituracin o certificacin notarial del acto de constitucin de la entidad y designacin de autoridades. La responsabilidad a que alude la ley no slo se refiere a los contratos celebrados con terceros, sino tambin a las consecuencias de los hechos ilcitos de sus administradores y a los daos ocasionados por sus dependientes o las cosas de su propiedad o que estn bajo su guardia.

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ACTIVIDADES: Responda al siguiente temario: 1) Cmo define el Cdigo Civil a las personas jurdicas? 2) Cul es el criterio que diferencia las personas jurdicas de carcter pblico con las de carcter privado? 3) Cules son las personas jurdicas de carcter privado y cules son sus diferencias? 4) Clasifique los siguientes ejemplos de personas jurdicas: a) Coca-Cola. b) Instituto William Shakespeare. c) L.A.L.C.E.C. d) Club Atltico Temperley. 5) Cules son los rganos de las asociaciones? 6) Cules son las causales de prdida de la calidad de miembro de una asociacin? 7) Qu es el poder disciplinario de las asociaciones y por qu existe? 8) Cules son los rganos de las fundaciones? 9) Una asociacin es constituida y tres meses despus obtiene la autorizacin estatal para funcionar como tal. Sus fundadores abren una cuenta bancaria con anterioridad a dicha autorizacin. Es vlida esta cuenta? Por qu? 10) Con fecha 4 de Setiembre de 1999, se funda un club de handball bajo la forma de asociacin. Sus fundadores solicitan inmediatamente la correspondiente autorizacin estatal, pero sta recin es otorgada el 15 de Marzo de 2000. Debido a que necesitaban realizar ciertos partidos promocionales en el verano, deciden sus asociados alquilar en nombre del club un inmueble destinado a sede social, contrato celebrado el 4 de Noviembre de 1999. Este contrato tiene validez? Obliga este contrato a la asociacin o son los socios, los nicos obligados a cumplirlo? Por qu? 11) Qu es el estatuto? Cul es su importancia? Qu rgano puede modificarlo? 12) Una asociacin solicita a un Banco un prstamo de $ 10.000. A los seis meses de obtenerlo su situacin econmica le impide seguir pagando las cuotas normalmente. Puede el Banco exigir el cumplimiento de las cuotas adeudadas a los asociados? Por qu? 13) Una asociacin integrada por tres miembros posea un campo en la Provincia de La Pampa. Como era muy oneroso su mantenimiento, decidieron venderlo. Si la venta se realiz por la suma de 42.000 dlares, cunto percibi cada asociado en el momento de realizarse la operacin? 14) Cules son los principales derechos patrimoniales y extrapatrimoniales de las personas jurdicas? 15) En qu consiste el principio de especialidad en la capacidad de las personas jurdicas? 16) Cundo responde la persona jurdica por los actos de sus representantes? Responde por los hechos ilcitos? 17) Cules son las causales de extincin de las personas jurdicas? 18) Qu destino tienen los bienes de una persona jurdica despus de disolverse? 19) Cules son los requisitos para que una simple asociacin sea sujeto de Derecho? 20) Compare la responsabilidad de los asociados en: una asociacin con personera, una simple asociacin que cumple los requisitos para ser considerada sujeto de Derecho y, finalmente, una simple asociacin que no los cumple.

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PATRIMONIO 1. Nociones y caracteres

Concepto.- Dentro del conjunto vasto y heterogneo de derechos de que las personas son titulares, hay algunos que sirven para la satisfaccin de sus necesidades econmicas y que, por ello, pueden apreciarse en dinero; el conjunto de estos derechos constituye su patrimonio. Quedan por consiguiente, fuera de l los inherentes a la personalidad (tales como el derecho al honor, a la vida, a la libertad) y los de familia (como los que nacen entre cnyuges, la patria potestad, la tutela, la curatela, etc.). El patrimonio como garanta de los acreedores.- El patrimonio es la garanta del pago de las deudas, puesto que los acreedores tienen derecho a ejecutar los bienes del deudor y cobrarse de ellos. Se dice comnmente que es la prenda comn de los acreedores. Los bienes del deudor, cualquiera que sea la fecha de su adquisicin, responden por todas las deudas; pero el deudor mantiene la plena libertad para disponer de ellos, en tanto no se inicie el proceso de ejecucin y se trabe embargo. No obstante ello, no todos los acreedores estn en el mismo pie de igualdad para el cobro de sus crditos. Distintas clases de acreedores.- Puede ocurrir que los bienes del deudor no alcancen a cubrir sus obligaciones. En tal caso, no sera justo que todos los acreedores, cualquiera sea el origen o naturaleza del crdito y las necesidades que est destinado a llenar, se satisfagan en un pie de igualdad. Ha sido preciso establecer un orden de preferencia, que contemple aquel problema. De ah que existan distintas clases de acreedores: privilegiados y comunes o quirografarios. a) Llamase privilegiados los acreedores que tienen un derecho dado por la ley para ser pagados con preferencia a otros. El privilegio nace siempre de la ley; la voluntad de las partes es impotente para crearlo. Pueden ser generales o especiales, de acuerdo a si recaen sobre la generalidad de los bienes o slo sobre algunos de ellos. b) Los acreedores comunes o quirografarios son los que carecen de toda preferencia; deben cobrar despus de los privilegiados y lo hacen a prorrata de sus respectivos crditos, si los bienes del deudor no alcanzan a satisfacerlos en su totalidad. PRIVILEGIADOS ACREEDORES QUIROGRAFARIOS 2. Derechos patrimoniales

Clasificacin.- Se dividen en dos categoras: reales y personales. Derechos reales y personales.Derecho real es un poder o facultad que se tiene directamente sobre una cosa; el tpico es la propiedad, que importa un poder de seoro, de goce y de disposicin de la cosa. Derecho personal es la facultad que se tiene de exigir de otra persona el cumplimiento de una obligacin; es una vinculacin jurdica, que une a dos personas (o dos partes) en virtud de la cual el deudor debe satisfacer al acreedor la prestacin debida. Tal es el caso de la obligacin de pagar una suma de dinero, de hacer una obra, de prestar un servicio, etc. Derechos intelectuales.- Se trata de una tercera categora de derechos patrimoniales. Es el derecho a la explotacin econmica temporaria de una obra o idea intelectual. Se la denomina tambin propiedad intelectual. 3. Bienes y cosas

Concepto.- Nuestro Cdigo Civil define en el artculo 2311: Se llaman cosas a los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. La palabra bienes, por oposicin a cosas, designa los objetos inmateriales econmicamente valiosos, es decir, los derechos patrimoniales.

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CLASIFICACIN DE LAS COSAS

INMUEBLES: Son las cosas que se encuentran por s inmovilizadas, todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. Tambin lo son las cosas muebles que se encuentran adheridas fsicamente al suelo de manera perpetua. MUEBLES: Son las cosas que pueden ser transportadas de un lugar a otro, excepto las que sean accesorias a los inmuebles. FUNGIBLES: Son aquellas que en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie y que pueden substituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad. Ejemplos: trigo, vino, etc. NO FUNGIBLES: lo opuesto. CONSUMIBLES: Son aquellas cuya existencia termina con el primer uso y que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad. NO CONSUMIBLES: Son las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo. DIVISIBLES: Son aquellas que pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forman un todo homogneo y anlogo, tanto las partes como la cosa misma. Ejemplos: la tierra, los granos, la moneda. INDIVISIBLES: Son las que no pueden ser partidas sin destruirlas. Ejemplos: una mesa, un sombrero, una joya, etc. PRINCIPALES: Son aquellas que tienen existencia propia, determinada por ellas mismas y con prescindencia de las dems. ACCESORIAS: Son las que tienen su existencia y naturaliza determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas. DENTRO DEL COMERCIO: Son aquellas cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. FUERA DEL COMERCIO: lo opuesto.

COSAS

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ACTIVIDADES: Responda al siguiente temario: 1) A qu se denomina patrimonio? Qu aspectos comprende y cules no? 2) Qu significa el patrimonio es la prenda comn de los acreedores? 3) Qu diferencia existe entre los acreedores privilegiados y los quirografarios? 4) Cul es la diferencia entre los derechos personales y los reales? 5) De 3 ejemplos de cada una de las siguientes categoras de cosas: inmuebles, muebles, no fungibles, consumibles y accesorias. 6) Defina que clase de cosa es el dinero y por qu. 7) Clasifique las siguientes cosas: sal, papel, departamento, aceite, gas, mueca, reflector de iluminacin de jardn, pileta de natacin.

Unidad I Persona jurdica. En los primeros estadios de la evolucin jurdica y fundamentalmente en el Derecho Romano primitivo el concepto de "persona" estaba reservado exclusivamente a los individuos, a las personas de existencia fsica. Posteriormente, ante la influencia de la Iglesia, se buscan justificaciones para establecer la naturaleza de estos sujetos que eran titulares de bienes, tenan una organizacin interna y actuaban externamente como entes diferenciados de las personas que los integraban o administraban. Este debate, que apuntaba a las llamadas personas jurdicas pblicas -el Estado, la Iglesia- con el advenimiento del capitalismo se traslad a los sujetos privados. No tard en advertirse que algunas de estas entidades, particularmente las Sociedades Annimas, podran convertirse en eficacsimos instrumentos para el desarrollo de la industria y el comercio. Fueron, dicen un autor, "el ms grande descubrimiento de los tiempos modernos, ms precioso que el del vapor o de la electricidad". Se hace necesario, entonces, reconocerle a estos nuevos sujetos una personalidad, con la consecuente admisin de que tienen un patrimonio propio, que responden con sus bienes por las deudas que contraen, y que gozan de los dems atributos de la personalidad (nombre, domicilio, capacidad, etc.) Esto ha implicado que, para el derecho contemporneo, sea ya indiscutible que, a la par de las personas fsicas o humanas, existen otros sujetos llamados indistintamente "personas de existencia ideal" (por oposicin a las "personas de existencia visible") o personas jurdicas. Si bien algunos autores pretenden encontrar diferencias entre ambos vocablos (personas de existencia ideal/personas jurdicas) la mayora de la doctrina coinciden que son equivalentes y refieren, en definitiva, a todos aquellas personas -en sentido amplio, o sea entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones- que no son de existencia visible. La persona (son todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones.) se clasifica: Existencia visible: todos los entes que presenten signos de humanidad sin distincin de cualidades o accidentes. La personalidad jurdica de estas proviene de la naturaleza misma del ser humano, resulta impensable concebir al ser humano sin los atributos inherentes a esa personalidad. Existencia ideal: persona jurdica. Intangibles, no lo tocamos pero, son todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible. Estn inscriptos en registro especial. La reconocida personalidad jurdica de los entes ideales tiene un fundamento diferente. En el caso de las SC, el reconocimiento de su personalidad jurdica se funda en fines eminentemente prcticos, pues satisface mltiples necesidades del mundo de los negocios. Es meramente instrumental y por ello otorgado por el legislador. (hablamos de la personera jurdica) El carcter de sujeto de derecho es contemporneo con el nacimiento del ente sin que ninguna relacin tenga con ello la inscripcin de la sociedad en el registro pblico de comercio. Pblica: el estado, la iglesia catlica Art. 2 CN. Realiza actos jurdicos. Adquiere y contrae obligaciones. Estado provincial y municipal. Entidades autarquicas. Entes intermedios. IAPV, IAPS, mayor autonoma, propio presupuesto, independencia del estado central. Tambin llamadas "personas de Derecho Pblico". Se caracterizan porque su origen deriva no de un contrato o acuerdo entre particulares sino de la ley o la constitucin. A su vez identifica a estos entes el que se proponen de manera inmediata, directa y exclusiva un fin de inters pblico. Adems poseen en general el "imperium" que les corresponde por integrar la administracin pblica. El Art. 33 del Cdigo Civil, reformado por la Ley 17.711, subclasifica a esta categora en las siguientes especies: El Estado nacional y provincial: Es la persona jurdica por excelencia, puesto que representa la sociedad toda, su organizacin poltica, jurdica y econmica. Las municipalidades: Se trata de un organismo poltico reconocido por la propia Constitucin Nacional(Art. 5). Las entidades autrquicas: Son entes que el Estado desprende de su propia organizacin administrativa, encomendndoles funciones pblicas especificas, a cuyos fines los dota de un patrimonio propio y de atribuciones autnomas para su administracin adecuada. En nuestra Provincia podemos citar como ejemplos de estas entidades el Instituto Autrquico Provincial de la Vivienda o el Instituto Autrquico Provincial del Seguro. La Iglesia Catlica: En razn de la prescripcin constitucional que alude al sostenimiento del culto catlico (art. 2) nuestro cdigo civil le reconoce el carcter de persona de existencia ideal de carcter pblico. Las iglesias pertenecientes a otras religiones o cultos son consideras personas jurdicas de derecho privado (asociaciones ). Privadas: Asociaciones y Fundaciones (sin fines de lucro) Sociedades civiles y comerciales. 33

Personas jurdicas privadas: Conforme ya fuera sealado, estas entidades tienen su origen en un acuerdo o contrato entre particulares, no gozan de poder de imperio y apuntan primordialmente a cumplir fines de ndole meramente privado. El art. 33 del Cd. Civil las subclasifica de la siguiente forma: 1) Asociaciones y fundaciones: Estas entidades, que estudiaremos con detenimiento en el curso de la presente unidad, tienen en comn propender a la satisfaccin de un inters de bien comn. Requieren adems autorizacin del Estado para funcionar. 2) Sociedades civiles y comerciales: Ello implica el reconocimiento de personalidad a estos entes que buscan la obtencin de utilidades o beneficios y que no aparecen presididos por un fin altruista o de bien comn. La existencia de las sociedades civiles, que no deben ser confundidas con las "asociaciones civiles", obedece que nuestro Derecho Privado no se encuentra unificado y as como encontramos contratos de compraventa civiles y comerciales, tambin se ha regulado un contrato de sociedad civil -en el Cdigo Civil- a la par de las sociedades comerciales. La personalidad jurdica de las sociedades comerciales: Concepto: Art. 2 de la ley 19550, la sociedad es un sujeto de derecho, con el alcance fijado en esa ley, en concordancia con lo dispuesto por el Art. 33 del cod. Civil, luego de la reforma efectuada por la ley 11711, las sociedades comerciales son consideradas personas, en el sentido previsto por el Art. 30 del cod. Civil, esto es un ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Al reconocer la ley 19550 el carcter de sujeto de derecho a las misma, ha considerado a la sociedad como una persona diferente a la de sus miembros, de manera tal que los derechos y obligaciones que aqulla adquiera son imputados a la propia sociedad y no a cada uno de sus integrantes ni a todos ellos. Implica atribuirles ciertas cualidades o propiedades de que gozan las personas, tanto fsicas como jurdicas, que se denominan atributos de la personalidad. A) el nombre de la sociedad b) el patrimonio. Que es el conjunto de bienes de la sociedad c)capacidad. Esto es, aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. D) domicilio, ciudad o jurisdiccin Las sociedades en participacin carecen de personalidad. Responsabilidad de las personas jurdicas: a) Responsabilidad penal: personas fsicas mayores de edad nos someten a un proceso. Delito privacin de la liberta. A la persona jurdica no la puedo privar de la libertad, es susceptibles de responsabilidad penal. Multa, clausura, eliminar la personera, puede estar alcanzada la persona jurdica. Se admite que la apuntada identidad constituye un principio aplicable a la sancin de la que slo es pasible el ser humano. Responsabilidad penal: Constituye una vieja discusin de la doctrina el determinar si las personas jurdicas en s mismas pueden tener responsabilidad penal, o sea si pueden cometer delitos de derecho penal. As se preguntan si en el caso de que una sociedad annima a travs de su gerente o director paga un soborno a un funcionario pblico para obtener una concesin o si evaden impuestos o realizan contrabando, adems de los empleados o directivos que directamente intervinieron en tales hechos, la sociedad en cuanto tal pueda ser incriminada penalmente. Modernamente ya parece no discutirse que las sociedades pueden ser incriminadas penalmente, sin perjuicio de las sancin que corresponda a sus administradores. Obviamente la clase de penas no sern siempre iguales que las que corresponden a las personas fsicas. As no es concebible la pena privativa de la libertad -prisin o reclusin- respecto a una sociedad, pero bien pueden ser alcanzadas por otras penas como la inhabilitacin, la multa, la clausura, el retiro de la personera, etc. b) Responsabilidad contractual: nos demandan por no cumplir el contrato. SA responde la persona jurdica no el gerente. La sociedad debe cumplir con las obligaciones contradas en su nombre por los administradores y responden por los daos y perjuicios resultantes de su incumplimiento o cumplimiento defectuoso. Responsabilidad contractual: No cabe duda que las personas jurdicas son plenamente responsables de los actos de sus representantes. As todo los contratos que celebren sus administradores sern atribuidos a la sociedad o persona jurdica. El Cdigo Civil mantiene la clsica teora del mandato en tanto considera que lo actuado por el representante obliga a la entidad en tanto ste acte dentro de los lmites del mandato. Como se ver en la Unidad IV, la Ley de Sociedades abandon esta tesis y adopt la moderna teora del rgano, sosteniendo que lo actuado por el representante obliga a la sociedad en la medida que se relacione con el objeto social, independientemente que el acto haya sido autorizado expresamente en el estatuto o por Asamblea. c) Responsabilidad extracontractual: Art. 43 cod. civil. Si atropellamos a alguien. Ley 17711. si me atropella wal mart, no dolo o culpa, demando al chofer y no a la empresa. Aplico el cdigo civil. Ferrocarriles ingleses, no a la empresa sino al chofer. Delitos y cuasidelitos que cometen ella o sus dependientes. Art. 43 cod civil. Modificada 17711, ao 68. en principio el administrador que comete un acto ilcito, aunque invoque su carcter de representante, no compromete a la sociedad, por cuanto el hecho ilcito, por regla general, es notoriamente extrao al objeto. Responsabilidad extracontractual: Una cuestin que tambin present problemas fue la referida a si las personas jurdicas deban ser responsabilidad por hechos ilcitos, o sea si tenan responsabilidad extracontractual. En la versin originaria del art. 43 del Cd. Civil se llega a la arbitraria e injusta solucin de que las personas de existencia ideal no respondan por tales hecho y el nico responsable era el agente o empleado que los causaba. Se llegaba as al inequitativo resultado de que si una persona era colisionada por un vehculo propiedad de una sociedad annima sta no era responsable sino que slo lo era su ocasional conductor. Como ste era normalmente insolvente la vctima del hecho ilcito quedaba sin proteccin. La situacin vari sustancialmente, en el ao 1968, con la modificacin que al mencionado art. 43 Cd. Civil le introduce la Ley 17.711. A partir de all ya no se discute que las personas jurdicas responden por los daos que ocasionen quienes las dirijan o administren, en el ejercicio o en ocasin de sus funciones, como tambin por las cosas que sean de su dominio o estn bajo su guarda. Asociaciones. Las Asociaciones han sido definidas como las agrupaciones de personas reunidas con el propsito comn de realizar un objetivo de bien general. Estas entidades, que son personas jurdicas de derecho privado, abarcan un amplio espectro de 34

fines y objetivos que pueden pasar por lo cultural, lo deportivo, lo social, etc. Lo caracterstico es la ausencia de finalidad lucrativa o de beneficio personal y directo para los asociados, finalidad propia de la sociedad comercial, segn veremos. El rol del Contador Pblico en estas entidades es relevante. Desde el punto de vista estrictamente contable las normas respectivas le obligan a confeccionar balances y estados de resultados en forma anual. Adems su actividad resulta cada vez ms compleja y variada sin que sus directivos tenga la dedicacin y la preparacin propia de los ejecutivos de las sociedades comerciales. Se trata, normalmente, de personas de buena voluntad que dedican su a veces escaso tiempo libre para estas tareas. En ese sentido el asesoramiento del contador en los variados aspectos organizativos que presentan las asociaciones resulta cada vez ms necesario. En nuestro pas carecemos de una ley especfica o de un captulo del Cdigo Civil que regule en forma completa el rgimen legal de las asociaciones. Slo existen normas dispersas en el Cdigo Civil que luego sern analizadas. Se ha propuestos, en varios proyectos de reformas al Cd. Civil, el tratamiento especfico y autnomo de estas entidades, de tanta penetracin en nuestra realidad social. Hay que tener tambin presente que determinadas entidades como los gremios, los partidos polticos e incluso las cooperativas y mutualidades tienen, en definitiva, naturaleza de asociacin. Lo que ocurre es que actualmente cuentan con una normativa especifica que las regula en cada caso pero no debe por ello perderse de vista su naturaleza asociativa. Tienen gran difusin, todos los clubes deportivos. Deben llevar los libros en regla. Finalidad el bien comn. Altruista (SC fin de lucro) no hay una ley, slo artculos del cdigo civil. Diferencia con fundacin: Asociacin: constituida por muchos asociados. Finalidad interna. Realiza un fin propio, fija sus propias metas. Patrimonio esta provisto por los miembros (cuotas). Rige la vida constitucional interna. Estatuto(fija fines, objetivos, establece como se designa sus autoridades, asamblea, domicilio) La SC contrato social. El acto constitutivo. Los estatutos. En materia de asociaciones, al igual de lo que ocurre con las sociedades comerciales, se distingue entre el acto constitutivo de los estatutos. No obstante, desde el punto de vista jurdico, ambos constituyen, genricamente hablando, el acto constitutivo del ente. En el acto constitutivo comparecen los asociados fundadores donde manifiestan su voluntad de instituir la asociacin. All se aprueba el estatuto y al mismo tiempo se designan quienes van a ser los primeros rganos de la sociedad (Comisin Directiva, Revisores de cuentas) . Los Estatutos son las reglas bsicas sobre las cuales se estructura la organizacin y la vida de las personas jurdicas. En ellos estn determinados el fin u objeto de la entidad, su nombre y domicilio, cmo se estructuran sus rganos de gobierno, los derechos y deberes de los miembros, formacin e inversin del patrimonio y finalmente la disolucin y destino de los bienes. En la Provincia de Entre Rios, la Direccin de Inspeccin de Personas Jurdicas, mediante Resolucin 120/76, ha establecido los recaudos mnimos que deben contener los Estatutos de las asociaciones que all se inscriban. A su vez, por Resolucin 162/77, se determinaron los recaudos que deben cumplirse para solicitar la personera. La documentacin all requerida debe ser presentada en original con la firma al pie del Presidente y Secretario de la entidad, con firmas certificadas por Escribano. No hay inconveniente, aunque ello no es usual, que el acta constitutiva y los Estatutos se redacten por escritura pblica. Se discute por la doctrina acerca de la naturaleza jurdica de los Estatutos. La doctrina tradicional vea en ellos un contrato. Como son redactados de comn acuerdo por los fundadores se sostena que ese acuerdo de voluntades importaba un contrato de sociedad. A esta tesis se le critic que los estatutos no obligan slo a los asociados fundadores sino tambin para los que se incorporen despus. Ello es contrario a la idea de contrato, pues stos no pueden obligar a terceros. Adems el estatuto es mucho ms que un contrato en tanto da origen a una nueva persona jurdica, es un acto de creacin de un nuevo sujeto de derecho. Adems, el contrato slo puede ser modificado por voluntad de todos los contratantes, en cambio la modificacin de los estatutos puede ser resuelta por mayora y obliga al resto. Es por tales razones que modernamente se ha sostenido que si bien los estatutos son expresin de un acto voluntario -no contractual- un vez aprobados por el Estado, adquieren el valor de una verdadera norma jurdica, que gobierna la entidad y a la cual estn sometidos sus miembros. Puesto que la asociacin es una institucin con vida propia, independiente de la de sus fundadores, no puede regirse siempre por reglas inflexibles e invariables. Lo normal es que los propios Estatutos establezcan el mecanismo para su reforma. As determinarn que lo ser por Asamblea y con que mayoras. El problema se plantea cuando no hay previsin alguna en los Estatutos. La doctrina sostiene que, en tal caso, igualmente podrn ser stos reformados y que tendrn que serlo por mayora absoluta de sus miembros reunidos en Asamblea. Algunas leyes extrajeras establecen que cuando se trata del cambio del objeto de la asociacin se requerir adoptar tal decisin por unanimidad. Naturaleza jurdica del estatuto: Contrato-Norma jurdica. El contrato es un acuerdo de voluntades. (socios fundadores muertos) normas jurdicas que regulen internamente (ms ahora) Fundacin: beneficiarios fuera del ente. Finalidad externa. Realiza el inters del fundador, se crea para promover determinadas cosas. Patrimonio provisto por el fundador (entrega nica o anualmente) Denominacin social: Prov. De Entre Ros establece: Nombre completo, sin abreviaturas, en idioma nacional NO: oficial, nacional, provincial Se puede poner el nombre completo y la abreviatura. ACA, SADAI. Por ser persona y como un atributo de stas las asociaciones deben tener una denominacin, fijada en el Estatuto, que las identifique. As lo dispone, en nuestra Provincia la Resolucin 120 DIPJ, al establecer que el Estatuto debe contener el "nombre completo, sin abreviaturas y en idioma nacional". No obstante ello en el orden nacional y sobre todo frente a clubes de ftbol que tienen nombre en ingls, se han aceptada do tales excepciones, en tanto se trate de nombres ampliamente conocidos y con tradicin en el medio. Si bien 35

ello no es obligatorio, se ha sugerido que al nombre propiamente dicho se le agrega la identificacin del tipo o sea "asociacin civil". A su vez, est prohibido utilizar denominaciones que muevan a confusin, por ejemplo, llamar a la asociacin "sociedad", o utilizar las expresiones "nacional", "provincial", "oficial", lo cual permite su confusin con la actividad estatal propiamente dicha. Tampoco se admite la sigla (por ejemplo A.C.A. o S.A.D.A.I.C.). No obstante se autoriza que al lado del nombre completo se agregue la sigla (vgr. "Automvil Club Argentino - A.C.A."). Se debe evitar la homonimia (mismo nombre). Por ello, si la DIPJ no lo advierte al momento de la inscripcin, la entidad afectada (que ya tiene registrado el nombre) puede cuestionarlo. La modificacin del nombre en principio no se autoriza salvo que cambie el objeto de la entidad. Homonimia: igual nombre Objeto social: indicacin clara y precisa. Fines de la entidad. El objeto debe ser la actividad, los fines ideales, de inters general, previstos por los Estatutos. La Resolucin 120 DIPJ exige la "indicacin clara y precisa de sus objetivos o propsitos". La Asociacin puede tener un gama muy amplia de objetivos: sociales, artsticos, morales, polticos, culturales, deportivos, recreativos, asistenciales, benficos. O bien fines educaciones, mutualistas, religiosos, cientficos, gremiales, de defensa del consumidor, de sectores empresariales, etc. Sin embargo, en todos ellos existe una caractersticas que permanece constante, que define ntidamente la esencia de la asociacin: el bien comn. No obstante, el bien comn no debe ser entendido como directamente referido al inters de la comunidad en su conjunto o inters publico. Ello es as en tanto lo comn es que estas entidades busquen mas el inters del grupo o de sus integrantes. Sin embargo se piensa que si bien el objeto de alguna asociacin es beneficioso directamente para el grupo mismo, de cualquier manera, aunque no sea en forma directa o inmediata, ese objeto beneficioso para el grupo tambin se proyecta para bien de toda la sociedad en que funciona la entidad. Sociales, artsticos, morales, culturales, deportivos, asistenciales, beneficios, religiosos, defensa del consumidor o sectorial Cuestin: bien comn Religiosos: cultos no catlicos, ADELCO constitucin nacional(acciones de clases o sectores) Sectorial: empresarios, lctea, panadera. Lobby: cmaras empresarias. Bien comn: cmara empresaria defensa del inters del transportista. Derecho a asociarse. Domicilio La DIPJ determina que el Estatuto de la Asociacin debe contener el "domicilio legal en jurisdiccin de la Provincia". Si bien en nuestra Provincia esto no est previsto expresamente, en la Capital Federal se sostiene la posibilidad de que, al igual de lo que ocurre en las sociedades comerciales, en los Estatutos se haga figurar slo el domicilio, entendido como ciudad o localidad (vgr. Paran, Diamante) y que la sede social se determine mediante nota separada elevada por las autoridades de la entidad. Patrimonio social: Para que las asociacin puedan ser consideradas personas jurdicas se requiere, segn el art. 33 del Cdigo Civil, que "posean patrimonio propio". La Resolucin 120 DIPJ determina que los Estatutos deben contener la "composicin del patrimonio de la sociedad". El patrimonio de la asociacin se integra fundamentalmente por cuotas peridicas que abonan los asociados, generalmente mensuales. Esto es una diferencia con la sociedad comercial donde su patrimonio se integra bsicamente por los aportes que realizan los socios. Esto no impide que la asociacin tenga otros ingresos como ser donaciones, servicios a terceros, etc. Libros sociales: Actas de asamblea general Actas de comisin directiva De asociados (registro que determina quien puede votar) informatizados no ablandarlo De inventario y balance De caja o tesorera Son obligatorios: no mantenerla es lo mas grave. No se asume, no tener personera jurdica es muy peligroso. Responden personalmente todos los integrantes de la sociedad. Los libera de un juicio laboral, deben presentar un balance anual. Libros sociales: El Cdigo Civil nada dispone respecto a los libros que deben llevar las asociaciones. En el mbito provincial ello est establecido por el Decreto 3328/60, segn el cual las asociaciones civiles con personera jurdica deben llevar obligatoriamente los siguientes libros: a) De actas de asamblea general b) De actas de comisin directiva c) De asociados d) De inventarios y balances e) De caja o tesorera Los libros sociales mencionados debern ser rubricados por el Juez de Paz del domicilio de la asociacin. No se podr solicitar la rubricacin de un nuevo libro con igual destino a otro ya rubricado sin presentar este ltimo, a fin de verificar que han sido utilizadas todas sus hojas. El libro de Inventario y Balance se iniciar con la descripcin exacta y completa del Activo y Pasivo de la entidad a la fecha de su reconocimiento como persona jurdica. Al cierre de cada ejercicio se asentarn en ellos los resultados de ambas operaciones de inventario y balance. En el libro de Caja o Tesorera se registrarn, da por da, todos los ingresos y egresos de fondos que se efecten, indicando en cada caso el concepto de la 36

entrada y salida. La norma establece otras directivas, de especial inters para el Contador de la asociacin, respecto a la confeccin de los balances. Asociados. Constituyen el componente personal de la asociacin. Pueden ser fundadores, que son los que suscriben el acto constitutivo, o los dems asociados que se incorporan ulteriormente durante la vida de la asociacin. En las asociaciones de primer grado los socios son personas fsicas individuales. En cambio, en las organizaciones de segundo o tercer grado (federaciones o confederaciones), los mismos estn constituidos por entidades, personas jurdicas o ideales (asociaciones civiles o empresas comerciales, en el caso de las Cmaras). Activos o plenos: Activos o plenos: es el ncleo principal de asociados y cuentan con voz y voto. Adherentes, colaboradores y honorarios (honorfico) Adherentes, colaboradores u honorarios: generalmente con derechos polticos limitados (con voz y sin voto). Vitalicio Si bien no es lo comn, nada obsta para que la entidad pueda establecer un mximo de miembros. La entidad puede reglamentar las condiciones de acceso, en tanto no sean arbitrarias (por ejemplo, por el sexo, raza, etc.) Derecho y obligaciones de los asociados Derechos: a voto y a integrar comisin directiva (c/ asociado tiene un voto). Los derechos de los asociados en las asociaciones estn fijados fundamentalmente en los Estatutos. Se ha sostenido que algunos derechos no pueden ser limitados o suprimidos estatutariamente, as el derecho de votar en las asambleas, de impugnar las resoluciones o de retirarse de la entidad. El derecho a voto dentro de cada categora debe ser uniforme (o sea no cabe conferir voto plural a determinados asociados). En el caso de las Cmaras (de fruticultores, de anunciantes, etc), integradas generalmente por empresas, se admite una diferencia en la cantidad de votos que corresponde a las asociadas, sobre la base de determinados parmetros objetivos (volumen de ventas, nivel de produccin, estados contables, etc). Lo mismo ocurre en el supuesto de federaciones o confederaciones donde se adjudican votos desiguales a ciertas asociadas de primer grado (generalmente tomando en cuenta la cantidad de socios, el nmero de actividades deportivas en que se haya intervenido, etc). Obligaciones: pago cuota (publicidad, subsidios) y respetar las reglas internas (no respeto, tiene poder disciplinario). Entre las obligaciones de los asociados se sealan el pagar las cuotas peridicas, acatar los estatutos y reglamentos internos, abstenerse de todo acto perjudicial para la entidad Poder disciplinario: no puede funcionar, agresin en la cantina, inconducta de uno de los socios en la reunin social. Es de lo ms complicado, asociado no esta de acuerdo con lo que le impone. La existencia de una institucin requiere ineludiblemente un poder disciplinario que mantenga la cohesin del grupo humano que la forma. Es inevitable, por consiguiente, reconocer a las personas jurdicas facultades disciplinarias sobre sus miembros. Sanciones: o Apercibimiento (menor de las sanciones) Es la sancin ms simple y menos grave. Consiste en un llamado de atencin al asociado que se le comunica por escrito y a veces se publicita internamente (en boletines, transparentes) o Suspensin (plazo de 7 a 10 aos) Normalmente la suspensin es temporal y respecto al ejercicio de todos los derechos de asociado. Pero tambin puede consistir en limitar el acceso a determinadas sedes de la entidad o prohibir la prctica de ciertas actividades sociales exclusivamente. o Expulsin (hecho grave) Es la sancin ms grave. Ac el asociado pierde su carcter de tal. Las causales que justifican cada sancin a veces estn previstas en los Estatutos y sino deben ser evaluadas prudencialmente en cada caso. Un comportamiento desordenado en la sede social, un altercado, la inobservancia de normas reglamentarias, entre otras conductas, normalmente no justifican, salvo que sean graves, la medida de expulsin. En la expulsin o cesanta se prev siempre una causal objetiva de aplicacin automtica que consiste en la falta de pago de las cuotas sociales. rgano de aplicacin (quin aplica la sancin depende del estatuto) tribunal de disciplina separado de la comisin directiva. Comisin directa: (el asociado tiene derecho a ser odo, ofrecer prueba) Otorgar al rgano directivo -Comisin Directiva- amplias facultades para aplicar cualquier clase de sanciones, incluso la cesanta o expulsin. En este caso se confiere derecho al asociado sancionado a recurrir ante la Asamblea, quien acta como tribunal de apelacin interno. En la Pcia de Entre Ros la Resolucin 120 DIPJ dispone que en todo Estatuto debe obligatoriamente incluirse una clusula que confiera al asociado el derecho de apelar ante la primera Asamblea que se celebre la sancin que se la haya aplicado. Asamblea: (sanciones graves) expulsin, si hay 200 asociados se hace inmanejable, recure a la asamblea de asociados y le notifique. Otra alternativa, que algunos consideran ms justa y razonable, es que los estatutos prevean que las sanciones graves, como la expulsin, sean aplicadas directamente por la Asamblea, quien ac acta no como tribunal de apelacin sino como tribunal de sentencia interno. La Comisin Directiva se limita a reunir los antecedentes que luego eleva a la Asamblea. rganos especiales: (tribunal de disciplina) En algunos Estatutos se prevn rganos disciplinarios especiales, denominados "tribunal de honor" o "tribunal de disciplina". Estos sugieren la sancin o directamente la aplican, con apelacin ante la Asamblea. 37

Es fundamental reconocer en cualquier caso y con mayor razn en las medidas separativas, el derecho de defensa del asociado. Este cuenta con ese derecho, que es un derecho natural y constitucional, aun cuando nada prevea el Estatuto. Debe ser odo para que d las explicaciones y formule las defensas que crea necesarias respecto al hecho que se le imputa. No es necesario un sumario formalmente realizado pero debe incluso agregarse prueba respecto al hecho motivo de la sancin. La jurisprudencia ha anulado sanciones impuestas al asociado sin que previamente se le haya garantizado este derecho de defensa. Recursos del asociado sancionado (no le puede ser negado) Frente a toda sancin el asociado cuenta con los llamados recursos internos, ya analizados, y que le permiten recurrir por ante la Asamblea a fin de que este rgano superior de la entidad revea la medida que le ha aplicado la Comisin Directiva. Pero si este rgano le resuelve desfavorablemente le queda siempre la posibilidad de recurrir ante la justicia. Este recurso jurisdiccional no puede ser impedido por los Estatutos. En ese sentido la Resolucin 120 DIPJ no admite clusulas "que importen la renuncia al fuero judicial". Los jueces evaluarn si la sancin ha sido correctamente aplicada tanto desde el punto de vista formal (si la aplic el rgano facultado, si se respet el derecho de defensa) como en cuanto al fondo (arbitrariedad, exceso, etc.). No debe olvidarse que para recurrir judicialmente se deben haber agotado previamente los recursos internos. DOS vas: asamblea y judicial (agotar la va interna) CONTROL judicial: formal y de fondo Comisin directiva: (presidente, no hay regla preestablecida) eje de toda entidad. Es el rgano de administracin y representacin de la asociacin. Conforma el rgano ejecutivo por excelencia, el rgano colegiado gil y dinmico que conduce, vigila y administra. Hay entidades donde se diferencia la Comisin Directiva, como organismo general, de la llamada Mesa Directiva integrada por alguno de sus miembros, generalmente Presidente, Tesorero y Secretario, que adopta decisiones ms urgentes. Designacin y remocin: Asamblea Deben ser socios (SC pueden ser no socios) Remocin: por asamblea (sin justa causa) no hay que invocar justa causa. El rgano que designa a la Comisin Directiva es la Asamblea. Normalmente al designarla se determina el cargo que corresponde a cada asociado electo. A veces se designa slo al Presidente y a los dems miembros pero sin determinacin del cargo, el cual es distribuido entre sus miembros en la primer reunin de Comisin. Lo normal es que se prevean mandatos de dos aos con renovacin total a su finalizacin. A veces se prevn renovaciones parciales (por mitades). Normalmente los estatutos establecen que para integrar la Comisin Directiva se debe ser asociado. Si nada dicen, igualmente se considera que dada la ndole de estas entidades no es admisible que, como ocurre en las sociedades comerciales, terceros no socios puedan desempear cargos directivos. Tambin se han considerado razonables clusulas de los estatutos que requieran determinada antigedad como socio para integrar la Comisin Directiva. La remocin de uno o ms integrantes de la Comisin Directiva puede ser resuelta por la Asamblea en cualquier momento. Ac no se requiere justa causa, como ocurre en la separacin o expulsin del asociado. qu hace la comisin directiva? Administracin y representacin de la asociacin sin remuneracin. Honorficos y gratuitos. SC se paga Atribuciones y deberes: Compete a la Comisin Directiva la direccin y administracin de la entidad. Administra sus recursos, recauda sus ingresos e invierte los fondos. Adems ejecuta las resoluciones de la asamblea y es rgano de convocatoria de la misma. Admite nuevos socios y, como ya vimos, ejerce el poder disciplinario de la entidad. Tambin tiene a su cargo la tarea de designar el personal administrativo o tcnico, asignarle funciones, etc. Elabora tambin la documentacin anual que se eleva a consideracin de la Asamblea. Para la adquisicin o enajenacin de bienes inmuebles se requiere normalmente autorizacin de la Asamblea. Si el Estatuto nada dispone al respecto es igualmente aconsejable recabar previamente dicha autorizacin.. Segn la Resolucin 120 DIPJ en los Estatutos debe establecerse que los cargos de la Comisin Directiva no dan derecho a percibir sueldo o remuneracin alguna. Tambin debe establecerse la realizacin de, al menos, una reunin mensual de la Comisin Directiva.

rgano de fiscalizacin Unipersonal (revisor de cuenta) Colegiado (comisin fiscalizadora) EL RGANO DE FISCALIZACIN. Designacin y funciones. El rgano de fiscalizacin tiene el deber y la facultad de controlar la administracin institucional. Se encuentra habilitado para examinar la documentacin social, comprobar el estado de tesorera y verificar el manejo de los fondos asociacionales. Dictamina anualmente sobre el balance general, el inventario, la cuenta de gastos y recursos. Puede ser unipersonal (Revisor de cuentas) o colegiado (Comisin Revisora de Cuentas o Comisin Fiscalizadora). Necesariamente debe ser designado por la Asamblea, por el voto de los asociados. Es un rgano autnomo e independiente de la Comisin Directiva, cuya gestin debe controlar. 38

Entre sus funciones, adems de las ya sealadas, est fiscalizar la organizacin administrativa, el estado de la caja y verificar el cumplimiento de la ley y los estatutos. En algunos estatutos se le confiere facultad para convocar a Asamblea. Adems fiscaliza la liquidacin de la sociedad. Asambleas: rgano mximo, constituido por todos los asociados. Es el rgano institucional mximo de la entidad. Esta constituida por todos los socios con derecho a voto. Adopta las decisiones de mayor trascendencia, entre otras, la modificacin de los Estatutos y la designacin de los integrantes de los dems rganos. Tambin es convocada para la adopcin de decisiones de relevancia, que excedan la competencia ordinaria de la Comisin Directiva. Clases: Las Asambleas de las asociaciones se clasifican en a) Asambleas Ordinarias que son las que se celebran dentro de un perodo mximo de 120 das de la fecha de cierre del ejercicio anual. Siempre debern tratar la memoria y estados contables que le presente la Comisin Directiva a los fines de su aprobacin. En algunas oportunidades, cuando corresponda segn los Estatutos, designarn a los integrantes de la Comisin Directiva o de la Comisin Fiscalizadora. b) Asambleas Extraordinaria: Son las convocados por la Comisin Directiva cuando lo estima necesaria para tratar un asunto, de carcter extraordinario. Tambin puede ser convocada a solicitud de los asociados, conforme se ver luego. Convocatoria Ya dijimos que el rgano natural de convocatoria de la Asamblea es la Comisin Directiva. Sin perjuicio de ello los Estatutos deben obligatoriamente reconocer el derecho de los asociados a pedir se convoque a Asamblea extraordinaria, si bien ello puede supeditarse a que lo requieran un determinado nmero de asociados. La Ley provincial 6963 (Ley Orgnica de la DIPJ) faculta a la Direccin convocar a Asambleas cuando lo solicitan los asociados o cuando constatare irregularidades graves. La Direccin tambin est facultada para asistir a las Asambleas con la finalidad de fiscalizarlas. La citacin a las Asambleas normalmente se hace por circulares o notas dirigidas a los asociados. La DIPJ exige adems una publicacin en el Boletn Oficial. Orden del da Al igual de lo que ocurre en las sociedades comerciales se considera que la Asamblea no puede apartarse del tratamiento de los temas fijados en el Orden del Da. Este principio obedece al hecho de que el asamblesta debe ir al acto asambleario con conocimiento previo y suficientemente anticipado de los dems que se tratarn. Qurum y mayoras El qurum, o sea el nmero de asociados mnimos requeridos para sesionar vlidamente, normalmente esta fijado en los Estatutos. Lo usual es que se establezca un qurum de la mitad mas uno para la primera convocatoria. Para la segunda convocatoria, que se realiza en forma simultanea, para hacerse pasada una hora de la primer convocatoria, se puede sesionar con cualquier nmero de asociados. La mayora esta tambin prevista en los Estatutos. Normalmente se establece mayora absoluta de votos presentes, o sea el 51% de los votos efectivamente emitidos. Para algunas decisiones de trascendencia (fusin, cambio del objeto, disolucin) los Estatutos suelen requerir mayoras especiales (vgr. la mitad mas uno de los votos correspondientes al total de asociados, presentes y ausentes). Los Estatutos suelen autorizar, para decisiones comunes u ordinarias, el voto por poder o por correspondencia. 5. FUSIN Si bien esto no es usual y normalmente no est contemplado en los Estatutos, no hay inconveniente en que una asociacin se fusione con otra u otras. La fusin puede adoptar las modalidades que se conocen en materia de sociedades comerciales: fusin propiamente dicha y fusin por absorcin o incorporacin. Asociacin es una entidad de 1er grado. Federacin (2do grado) y confederacin (3er grado) Es normal que varias asociaciones que tiene objeto o finalidades comunes se integren en una entidad de primer grado -llamada Federacin- o en una de tercer grado -llamadas Confederaciones-. As puede existir una Federacin Entrerriana de Bsquet integrada por todos o algunos clubes de esa especialidad de la Provincia y, a su vez, una Confederacin Argentina de Bsquet, integrada por todas las Federaciones provinciales. Ya vimos que las entidades de primer grado -las asociaciones propiamente dichas- slo estn integradas por personas fsicas. Las de segundo y tercer grado (Federaciones y Confederaciones) necesariamente estn integradas por personas jurdicas (en el primer caso, por Asociaciones y en el segundo por Federaciones). Tambin se seal que en las entidades de segundo y tercer grado el voto no necesariamente debe ser uno por cada entidad sino que puede otorgarse votos diferenciados segn parmetros objetivos. Para integrar una Federacin, la Asociacin, o ente de primer grado, debe contar con autorizacin especial de la Asamblea, dada la trascendencia institucional que tal decisin implica. Integrada por personas jurdicas. Asociacin es una persona jurdica. Debe ser autorizada por asamblea. Disolucin y liquidacin (un plazo de actuacin) Asamblea con mayora especial (los objetivos desaparecen) Liquidacin Normalmente a cargo de la comisin directiva 39

Destino de bienes: entidades de bien comn Estado nacional o provincial FILIALES Los Estatutos sueles autorizar a la Asociacin a constituir filiales o delegaciones. Se trata de entes sin autonoma institucional que dependen de las autoridades de la asociacin central. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN La disolucin de la entidad slo puede ser resuelta por la Asamblea de asociados. La mayora de los estatutos establecen para esta Asamblea una serie de requisitos especiales, diferencindola de las asambleas comunes. Tambin requieren que sea una asamblea especial, o sea convocada exclusivamente a ese efecto. Los motivos que justifican la disolucin pueden ser variados: cese del objeto, perdida de inters de los asociados, inactividad prologada, etc. Resuelta estatutariamente la disolucin, tal tarea puede recaer en la misma Comisin Directiva o bien la asamblea puede elegir un grupo de asociados para que cumplan tal cometido (a veces llamada Comisin Liquidadora). En cuanto al remanente de los bienes, o sea lo que reste luego de realizado el activo y cancelado el pasivo, debe destinarse a una entidad de bien comn, con personera jurdica y sin fines de lucro y domiciliada dentro de la Provincia o alguna de las personas jurdicas de carcter pblico previstas en el art. 33 del Cd. Civil (Resolucin 120 DIPJ). INTERVENCIN POR LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA En determinadas circunstancias de la vida de las asociaciones se puede llegar o dar el caso de que sea necesario que la autoridad pblica tome a su cargo la direccin del ente. Esta asuncin del poder asociacional interno por un representante estatal -Interventor- tiene por objetivo normalizar una grave situacin institucional que afecta el buen funcionamiento del ente y, por ende, perjudica el cumplimiento de su finalidad de bien comn. En nuestra Provincia, de acuerdo al art. 10 de la Ley Orgnica de la Direccin de Inspeccin de Personas Jurdicas este organismo est facultado para solicitar al Poder Ejecutivo Provincial "la intervencin de las Asociaciones y Fundaciones cuando hubiera constatado actos graves que importaren violacin de la ley, del estatuto o del reglamento, o la medida resultare necesaria para la proteccin del inters pblico". Tambin podrn pedir al Poder Ejecutivo "el retiro de autorizacin, disolucin y liquidacin de asociaciones y fundaciones cuando las irregularidades no resultaren subsanables o no le fuera posible cumplir su objeto". Fundacin? La fundacin es patrimonio afectado a un objeto de bien comn o a un determinada finalidad altruista. En la fundacin no hay asociados, sino un conjunto de bienes aportados por el o los fundadores y puestos al servicio de aquellos objetivos. 6. FUNDACIONES Concepto Art. 1.- Las fundaciones a que se refiere el art. 33 del Cdigo Civil son personas jurdicas que se constituyen con un objeto de bien comn, sin propsito de lucro, mediante el aporte patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posible sus fines. Para actuar como tales debern requerir la autorizacin prevista en el art. 45 del citado Cdigo. Las Fundaciones son entidades creadas con un objeto altruista y dotadas de un patrimonio para su cumplimiento. A diferencia de las Asociaciones, que son entidades creadas por un acuerdo de voluntades de varias personas que persiguen un inters comn, a las Fundaciones las crea normalmente una persona, natural o jurdica, que hace una donacin o un legado (por testamento) con el objeto de que se destine a un cierto fin, fijando las reglas a que de ajustas su desenvolvimiento, designando sus administradores, etc. As se destina una suma de dinero o bienes de otra naturaleza para crear un hospital, una universidad o para colaborar con tales instituciones. Adems las fundaciones no tienen miembros sino destinatarios. Las fundaciones realizan un fin ajeno que es el establecido por el fundador. En nuestro medio existe, de hace muchos aos, una Fundacin creada por el testamento de un filntropo que fue Enrique Berduc con destino a la educacin, donando bienes inmueble de gran valor. A veces no derivan de la donacin o legado de una sola persona sino de varias (o de varias empresas o sociedades) con finalidades cientficas o de investigacin. En el Cdigo Civil no estaban previstas originariamente estas entidades -las Fundaciones- que se regan supletoriamente por el rgimen de las asociaciones. En el ao 1972 se dict la Ley 19.836 que estableci un rgimen autnomo y completo de funcionamiento de las Fundaciones. Segn su art. 1 las fundaciones "son personas que se constituyen con un objeto de bien comn, sin propsito de lucro, mediante el aporte patrimonial una o ms personas, destinado a hacer posible sus fines" Clases: Segn surge de la Ley 19.836 habra dos clases de Fundaciones: a) Fundaciones por donacin (acto entre vivos): En este caso la fundacin proviene de la donacin que realiza una o ms personas fsica o jurdicas (sociedades, asociaciones, etc.) quienes otorgan el acto constitutivo donde constan los estatutos y las promesas de donacin de los bienes dinerarios o de otra naturaleza que afectarn al fin propuesto. b) Fundaciones por disposicin testamentaria: Ac media un legado o testamento mediante el cual una o varias personas fsicas constituyen una fundacin para tener vigencia despus de su muerte. Cumplimiento del cargo: El Juez del sucesorio o el Ministerio Fiscal estn facultados por la ley para asegurar el cumplimiento de lo dispuesto por el fundador y albacea (personas designadas o encargadas por el sucesor) Falta de acuerdo herederos. Resuelve el juez (con intervencin autoridad de contralor) Constitucin

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Como vimos en el punto anterior las Fundaciones pueden constituirse mediante un acto constitutivo otorgado por una o varias personas o a travs de un testamento. Ya se seal tambin que en la Fundacin, a diferencia de la Asociacin, el fundador puede ser una sola persona, fsica o jurdica. Acto constitutivo unilateral. Pueden ser dos o ms personas Diferencia asociacin: no hay efecto entre fundadores. (no hay relacin interna) fundacin con un solo fundador. Promesa de donacin: irrevocable a partir autorizacin para funcionar. DIPJ Forma Las fundaciones deben constituirse por escritura pblica o por instrumento privado con las firmas certificadas por Escribano Pblico. Contenido del acto constitutivo La Ley 19.836, en su artculo 3, establece los requisitos que obligatoriamente debe contener el acto constitutivo de la Fundacin. Adems de los datos de identificacin de los fundadores, debe preverse el nombre y domicilio, la designacin precisa y determinada del objeto, el patrimonio inicial, el plazo de duracin, la organizacin del Consejo de Administracin y dems clusulas atinentes al funcionamiento de la entidad. Se requiere un patrimonio inicial que posibilite razonablemente el cumplimiento de los fines propuestos. A esos fines se tiene en cuenta no slo los bienes inicialmente donados sino tambin el eventual compromiso de aportes de integracin futura. Estatuto Art. 3.- Las fundaciones se constituyen por instrumento pblico o privado con las firmas certificadas por escribano pblico. Dicho instrumento debe ser otorgado por los fundadores o apoderado con poder especial, si la institucin tiene lugar por acto entre vivos, o persona autorizada por el juez de la sucesin si lo fuere por disposicin testamentaria. El instrumento deber ser presentado a la autoridad administrativa de control a los efectos de obtener la autorizacin para funcionar, y contendr: a) Los siguientes datos de los fundadores: I. Cuando se tratare de personas fsicas, su nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad y, en su caso, de los apoderados o autorizados. II. Cuando se tratare de personas jurdicas, la razn social o denominacin, y el domicilio acreditndose la existencia de la entidad, su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio cuando fuere exigible, y la representacin de quienes comparecieren por ella. En cualquier caso, cuando se invocare mandato debe dejarse constancia del documento que lo pruebe; b) Nombre y domicilio de la fundacin; c) Designacin del objeto, que debe ser preciso y determinado; d) Patrimonio inicial, integracin y recursos futuros, lo cual deber ser expresado en moneda argentina; e) Plazo de duracin; f) Organizacin del consejo de administracin, duracin de los cargos, rgimen de reuniones y procedimiento para la designacin de sus miembros; g) Clusulas atinentes al funcionamiento de la entidad; h) Procedimiento y rgimen para la reforma del estatuto; i) Fecha del cierre del ejercicio anual; j) Clusulas de disolucin y procedimiento atinentes a la liquidacin y destino de los bienes. En el mismo instrumento se designarn los integrantes del primer consejo de administracin y las personas facultadas para gestionar la autorizacin para funcionar. Reforma del estatuto: A cargo consejo de administracin. En asociacin es la asamblea. Regla general: por mayora de miembros (salvo disposicin en contrario) sino dice nada el estatuto Gobierno y administracin El gobierno y administracin de la Fundacin est a cargo de un Consejo de Administracin integrado por un mnimo de tres (3) personas. Su designacin y duracin en los cargos debe estar prevista en el Estatuto. En ste podr establecerse que los fundadores se reservan la facultad de designar a los integrantes del Consejo de Administracin, cuando se produzcan vacantes. Tambin podr establecerse que la designacin de los miembros del Consejo sea conferido a instituciones pblicas (vgr. al Consejo de Educacin, a la Universidad, al Consejo Deliberante, etc.) o a entidades privadas sin fines de lucro. Tambin puede establecerse que en el Consejo de Administracin haya miembros de carcter permanente y otros de carcter temporario. Tambin podr convenirse que determinadas resoluciones requieran siempre el voto favorable de los primeros (miembros permanentes) o que stos estn facultados a designar los miembros temporarios. En caso de acefala del Consejo de Administracin y si no existiera previsin para designar los reemplazantes, la autoridad administrativa (la DIPJ) puede designar nuevas autoridades. A cargo: consejo de administracin (nico rgano) Mnimo: tres miembros Alternativa: Fundadores se reserven cargos 41

Se faculte a entidades pblicas o privadas sin fin de lucro Clases de miembros (segn estatuto) permanentes: puede requerirse su conformidad temporarios: pueden ser designados por los permanentes carcter honorario del cargo. (no hay derecho de retribucin) Cambio del objeto El objeto de la Fundacin, fijado por el o los fundadores, es en principio inmodificable. Puede ser variado, excepcionalmente, cuando el establecido por el fundador sea de cumplimiento imposible. En ese caso lo dispone el Consejo de Administracin, con el voto de 2/3 de sus integrantes. Tambin podr hacerlo la autoridad de contralor (la DIPJ) por idnticos motivos. Respetar la voluntad del fundador. Tambin por autoridad de contralor. Disolucin La disolucin solo puede ser dispuesta por razones graves que lo justifiquen, tambin por decisin del Consejo de Administracin con el voto de 2/3. Tambin podr solicitarla la Direccin de Inspeccin de Personas Jurdicas al Poder Ejecutivo Provincial. El remanente de los bienes deber destinarse a una entidad de carcter pblico o persona jurdica de carcter privado sin fines de lucro. Vencimiento del plazo Por consejo de administracin (2/3 de los miembros) Destino de los bienes: entidad pblica o privada finalidad comn. Patrimonio inicial Art. 2.- Es requisito para la autorizacin que el patrimonio inicial posibilite razonablemente el cumplimiento de los fines propuestos; a estos efectos, adems de los bienes que fueren donados efectivamente en el acto de constitucin, se considerar su posible complementacin por el compromiso de aportes de integracin futura, contrado por los fundadores o terceros. Sin perjuicio de ello, podrn resolverse favorablemente los pedidos de autorizacin cuando los antecedentes de los fundadores, de los funcionarios contratados por la entidad, o por las caractersticas del programa a desarrollar, resulte la capacidad potencial del cumplimiento de los objetivos perseguidos. Promesas de donacin Art. 5.- Las promesas de donacin hechas por los fundadores en el acto constitutivo sern irrevocables a partir de la resolucin de la autoridad administrativa de control que autorice a la autoridad para funcionar como persona jurdica. Si el fundador falleciere despus de firmar el acto constitutivo, las promesas de donacin no podrn ser revocadas por sus herederos a partir de la presentacin a la autoridad administrativa de control solicitando la autorizacin para funcionar como persona jurdica. Fundaciones extranjeras Art. 7.- Las fundaciones constituidas regularmente en el extranjero pueden actuar en el territorio de la repblica Argentina registrando ante la autoridad administrativa de control la autorizacin de que gozan, estatutos y dems documentacin. Asimismo deben acreditar el nombre de sus representantes, poderes de que estn investidos y los requisitos mencionados en el art. 9. La representacin se reputar subsistente mientras no se registre ante la misma autoridad la revocacin del mandato y la designacin del sucesor en la representacin. Las fundaciones mencionadas no pueden iniciar sus actividades sin la previa aprobacin de aquella autoridad. Su funcionamiento queda sometido al rgimen establecido para las fundaciones constituidas en el pas. El patrimonio local, responde con carcter preferente por el cumplimiento de las obligaciones contradas en la Repblica. Responsabilidad de administradores y fundadores Art. 8.- Los fundadores y administradores de la fundacin son solidaria e ilimitadamente responsables por las obligaciones contradas hasta haber obtenido la autorizacin, salvo su recurso contra ella, si hubiera lugar. Planes de accin Art. 9.- Con la solicitud de otorgamiento de personera jurdica deben acompaarse los planes que proyecte ejecutar la entidad en el primer trienio, con indicacin precisa de la naturaleza, caractersticas y desarrollo de las actividades necesarias para su cumplimiento, como tambin las bases presupuestarias para su realizacin. Dicha informacin ser suscripta por el o los fundadores, apoderados especiales o persona autorizada por el juez de la sucesin del instituyente. Derecho de los fundadores Art. 11.- Los fundadores podrn reservarse por disposicin expresa del estatuto la facultad de ocupar cargos en el consejo de administracin, como tambin la designacin de los consejeros cuando se produzcan el vencimiento de los mandatos o vacancia de los mismos. Designacin de miembros Art. 12.- La designacin de miembros del Consejo de administracin puede ser conferida a instituciones pblicas y a entidades privadas sin fines de lucro. Carcter de los miembros Art. 13.- Los miembros del consejo de administracin podrn tener carcter de permanentes o temporarios. El estatuto puede establecer que determinadas decisiones requieran siempre el voto favorable de los primeros, como tambin que quede reservada a stos la designacin de los segundos.

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Comit ejecutivo Art. 14.- El estatuto puede prever la delegacin de facultades de administracin y gobierno en favor de un comit ejecutivo integrado por miembros del consejo de administracin; aqul ejercer sus funciones entre los perodos de reuniones del citado consejo. Igualmente puede delegar facultades ejecutivas en una o ms personas, sean stas miembros o no del consejo de administracin. Reuniones, convocacin, mayoras, decisiones y actas Art. 15.- El estatuto debe prever el rgimen de reuniones ordinarias y extraordinarias del consejo de administracin y, en su caso, del comit ejecutivo, y el procedimiento de convocatoria; el qurum ser de la mitad ms uno de sus integrantes. Debe labrarse en libro especial acta de las deliberaciones de los rganos mencionados, en la que se resumirn las manifestaciones hechas en la deliberacin, la forma de las votaciones y sus resultados, con expresin completa de las decisiones. Las decisiones se tomarn por mayora absoluta de votos de los presentes, salvo que la ley o el estatuto establezcan mayoras especiales. En caso de empate, el presidente del consejo de administracin o del comit ejecutivo tendr doble voto. Remocin del consejo de administracin Art. 17.- Los miembros del consejo de administracin pueden ser removidos con el voto de por lo menos las dos terceras partes de los integrantes del cuerpo. El estatuto puede prever la caducidad automtica de los mandatos por ausencias reiteradas y no justificadas a las reuniones del consejo. Acefala del consejo de administracin Art. 18.- Cuando vacasen cargos en el consejo de administracin de modo que su funcionamiento se hiciera imposible y no pudiera tener lugar la designacin de los nuevos miembros conforme al estatuto, o stos rehusaren aceptar los cargos, la autoridad administrativa de control proceder a reorganizar la administracin de la fundacin y a designar sus nuevas autoridades modificando el estatuto en las partes pertinentes. Derechos y obligaciones de los miembros Art. 19.- Los derechos y obligaciones de los miembros del consejo de administracin sern regidos por las reglas del mandato, en todo lo que no est previsto en esta ley, en el estatuto o en las reglamentaciones. En caso de violacin de las normas legales o estatutarias, los miembros del consejo de administracin se harn pasibles de la accin por responsabilidad que podr promover la fundacin o la autoridad administrativa de control, sin perjuicio de las sanciones de ndole administrativa y medidas que esta ltima pueda adoptar respecto de la fundacin y de los integrantes de dicho consejo. Destino de los ingresos Art. 22.- Las fundaciones deben destinar la mayor parte de sus ingresos al cumplimiento de sus fines. La acumulacin de fondos nicamente se llevar a cabo con objetos precisos como la formacin de un capital total suficiente o el cumplimiento de programas futuros de mayor envergadura. En estos casos deber informarse a la autoridad administrativa de control en forma clara y concreta, sobre objetos buscados y posibilidad de su cumplimiento. Asimismo las entidades informarn de inmediato a la autoridad administrativa de control la realizacin de gastos que importen apreciable disminucin de su patrimonio. Contabilidad Art. 23.- Las fundaciones deben llevar contabilidad sobre las bases uniformes y de las que resulte un cuadro verdico de sus operaciones y una justificacin clara de todos y cada uno de sus actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva. Estados contables Art. 24.- Los inventarios, balances y estado de resultados sern presentados en la forma que reglamente la autoridad administrativa de control de modo que expresen con veracidad y exactitud el estado patrimonial de la fundacin. Ejercicio anual Art. 26.- Dentro de los ciento veinte (120) das de cerrado el ejercicio anual, el consejo de administracin debe confeccionar y aprobar el inventario, balance general y estado de resultados correspondiente a ese ejercicio. Tales estados contables debern ser acompaados de una memoria sobre la situacin de la fundacin, en las que se detallarn concretamente: a) Los gastos realizados, clasificados segn su naturaleza; b) Las actividades desarrolladas, descriptas en detalle; c) Las actividades programadas para el ejercicio siguiente, descriptas en igual forma su presupuesto, los gastos de administracin y los recursos con que todos ellos sern cubiertos; d) Las actividades programadas para el ejercicio vencido que no hubieran sido cumplidas, y las causas que motivaron el incumplimiento. Deber de informacin Art. 27.- Las fundaciones deben proporcionar a la autoridad administrativa de control de su jurisdiccin toda la informacin que la misma requiera. Colaboracin de las reparticiones oficiales Mayora necesaria. Cambio de objeto Art. 29.- Salvo disposicin contraria del estatuto, las reformas del mismo requerirn por lo menos el voto favorable de la mayora de los miembros del consejo de administracin y de los dos tercios en los supuestos de modificacin del objeto, 43

fusin con entidades similares y disolucin. La modificacin del objeto slo procede cuando el establecido por el fundador hubiera llegado a ser de cumplimiento imposible. Destino de los bienes Art. 30.- En caso de disolucin, el remanente de los bienes deber destinarse a una entidad de carcter pblico o a una persona jurdica de carcter privado de bien comn, sin fines de lucro y domiciliada en la Repblica, salvo cuando se trate de fundaciones extranjeras. Las decisiones que se adopten en lo referente al traspaso del remanente de los bienes requerirn la previa aprobacin de la autoridad administrativa de control. Revocacin de las donaciones Art. 31.- La reforma del estatuto o la disolucin y traspaso de bienes de la fundacin, motivada por cambios en las circunstancias que hayan tornado imposible el cumplimiento de su objeto en la forma prevista al tiempo de su creacin, y aprobada por la autoridad administrativa de control, no dar lugar a la accin de revocacin de las donaciones por los donantes o sus herederos, a menos que en el acto de tales donaciones se hubiere establecido expresamente como condicin esencial la modalidad de cumplimiento que posteriormente se haya tornado imposible. FUNDACIONES POR DISPOSICIN TESTAMENTARIA Intervencin del Ministerio Pblico Art. 32.- Si el testador dispusiera de bienes con destino a la creacin de una fundacin, incumbir al Ministerio Pblico asegurar la efectividad de su propsito, coadyuvantemente con los herederos y el albacea testamentario. Facultades del juez Art. 33.- Si los herederos no se pusieren de acuerdo entre s o con el albacea en la redaccin del estatuto y acta constitutiva, las diferencias sern resueltas por el juez de la sucesin, previa vista al Ministerio Pblico y a la autoridad administrativa de control. Unidad II. 1) Sociedades comerciales: Antecedentes histricos: a) Derecho romano: sociedades en general. No hay ente. Aparece el contrato de sociedad con caracteres propios, es difcil hallar una semejanza con las actuales sociedades mercantiles. La societas romanas era un mero contrato destinado a regular las relaciones internas entre los socios, no era sujeto de derecho, no posea un patrimonio propio, propiedad de los socios. La sociedad era de carcter interno y no trascenda a terceros. La muerte o incapacidad de los socios determinaba la disolucin de la sociedad. Comienza a aceptarse la idea de organizacin corporativa de la sociedad en las societatis publicanorum o societatis vectigalium(formadas por 2 tipos de socios. Socios visibles y responsables personales y socios ocultos que proporcionaban el capital para la empresa, poda seguir subsistiendo luego de la muerte de alguno) virtud del derecho publico. Las sociedades de argentarii no posean personera jurdica, pero los socios respondan solidariamente por las obligaciones. En el comercio martimo aparece la sociedad formada entre el parter familia. Roma fue en sus orgenes unos pueblos de campesinos y pastores. Empresas militares luego realizadas modificaron su mentalidad y el auge econmico consiguiente requiri la formacin de sociedades. As se construyeron los contratos de "conmenda" integrados por un socio que apareca en las negociaciones realizadas y otro que permaneca oculto, dada su condicin de patricio, sacerdote o funcionario. Tambin se constituyeron las llamadas sociedades "publicani", integradas por recaudadores de impuestos. Las caractersticas generales de la sociedad del derecho romano era que el contrato social no daba origen a un nuevo sujeto de derecho, de all que los socios permanecan siendo propietarios de los bienes (no se transferan a la sociedad). b) Edad media: surgieron personas jurdicas. Fines del siglo XI aumento del trfico mercantil. Esto se seala como uno de los factores determinantes del surgimiento del derecho mercantil, pues son necesarias nuevas figuras jurdicas para otorgar adecuada regulacin a las nuevas necesidades derivadas de la expansin de los negocios que rompe la estructura econmica rgida propia de la poca anterior. Haba que agrupar esfuerzos y capitales en procura de un mayor volumen y mejor desenvolvimiento en los negocios. Estos agrupamientos se presentaron como figuras asociativas de carcter accidental para llevar a cabo una operacin determinada. Aparece as la commenda.(unilateral, una capitalista (commendator) entrega mercancas o dinero al dueo de una empresa(tractator) lucra con los valores que le fueron encomendados, el beneficio se reparte) (la commenda con aportes de ambos participantes denominada collegantia o societas. Etapa dominada por el llamado sistema corporativo. No exista la libre asociacin comercial de all que las nicas instituciones comerciales admitidas eran las corporaciones, organizadas por normas obligatorias. Luego aparecen las compaas generales o colectivas, antecedentes de nuestra actual Sociedad Colectiva, que eran de carcter familiar en un principio y luego permitieron tambin el ingreso de terceros. Tambin en esta poca aparecen antecedentes de nuestras actuales entidades financieras en la Banca de San Giorgio, Italia c) Edad moderna: compaas de colonizacin. A comienzos de la edad moderna (Siglo XV) aparece el capitalismo comercial. El descubrimiento de nuevas tierras, su explotacin y colonizacin, dio origen a las llamadas Compaas de Colonizacin. La primera fue la "Compaa Holandesa de las Indias Orientales", integrada por ocho sociedades de navegacin. El capital se divida y representaba en ttulos negciales y los socios respondan en forma limitada. El sistema de las compaas de colonizacin se difundi rpidamente entre las potencias martimas: Inglaterra, Francia, Portugal. Las caractersticas fundamentales de estas compaa son: a) Nacan no de un contrato sino de un acto discrecional del

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monarca o soberano (llamado "octroi"), acto arbitrario que termin por conferirse a los favoritos del rey. b) Se le reconocan funciones estatales, o sea de derecho pblico, como ser recaudar impuestas, administrar justicia, etc. d) Revolucin francesa y evolucin posterior. 1793. Luego de producida la Revolucin, en el ao 1793, se deroga todo el sistema de las compaas de colonizacin y se dejan sin efecto las compaa, corporaciones, etc., como instituciones de derecho. Fue el momento de mayor acentuacin del individualismo y oper como reaccin contra el rgimen anteriormente vigente. Luego se dan las siguiente etapas: e) Cdigo de comercio francs 1807. * Superada la etapa del individualismo, se dicta el Cdigo de Comercio francs de 1807. El principio ahora es el de la libertad contractual. La sociedad es fruto de la libre voluntad de las partes contratantes y esa libertad no poda ser interferida ni reglamentada por el Estado a quien se le asigna un papel mnimo (Estado gendarme). Bajo este sistema se sanciona las mayoras de las legislaciones del siglo XIX. f) Siglo XX: individualismo. Estado interventor. * En el Siglo XX surge el fenmeno de las concentraciones empresarias que encuentran en la S.A. la estructura jurdica ms adaptable a sus necesidades. Adems, se toma conciencia que resulta una estructura inspirada exclusivamente en el afn de lucro, insensible a los problemas humanos y a los intereses y necesidades personales de su propia comunidad laboral y de los grupos sociales con los que se vincula. La aparicin de las empresas multinacionales, en tanto conglomerado econmico poseedor de cuantiosos recursos financieros y tecnolgicos que controla activos en dos o ms pases receptores, ha incidido en la legislacin societaria, sobre todo en aquellos pases que sufren los efectos perjudiciales de esta nueva manifestacin econmica. Por esos, en la mitad del siglo y en el marco del modelo socioeconmico de "Estado de bienestar", se dictan leyes que tratan de preservar el inters nacional y adoptar recaudos para dar prioridad a las necesidades y aspiraciones humanas. g) Crisis del 80: el estado tiene que tener usuarios y consumidores. * La crisis, que en la dcada de los 80, se produce en el llamado Estado de bienestar, la reformulacin del rol del Estado, las tendencias a la flexibilizacin y desregulacin, la globalizacin de la Economa y fundamentalmente el fenmeno de la integracin regional generan una nueva problemtica en la materia societaria que exige un abordamiento legal tambin especfico. Ya no basta con un contralor estatal de constitucin -que en los hechos fue slo burocrtico y a contrapelo de la agilidad que requiere la negociacin contempornea- sino que debe ahora privilegiarse la proteccin del usuario y consumidor -incluido el inversor en acciones u otras obligaciones negociales-, debe acentuarse la transparencia contable e impositiva de la actividad societaria y deben flexibilizarse las estructuras normativas, para que stas propendan a la mayor constitucin de sociedades y no a su obstaculizacin. Al mismo tiempo en el marco que proporcionan los nuevos fenmenos de integracin supranacional (Unin europea, NAFTA, MERCOSUR) debe apuntarse a la unificacin de las regulaciones jurdicas y a la obtencin de un procedimiento de resolucin uniforme de los conflictos. Generalidades: El derecho de las sociedades como parte integrante del derecho comercial. El DC no es el resultado de una concepcin dogmtica del derecho privado, sino que es el fruto de determinadas circunstancias histricas que producen su aparicin como rama separada ante la insuficiencia del derecho comn, desbordado por las necesidades del comercio y por falta de instituciones. Breve historia de la legislacin sobre las sociedades comerciales. En la antigedad, Grecia, Roma, no sintieron la necesidad de sistematizar el conjunto de normas especficamente aplicables al comercio, resulta importante nombrar, la regulacin en la ordenanza de comercio francs de 1673, de enorme influencia en la ordenanza de Bilbao de 1737, fuente mediata de nuestro cdigo de comercio, as como la codificacin Napolenica, que todava mantiene su influencia en rgimen societario vigente. La ordenanza francesa de 1673 se ocup de dos formas de ejercer el comercio en forma colectiva a) la sociedad general en la cual los socios, que eran comerciantes, se obligaban solidariamente al pago de las deudas contradas en nombre de la sociedad, y b) la sociedad en comandita, en la cual, junto a los socios que eran comerciantes, aparecen los socios comanditarios que slo se obligan hasta el monto de su participacin, estaban obligadas a inscribirse en un registro mercantil. Las llamadas compaas que coexistan paralelamente con aquellas sociedades tipificadas, tenan otro carcter, pues se creaban por carta real y eran consideradas como instituciones de derecho pblico, que trabajen en nombre de otro. Como ejemplo tenemos las grandes compaas de Gnova, msterdam y Londres. El cdigo de comercio francs de 1807, recogi a la sociedad colectiva (sociedad general), y en materia de sociedades por acciones estableci una diferencia capital entre estas dos clases de sociedades. Por una parte, acord la libertad de constitucin a las sociedades en comandita por acciones en las que exista un comanditado personalmente responsable, pero se neg esta libertad de formas a la otra forma de sociedad por acciones, en las cuales no hay ningn socio colectivo y a la que, por esta razn, denomin sociedad annima. Se estableci que los accionistas son nicamente responsables en razn de su aporte, sin que sea necesario limitar su responsabilidad. Las caractersticas de las sociedades annimas en el ordenamiento napolenico, la carencia de razn social, precisamente por la ausencia de responsabilidad ilimitada de sus socios. Por otra parte el codificador de 1807 someti estas sociedades a la autorizacin gubernamental. En 1867 se crea el derecho de crear libremente SA. La legislacin de 1867 estableci la imposibilidad de las SA de tener menos de 7 accionistas. La autorizacin estatal y el nmero mnimo de 10 accionistas subsisti hasta el ao 1972, en que fue dictada la ley 19550, habindose constituido entre 1960 y 71 la cantidad de 27994 sociedades en comandita por acciones, y de all has 1980 slo 445. Las tendencias del presente siglo en materia de derecho societario La 1era de las tendencias que fue abandonada durante la primera mitad del siglo XX, fue la de reunir en un solo cuerpo normativo todas las leyes dedicadas al comercio. Tal tendencia fue denominada por la doctrina como de dispersin o de descodificacin. Las nuevas previsiones se realizaban a travs de leyes complementarias. 45

Ocupa un lugar destacado la aparicin de las sociedades de responsabilidad limitada a fines del siglo XIX y primera mitad del presente Evolucin legislativa a) Periodo colonial: monopolio espaol. Con anterioridad a 1810, la actividad comercial privada en el Ro de la Plata no se encuadr, salvo excepciones, en la forma de sociedad comercial. El sistema monoplico instaurado por Espaa impeda una actividad comercial de magnitud. La normativa entonces vigente era la resultante de las llamadas "Ordenanzas de Bilbao". b) Cdigo de comercio de buenos aires y de la nacin. 1863 hasta 1972. Luego de dictada la Constitucin de 1853 y puesto nuestro pas a la etapa de su organizacin institucional, corresponda al Congreso Nacional, conforme lo dispona el art. 67, inciso 11, de la Constitucin, el dictado del Cdigo de Comercio. Como Buenos Aires an no se haba incorporado a la Confederacin, este Estado es el primero que dicta su Cdigo de Comercio para el Estado de Buenos Aires en 1859, en base a un proyecto elaborado por Eduardo ACEVEDO y VELEZ SARSFIELD (el autor del Cdigo Civil). En 1862, ya incorporada Buenos Aires a la Confederacin, el Congreso de la Nacin lo convierte en Ley de la Nacin. c) 1972. ley 19550. El esquema jurdico resultante del Cdigo de Comercio 1859/1862 es el que bsicamente se mantiene vigente durante ms de un siglo (hasta el dictado de la Ley 19.550). Slo se realizan algunas modificaciones en el ao 1889 y se dictan la Ley de Cooperativas (1919) y la Sociedades de Responsabilidad Limitada (1932), tipos societarios no contemplados en el Cdigo de Comercio. d) Ya en los comienzos de este Siglo se advierte la insuficiencia de la regulacin legal de las sociedades comerciales resultante del Cdigo de 1859/62 con las reformas de 1889. Haba cambiado el panorama econmico, el contexto en el cual se desenvuelven las sociedades comerciales, especialmente las S.A. Evidentemente el medio social de mediados de siglo pasado hasta nuestra cambi sustancialmente. Fundamentalmente se ha modificado la vida y el desarrollo de las empresas. La ubicacin jurdica de la empresa frente a la sociedad no se la valoraba entonces como ahora. No se le reconoca como una infraestructura organizada tcnica y econmicamente que est reclamando en el orden jurdico el lugar preponderante en el mundo econmico. El rgimen jurdico del Cdigo de Comercio no se prestaba para ser la vestidura jurdica de una empresa que deba actuar en la Argentina de 1970. Estas inquietudes tuvieron diversa manifestacin antes de plasmarse en la Ley 19.550 de 1972. As dos importantes comercialistas (MALAGARRIGA Y AZTIRIA) elaboran en 1959 un Anteproyecto de Ley General de Sociedades. Posteriormente se nombra una Comisin Revisora (1963) y no prospera la iniciativa ante la interrupcin del gobierno constitucional en 1966. Luego, en 1967, la Subsecretara de Justicia designa una Comisin integrada tambin por prestigiosos especialistas (Colombres, Fargosi, Halpern, Odriozzola y Zaldivar) la cual elabora un anteproyecto que es puesto a consideracin de diversas entidades vinculadas a la actividad societaria. Teniendo en cuenta muchas de las observaciones formuladas, se elabora el proyecto definitivo en 1969 el cual es sancionado como Ley 19.550 el 3 de abril de 1972, entrando en vigencia el 22 de octubre de 1972. e) La Ley 19.550 sufri algunas modificaciones con posterioridad, todas de ellas de escasa importancia. No obstante, luego de 10 aos de vigencia, a travs de la doctrina especializada, los congresos realizados sobre temas societarios y las rectificaciones introducidos por la jurisprudencia en muchos tpicos de la ley, se fue imponiendo la necesidad de realizar una nueva reforma, que respetando el espritu y la estructura de la Ley 19.550, procediera a su actualizacin. Con ese motivo se crea una nueva Comisin en 1981 a fin de que proponga un Proyecto de Reformas de la ley 19.550. Elaborado el proyecto es finalmente sancionada la Ley 22.903, el 9 de septiembre de 1983. Esta ley introduce reformas a aproximadamente 80 artculos de la ley 19.550 (sobre un total de 373 artculos). d) 1983. reforma modificatoria 22903. Reforma 80 artculos. Leyes conjuntas. Caracteres. Principios generales universales, se legisla sociedades comerciales. Personas de derecho privado. 22903 agrupa las de colaboracin empresaria y UTES. Otra caracterstica. Conservacin de la empresa. Sociedades no son solamente una cuestin privada, cuestin social, polo productivo. LA LEY 19.550. CARACTERSTICAS Y ORIENTACIN. Ya se analiz, en el punto "Evolucin legislativa", los antecedentes normativos que precedieron a la Ley 19.550 y las reformas ms significativas producidas ulteriormente. Cabe ahora desarrollar los referido a los principios que inspiran la ley vigente y a sus caractersticas generales ms significativas. Comprende slo a las sociedades comerciales y se excluyen a las sociedades civiles y a las cooperativas. La tendencia moderna es a incluir en un slo cuerpo legislativo la totalidad de las personas jurdicas privadas, fijando normas generales para estos sujetos de derecho. La legislacin societaria vigente adopt en muchas disposiciones el llamado principio de conservacin de la empresa. De conformidad al mismo, en las situaciones de duda, debe optarse por la solucin que implique el mantenimiento con vida de la sociedad y consecuentemente de la empresa que sta alberga, atendiendo al inters general comprometido en ello. Se somete a control estatal permanente a determinadas sociedades donde por la magnitud de su capital o por la trascendencia social de su objeto se hace necesaria la presencia del Estado. Se adopta el concepto del "contrato plurilateral de organizacin", lo cual se evidencia en diferentes normas, particularmente los que regulan el rgimen de nulidades. Anlisis de la definicin legal de las sociedades comerciales. 46

Artculo 1ro. Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. Anteriormente Art. 282 cdigo de comercio. Lo denotan como un contrato, la LSC se abstiene de caracterizar a la sociedad como un contrato, y destaca en el Art. 2 que es un sujeto de derecho, reducir el concepto de sociedad a un contrato significa ignorar su existencia como ente dotado de personalidad con todas la consecuencias que eso significa. La LSC abandono el criterio de la comercialidad de la sociedad en razn de su objeto. Define lo que es sociedad. Objeto del contrato de sociedad: distinto al objeto social, el primero son las prestaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los socios. Elementos que necesita una sociedad. a) Pluralidad de partes: nissen elemento especifico. (dos personas o partes) partes es un centro de intereses jurdicos comunes que puede estar constituido por una persona o por varias personas. 2 o ms personas para la celebracin del contrato de sociedad. Puede ser personas fsicas o jurdicas con las limitaciones del Art. 30 ley 19550. la ley 19550 no admite la existencia de las sociedades de un solo socio, tendencia es contraria. Se argumenta que el contrato de sociedad es un negocio indirecto que recurre el empresario individual para limitar su responsabilidad por los riesgos empresarios. otra es aquellas filiales argentinas de sociedades extranjeras no son sociedades de un solo socio, integradas exclusivamente por estas, y que el socio argentino es un empleado, tal es el argumentos no convencen: a) no es acertado legislar para la anormalidad, b) el concepto sociedad de un solo socio, es un contrasentido, c) el contrato de sociedad no es para limitar su responsabilidad sino concentrar capitales. Toda legislacin tiene contenido patrimonial debe custodiar preferentemente los intereses de los tercero, es salvaguardar a los acreedores, la sociedad se puede quedar reducida a un solo socio, tiene 3 meses para incorporar nuevos socios, el socio nico responde en forma ilimitada y solidaria. Art. 94 8vo. Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas;. La primera observacin que cabe formular es que habla de "personas" y no de "partes". Sabido es que puede haber partes pluripersonales (vgr. cuando varias personas compran en condominio un inmueble, hay una sola parte compradora, pero hay varias personas). Lo mismo ocurre en materia societaria: as puede haber un condominio respecto de una accin de una SA o de una cuota de una SRL. La ley al exigir por lo menos la presencia de dos socios, est excluyendo la posibilidad de sociedades unipersonales o de un solo socio, cuestin ya analizada al estudiar el tema "la empresa individual de responsabilidad limitada". Al ser la pluralidad de partes un requisito esencial de la sociedad, la reduccin a uno del nmero de socios ser causal de disolucin de la sociedad, conforme se estudiar en la Unidad VII. b) Tipicidad: elemento especifico Tipos societarios, uno de los tipos previstos. Atipicidad (nulidad). Consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades, disciplina que permite diferenciar unas de otras a travs de ciertos requisitos esenciales que les son propios. El tipo societario adoptado determina el carcter mercantil de la sociedad con independencia del objeto para el cual se ha constituido. La tipicidad est adoptada como principio de orden pblico, pues el Art. 17 es nula constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. No puede apartarse de los tipos creados por el legislador, si pretende tener una sociedad regularmente constituida, la tipicidad brinda seguridad al trfico mercantil, pues los 3er saben cual es el alcance de la responsabilidad de los socios, quien se encuentra facultado para representarla y cuales son las pautas de funcionamiento interno. Art. 17. Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. ("... conforme a uno de los tipos previstos en esta ley"). En materia de sociedades, a diferencia de lo que ocurre en el mbito contractual, rige el principio de tipicidad obligatoria. Ello implica que quien decide constituir una sociedad comercial no puede adoptar la forma o estructura que cree mas conveniente a sus intereses sino exclusivamente alguna de las reguladas taxativamente en la ley. O sea que el mbito de la autonoma de la voluntad en esta materia est restringido a las particularidades que se quieran incorporar a la sociedad (nmero de socios, monto del capital social, organizacin de la administracin: colegiada, unipersonal, conjunta, etc.) pero todo ello dentro del tipo bsicamente regulado en la ley. La tipicidad, en consecuencia, puede ser caracterizada como "el ajuste de la estructura, es decir de la forma, a slo las especies reglamentadas por la legislacin" (ZALDIVAR). El incumplimiento de este requisito, o sea el supuesto de constitucin de una sociedad atpica, origina la nulidad de la sociedad (art. 17). La atipicidad puede ser: * pura: o sea la creacin de un ente con caractersticas no previstas en la ley (se "inventa" una sociedad absolutamente original, totalmente ajena a las reguladas en la ley). * mixta: cuando se constituye una sociedad que resulta de la combinacin de los elementos de dos o ms sociedades tpicas (vgr., se crea una sociedad colectiva pero al capital se lo representa en ttulos negociales -acciones-; o se constituye una S.A. pero donde los socios responden en forma limitada) En ambas formas de atipicidad (o cuando se omite un requisito esencial tipificante) la sancin es la nulidad de la sociedad. El requisito de la tipicidad est establecido en materia societaria con la finalidad de proteger a los terceros que contratan con la sociedad. Se consagr para garantizar la seguridad jurdica: conocimiento fcil y preciso para quienes se asocian y para quienes contratan con la sociedad respecto a su organizacin, estructura y responsabilidad. c) Organizacin: especifico por un lado se refiere a la necesidad de que exista una regulacin de determine el rgimen de los diversos rganos societarios (administracin, gobierno, fiscalizacin) y de los derechos y obligaciones de los socios entre s y cono respecto al ente social. Art. 11 inc. 6 a 9. Art. 11. El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 6to. La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de socios; 7mo. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser 47

en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa; 8vo. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros; 9no. Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad. Tambin se refiere a la necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotacin en comn, coordinndose los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin nico. Otro aspecto, ligado al anterior, implica una relacin con la idea econmica de empresa, que constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente. Idea econmica de la empresa que subyace en el concepto de sociedad comercial. d) Aportes: especifico desde el Art. 37 hasta el 55 regula detalladamente todo lo referido a los aporte. Cada uno de los socios se obligue a efectuar un aporte, consista ste en una obligacin de dar o hacer. Constituye requisito de existencia omisa del contrato de sociedad, sin aportes no puede haber socios y por ende sociedad. El aporte es la contribucin de cada socio al fondo comn que debe constituirse para el desarrollo del objeto social. e) Produccin e intercambio de bienes y servicios especifico (comercial, amplio) producir es crear nuevas utilidades, y estas utilidades se obtienen no slo mediante la creacin de una cosa nueva, sino tambin mediante el disfrute de una cualidad nueva. El fin societario. La sociedad debe dedicarse a la produccin o intercambio de bienes o servicios, lo cual constituye su fin societario la sociedad debe tener vocacin de ser titular de una hacienda empresaria mercantil. f) Participacin en los beneficios y soportar las prdidas. especifico Art. 13. Son nulas las estipulaciones siguientes: 1ro. Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; 2do. Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias; 3ro. Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales; 4to. Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes; 5to. Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva. La participacin en los beneficios est sujeta a un procedimiento especial previsto en Art. 68 y 224 Art. 68. Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas y lquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el rgano social competente, salvo en el caso previsto en el artculo 224, segundo prrafo. Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla son repetibles, con excepcin del supuesto previsto en el artculo 225. Art. 224. La distribucin de dividendos o el pago de inters a los accionistas son lcitos slo si resultan de ganancias realizadas y lquidas correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado. Est prohibido distribuir intereses o dividendos anticipados o provisionales o resultantes de balances especiales, excepto en las sociedades comprendidas en el artculo 299. En todos estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y sndicos son responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones. Art. 225. No son repetibles los dividendos percibidos de buena fe. Pues los administradores no pueden repartir las ganancias en cualquier momento, los dividendos slo pueden ser aprobados y distribuidos a los socios si ellos surgen de ganancias realizadas y liquidados, resultante de un balance confiable de acuerdo a la ley, salvo las SA incluidas en el articulo 299. Los socios deben pactar en el contrato constitutivo o en el estatuto, la forma como se distribuirn entre ellos las ganancias. Caso contrario la distribucin se hace en funcin de los aportes, pero son nulas de nulidad absoluta, las clusulas por el medio de los cuales alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se excluyan de ellos, o que sean liberados a contribuir a las prdidas. Art. 13. En cuanto a las prdidas, sociedad de personas o sociedad por parte de inters los socios responde en forma solidaria e ilimitadamente por las obligaciones. Los socios pueden pactar una forma determinada de participar en las prdidas, pero ello ser inoponible a 3er. Si es sociedad de capital. Responsabilidad limitada. 2) Sociedad y empresa. La empresa puede pertenecer a un individuo, a una sociedad, o al Estado, segn quien posea su titularidad, es decir, la propiedad de sus bienes instrumentales, de su capital, y quien contrate el trabajo de sus operarios. De tal modo la sociedad es una de las formas jurdicas que puede adoptar la empresa pero no pueden confundirse ambas realidades porque pertenecen a ordenes diferentes. Para VIVANTE la empresa es "un organismo econmico que pone en juego los elementos necesarios para obtener cierto producto, destinado al trueque, con riesgo para el empresario". Da una idea de "unidad", con la necesaria organizacin para el ejercicio de una actividad econmica, que agrupa diversas personas y que se vale de su fondo de explotacin para el logro de sus objetivos. En el derecho comercial moderno, sobre todo teniendo en cuenta las teoras imperantes en Italia y Espaa, se pretende hacer girar todo el derecho mercantil sobre la idea de "empresa". Se propone, incluso, transformar el Derecho Comercial en "Derecho de la Empresa". En nuestro Cdigo de Comercio no existe una regulacin expresa de la empresa, salvo menciones incidentales como la contenida en el art. 8, inciso 5. Slo existe la regulacin completa de las sociedades comerciales y stas pueden o no coincidir con la idea econmica de empresa. La Sociedad es una estructura, un marco jurdico, que fija pautas internas y externas. Cuando el ente se pone en movimiento, cuando funciona y busca cumplir su objeto, nos encontramos frente a la empresa. Otras diferencias: 48

* La sociedad es una estructura esttica. La empresa es dinmica, es actividad. * La sociedad es sujeto de derechos. La empresa no tiene personalidad, la personalidad corresponde, en todo caso, a la persona fsica o a la sociedad que es titular de la misma. * La sociedad puede o no tener actividad comercial. En la empresa es imprescindible la actividad mercantil.* La sociedad es siempre pluripersonal, segn lo exige el art. 1 de la ley. La empresa puede ser unipersonal, como cuando su titular es una persona fsica. Diferencias: la empresa es una actividad, algo dinmico, organiza factores de la produccin. Jurdicamente no tiene sentido. Empresario es el que organiza la empresa. Puede ser una persona fsica o jurdica. Sociedad presupone empresa. Salvo en las sociedades holding (sostener acciones) no tiene actividad. La empresa individual de responsabilidad limitada. Limitar responsabilidad. No me van a sacar mi patrimonio. Pierdo lo de mi sociedad. Ficcin de sociedad, crear sociedad es muy bueno, en el mundo se crea una sociedad unipersonal. En Argentina no. LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Como vimos al analizar la definicin del art. 1 de la ley, de all surge que se ha establecido, como requisito esencial de la sociedad, la pluralidad de partes. O sea que la ley se ha pronunciado en contra de la posibilidad de constituir sociedades de un solo socio. El tema se vincula estrechamente con la problemtica de la llamada "empresa individual de responsabilidad limitada". Se ha propuesto en tal sentido, y algunos pases lo tienen reconocido legislativamente, la posibilidad de que un empresario individual limite su responsabilidad sin necesidad de recurrir a la ficcin -como ocurre ahora- de convocar a otro socio -normalmente un familiar- como mero testaferro o participando en una porcin mnima del capital social. La realidad que encubren muchas de nuestras sociedades comerciales -an S.A.- es la existencia, atrs de la forma societaria, de patrimonios unipersonales. Se ha propuesto, entonces, sincerar esa situacin anmala y permitir directamente la constitucin de sociedades de un solo socio El tema ha resurgido con motivo de los Proyectos de modificacin y unificacin de los Cdigos Civil y de Comercio. En estos proyectos se ha propuesto admitir la constitucin y/o funcionamiento de S.R.L. y sociedades por acciones de un solo socio. Si bien la doctrina parece coincidir en admitir esta posibilidad la discrepancia se plantea sobre la tcnica legislativa que resulta ms conveniente para regular el fenmeno. Para una posicin, debe reglamentarse separadamente la empresa individual de responsabilidad limitada, a travs de una regulacin autnoma que deje intacto el rgimen societario vigente. Para otra postura, en cambio, es conveniente directamente incorporar, dentro de la Ley 19.550, la posibilidad de constituir la sociedad de un solo socio, o admitir su funcionamiento, derogando la causal disolutoria prevista por el art. 94, inciso 8, de la Ley. 3) Clasificacin sociedades comerciales: primera clasificacin, sociedades constituidas regularmente: cumpli con las formas y publicidad requerida por el ordenamiento societario en inscripta, los socios pueden oponer las clusulas contractuales entre ellos, ante la sociedad y fundamentalmente pueden invocar los beneficios del tipo elegido entre los 3ros. Sociedades irregulares o de hecho: no han cumplido con los requisitos de formas y publicidad. Viciadas en su forma y sometidas a un rgimen nico. Hecho: carece de instrumento escrito de constitucin. Irregulares: contrato escrito y adaptado, no ha sido inscripto. Tienen existencia precaria, pues cualquier de los socios puede disponer la disolucin de la sociedad, en todo momento y exigir su liquidacin en la que cualquiera de los socios puede exigir su disolucin. Los socios responden solidaria e ilimitadamente. Restriccin que sufren las sociedades irregulares: la falta de inscripcin: sus libros de comercio no merecen fe, no pueden ser acreedores de prenda con registro, no pueden registrar a su nombre el dominio de bienes cuyo efecto se requiere registracin, tal como inmueble, autos, etc. Regularizacin: se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos por la ley, la regularizacin no altera la continuidad, la sociedad regularizada contina en los derechos y obligaciones que tena antes de regularizarse. En virtud de la regularizacin no se disuelve la sociedad irregulares o de hecho Art. 22 Art. 22. La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta Ley. No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios. Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin. Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del dcimo da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin.

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Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4to., a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada. La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley. Si viene de un estado de regularizacin, cualquier socio, desde la ltima notificacin tiene 60 das para resolver la regularizacin. Regularizacin (solicitar inscripcin) disolucin por cualquiera de los socios. Disolucin cualquiere socio no hay pedido de regularizacin , los otros socios imponen la regularizacin (tiene 10 das resolucin regularizacin) tiene 60 dias regularizacin, sino disolucin.

Criterios: a) Segn cmo est representado el capital: Partes de inters: es cada una de las porciones en que se divide el capital social y corresponde a cada socio. No son fracciones iguales, las acciones son desiguales. Son difcilmente transmisibles (consentimiento, acuerdo de la totalidad de los dems socios). Trasmitir las acciones modifica el contrato social. Los acreedores no pueden tomar las partes de inters, solo pueden cobrarse de las utilidades. La parte de inters es embargable por los acreedores particulares del socio, pero no puede ejecutarse judicialmente. Colectiva, en comanditas simple, por acciones respecto del socio encomanditado, capital e industria(parte de los socios capitalistas). Sociedades colectivas, de capital e industria. En comandita simple y las sociedades accidentales o en participacin. Muy pocos socios. Responsabilidad solidaria e ilimitada y subsidiaria y un esquema sencillo de funcionamiento. Gran relevancia de la personalidad de los socios, riguroso sistema de mayora. Sociedades colectivas: responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. Aun cuando ellos cuentan con el derecho de exigir a los acreedores la agresin prioritaria del patrimonio societario (excusin) Art. 125 a 133 (normativa). La sociedad encomandita simple: 2 categoras de socios. Los socios comanditados o solidarios, que responden como las colectiva y los socios comanditarios, que responden solamente por los aportes efectuados a la sociedad, ser obligaciones de dar. Le esta prohibido a estos socios ejercer la administracin de la sociedad. Sociedades capital e industria: existencia de 2 categoras, los socios capitalistas, que responden de los resultados de las obligaciones sociales como los socios de la colectiva y los socios industriales que responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. La administracin puede ser desempeada por cualquiera de los socios. Sociedades accidentales o en participacin: 3 singulares caractersticas, se trata de sociedades constituidas para una o ms operaciones determinadas, pero que permanecen ocultas a los 3er en el sentido de que quien realiza las operaciones sociales lo hace con los aportes recibidos de los restantes socios, pero a titulo personal socio gestor carecen de personalidad jurdica y no estn sometidos a inscripcin regstrales . Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita Simple, Sociedad de Capital e Industria y Sociedad en Comandita por Acciones, slo respecto al capital comanditado). En estas sociedades el capital no est fraccionado ni dividido en porciones de igual valor sino que la participacin de cada socio

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constituye una parte indivisa, las cuales, adems, pueden ser desiguales. Su cesin est restringida y en algunos casos, para transmitirla, se exige la unanimidad. No son embargables por los acreedores de los socios (art. 57). Sociedades por cuotas: el capital de la sociedad de responsabilidad limita. Las cuotas es una fraccin igual, es una maza, es libremente transmisible. Los socios pueden pactar limitaciones cuando constituye la sociedad. Los acreedores pueden embargar y hacer vender las cuotas. SRL (pyme). Caracterizada por la divisin de su capital social en cuotas de igual valor. : (S.R.L.) Son todas de igual valor pero no se representan en ttulos negociables como las acciones. Son como regla de libre transmisibilidad, pero el contrato social puede establecer limitaciones. La transmisin de las cuotas implica modificacin del contrato social. Sociedades por acciones: el capital, ttulos negociables. S.A. encomanditas por acciones. Son libremente transmisibles, la pueden embargar, calidad de socio dada por la tenencia de la accin, no se modifica el contrato. Deben ser de igual valor y representadas en ttulos que deben ser emitidos nominativos. Su capital social se divide en acciones que se incorpora a ttulos representativos, y as circulan, sus socios, accionistas limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. S.A.: sociedad por acciones por naturaleza, divisin total de su capital en acciones. Limitacin de la responsabilidad de los socios a la integracin de las acciones suscriptas. Las S.A. con participacin estatal mayorista: un subtipo de la S.A. el estado representa el 51% del capital social. Las sociedades en comandita por acciones: dos tipos de socios. Los socios comanditarios que tienen las mismas caractersticas que los accionistas de la S.A. los socios solidarios o comanditados, que responden en forma solidaria. La diferencia radica en la titularidad de los socios comanditarios de ttulos accionarios. Sociedades cooperativas: reguladas ley 20337 y son sociedades de capital variable, con acciones nominativas, cuyo fin principal consiste en crear ventajas econmicas a sus asociados y no utilidad. Las sociedades de garanta recproca: ley 24467 y cuyo nico y exclusivo objeto consiste en prestar garantas a favor de sus socios partcipes. : (S.A. y Sociedad en Comandita por Acciones, slo respecto al capital comanditario). El capital est representado por ttulos negociables, cuya transmisibilidad puede ser limitada pero nunca prohibida. Pueden ser embargadas por los acreedores del socio. La calidad de socio est incorporada a la accin, de modo que la transferencia de tal calidad no requiere modificacin del contrato. b) Segn el vinculo existente entre los socios: Sociedades de personas o intuitus personae: coincide parte de inters a excepcin de la encomandita, colectiva, capital e industria, en comandita simple. Limitar su transmisibilidad de la cuota. Se mira a la persona. La ley protege. Juan y pedro yo cree una sociedad con ellos y con nadie ms. La consideracin de la personalidad de cada socio, sus condiciones econmicas, determina su constitucin y funcionamiento. (Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita Simple y Sociedad de Capital e Industria) La calidad de socio resulta determinante del contrato. Se tienen particularmente en cuenta las condiciones personales del socio, su honradez, su capacidad para los negocios, etc. Esto incide en la transmisibilidad de la condicin de socio, que en estas sociedades est fuertemente restringida. Tambin en la administracin, pues ante la ausencia de previsiones en el contrato, cualquiera de los socios administra y representa a la sociedad. Mixtas: SRL, mezcla. Preeminencia el elemento personal y tambin personal. Transmitir libremente con algunas prescripciones. Me embargan las cuotas, nombrar un administrador. SRL y las comandita. En esta categora debe ubicarse a la S.R.L. pues no responde estrictamente a las categoras anteriores. Tiene elementos de las sociedades de personas (como la posibilidad de fijar lmites a la transmisibilidad de las cuotas, la necesaria nominatividad de stas y el hecho de que la cesin importe modificacin del contrato y la posibilidad de que se designe administrador -gerente- por plazo indeterminado y con carcter irrevocable) y tambin ingredientes propios de las sociedades de capital (como la flexibilidad en la transmisibilidad de las cuotas y fundamentalmente la limitacin de la responsabilidad de los socios). Esto es propio de la funcin econmica que cumple este tipo social, Sociedades de economa mixta: no se encuentra contemplada por la ley 19550 sino por la ley 1962. constituye otra manifestacin de la intervencin del estado en la actividad econmica. Finalidad satisfaccin de necesidades de orden colectivo, el inters del estado necesariamente debe ser superior al capital social. Tipo acciones. De capital o intuitus rei: importa el capital, no los socios. Acciones libremente transmisibles. SA y las en comandita por acciones, en cuanto respecto a los socios comanditarios. (S.A. y S.C.A.) En estas sociedades las calidades personales de los socios pasan a un segundo plano y adquiere relevancia la solvencia patrimonial de la sociedad. Para incorporarse a estas sociedades se mira el balance y no las condiciones de los otros socios. c) Segn la responsabilidad de los socios. Todos los socios responden de manera ilimitada y solidariamente. Sociedades colectivas Todos los socios responden de manera limitada (a lo que aportaron) SA. SRL Mixtas algunos van a responder limitadamente y otros ilimitadamente, capital e industria, en comandita simple, en comanditas por acciones. 4) Diferenciacin sociedades comerciales con: Asociacin: la primer diferencia es que esta persigue un fin comn y la otra un fin de lucro. En el nmero de miembros, sociedades comerciales limitacin. SRL 50 no ms. Las asociaciones no tienen fin de lucro (engrosan el patrimonio) el capital es variable en la sociedad el capital es fijo. En la asociacin hay una cuota que se paga. La duracin de la asociacin es ilimitada, la sociedad tiene un plazo. La sociedad comercial persigue un fin lucrativo, el capital se constituye por los aportes de los socios. En la asociacin no existe capital aportado (cuota social fijada por el 51

estatuto o asamblea) las sociedades comerciales, en caso de disolucin, realizado el activo y cancelado el pasivo y reintegrado el capital aportado por los socios, el remanente se entrega a los mismos en las otras se oriente necesariamente hacia un fin en comn o al estado. En SC la voluntad social otorgada en funcin del capital, cantidad de votos en proporcionalidad al capital. Carcter de socio trasmisible. En la asociacin todos los socios tienen igual derecho a voto, es personal y no trasmisible. El elemento diferenciador bsico est dado por la finalidad de bien comn que inspira a las asociaciones y el objeto genrico de las sociedades comerciales que es, segn el art. 1, la produccin e intercambio de los socios para obtener beneficios que partirn entre los socios. Algunos autores sostuvieron que el criterio distintivo estaba dado por la falta de finalidad lucrativa de la asociacin. A esto se le critico (ZALDIVAR) pues en muchas asociaciones tambin est presente esta finalidad lucrativa pero lo que ocurre es que las sociedades persiguen como finalidad principal un lucro para repartir en cambio en las asociaciones, cuando tienen una finalidad de lucro, ste no es para distribuir entre los asociados sino como un medio para que la asociacin preste servicios. Otras diferencias que se sealan son las siguientes: * En la asociacin el nmero de socios es ilimitado y su duracin indeterminada. En la sociedad el nmero de socios slo puede aumentar mediando incrementos de capital o cesin parcial de participaciones sociales. La duracin debe estar determinada en el contrato. * El capital de la asociacin es indeterminado y se forma, no con aportes, sino fundamentalmente a travs de cuotas peridicas, normalmente mensuales, que abonan los asociados. En la sociedad, en cambio, el capital debe estar fijado en el contrato y se compone por los aportes que los socios realizan. * La asociacin no distribuye utilidades y en caso de disolucin el remanente no se entrega a los socios sino que pasa a una entidad sin fines de lucro que se determine en el contrato. En las sociedades en cambio la distribucin de utilidades es de su esencia y la cuota de liquidacin se entrega a los socios. Fundacin: tiene un fin comn. No se reparte utilidades, si genero se reinvierte. No es un fenmeno asociativo, una sola persona puede constituir, realizar sin socios. Mortis causas. Fundacin: finalidad bien comn, patrimonio afectado a un objetivo de bien comn finalidad altruista. En al fundacin no hay socios. Sino un conjunto de bienes aportados por los fundadores. Condominio: copropiedad 2 personas tienen un bien o cosa. Derecho real, no crea rganos. Conservacin de los bienes. Las sociedades es un derecho personal. Produce bienes e intercambian. El condominio puede ser disuelto a peticin de los miembros, en la sociedad hay una idea de permanencia. Derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Para que nazca la sociedad es necesario que las partes manifiesten expresa o tcitamente la voluntad, no tanto de poner en comn determinadas cosas o servicios. El condominio surge incluso sin la voluntad de los comuneros. El derecho sobre una misma cosa. En el condominio falta entre los comuneros una colaboracin dirigida a un mismo fin. La sociedad solo puede ser constituida mediante acuerdo de voluntades, el condominio puede crearse por acuerdo de voluntad, testamento o por imperio de la ley. El condominio no constituye un sujeto de derecho, el condominio carece de rgimen legal especfico de administracin, no es susceptible de disolucin, como la sociedad, sino de divisin, a pedido de cualquiera de los condminos. El condominio es un derecho real segn el cual la propiedad de una cosa pertenece a varias personas. Con la sociedad presenta las siguientes diferencias: * en cuanto a la naturaleza: el condominio es un derecho real y la sociedad es un contrato. * en cuanto al origen: el condominio puede nacer de un contrato, de una disposicin de ltima voluntad e incluso de la ley (condominio de medianeras y propiedad horizontal). La sociedad, en cambio, solo puede surgir de un contrato. * en cuanto a la personalidad: el condominio no da origen al nacimiento de una nueva persona jurdica distinta de los copropietarios; la sociedad s. * en cuanto al funcionamiento: el condominio es una situacin transitoria, de mera conservacin de bienes. La sociedad, en cambio, es un sujeto destinado a producir bienes y servicios, de carcter dinmico. en cuanto a la transmisibilidad de las partes: En el condominio cada condmino puede transmitir su parte indivisa libremente, sin necesidad de contar con el asentimiento de los restantes. En la sociedad la transmisibilidad de las cuotas slo es libre en las SA, en las dems est sujeta a restricciones de diversa intensidad * en cuanto a la disolucin: El condominio, como regla, se puede disolver en cualquier momento, cuando cualquier condmino lo solicite, sin necesidad de invocar causa. En la Sociedad civil: actos civiles. La sociedad actos de comercio. Art. 8 tipicidad. La civil finalidad. Regulada por el cdigo civil. Sociedades comerciales por la le 19550. Una sociedad comercial puede tener un objeto mercantil o no; la civil slo puede tener por objeto actos no mercantiles. Si constituyramos una sociedad civil para realizar actos de comercio caeramos en la atipicidad causante de nulidad del acto constitutivo que sanciona el Art. 17. Las SC pueden constituirse por instrumento privado o pblico salvo la SA y la en comandita por acciones, que deben serlo por instrumento pblico. Las sociedades civiles deben constituirse mediante escritura publica. SC obligadas a inscribirse en el registro pblico de comercio, las sociedades civiles no estn obligadas a inscribirse. SC estn obligadas a llevar los libros de comercio rubricados que ordena Art. 44 cdigo de comercio, a tener una contabilidad mercantil organizada y practicar el balance general. Ningunas de estas obligaciones aparecen impuestas a la sociedad civil. La sociedad civil es la regulada en el Cd. Civil. Originariamente estaba contemplada para las actividades civiles. La actividad comercial, en cambio, deba encuadrarse necesariamente en algunos de los tipos de sociedad comercial, previstos por el Cd de Comercio. En ese momento el contrato de sociedad civil tena algn sentido pues importantes actividades (agropecuaria, minera, de intermediacin inmobiliaria, de enseanza, etc.) slo poda recurrir al mismo para organizarse como sociedad. 52

Con la ley 19.550 la cuestin cambio sustancialmente pues para esta ley las sociedades comerciales no son tales por el objeto o actividad sino por el tipo o forma. En consecuencia una explotacin agropecuaria, un estudio de profesionales, una inmobiliaria, etc. puede ahora recurrir a cualquiera de los tipos de sociedad comercial. No obstante, el contrato de sociedad sigue regulado en el Cd civil, aun cuando es prcticamente inexistente su uso. Las diferencias que se advierten, bsicamente, entre el contrato de sociedad civil y las sociedades comerciales son las siguientes: a) La sociedad civil debe constituirse slo por escritura pblica; en cambio, las sociedades comerciales pueden hacerlo por instrumento pblico o privado. b) Las sociedades civiles no se inscriben en registro alguno y tampoco estn sometidas a control estatal. c) En las sociedades civiles los socios responden en forma ilimitada y mancomunada. En las sociedades comerciales la responsabilidad vara de acuerdo al tipo adoptado, pero an las sociedades con responsabilidad ilimitada (vgr. la Sociedad Colectiva) los socios responden en forma solidaria y no mancomunada. 5) Naturaleza jurdica del acto constitutivo: Sociedad como se forma. Nos juntamos que se constituye. Teora del contrato bilateral: critica, hay un inters contrapuesto, en la sociedad hay una comunin de intereses. Es la doctrina clsica a la que responda el Cd. de Comercio -antes de la reforma introducida por Ley 19.550- y el Cd. Civil respecto a la sociedad all regulada. Desde est ptica el contrato de sociedad no se diferenciaba mayormente de los dems contratos bilaterales (compraventa, locacin, etc), sin perjuicio de las particularidades que pudiera presentar.' Teora del acto jurdico unilateral: unilateral colectivo, somos muchas personas pero en realidad es una sola. En la doctrina, fundamentalmente de origen alemn, aparecieron los primeros cuestionamientos a la naturaleza contractual de la sociedad y se comenz afirmando que dado que la voluntad de los socios que concurren a la celebracin del contrato de sociedad es confluyente no antagnica. O sea que, estrictamente, no existe contraposicin de intereses como ocurre en los dems contratos de cambio o bilaterales. Habra, por el contrario, una voluntad comn que da origen a un nuevo sujeto de derecho a travs de un acto que, en esencia, tendra naturaleza unilateral. Se ha sostenido (RICHARD, ESCUTI Y ROMERO) que las teoras unilateralistas explican el problema en lo atinente a la creacin del ente, pero lo hacen inadecuadamente respecto de las relaciones entre los constituyentes. Otro error que se le imputa es suponer que la voluntad de los socios es desinteresada y que no existen o no pueden existir intereses contrapuestos entre los constituyentes. Voluntad comn Teora del contrato plurilateral de organizacin: receta nuestra ley, es un contrato no es bilateral, hacia un inters comn, fin comn. Plurilateral no necesariamente hay 2 partes. Organizacin crea un ente nuevo. Lo adopta de rgano. Contrato plurilateral excepcin del cumplimiento contractual. Pacto comisorio, resolucin del contrato. Exclusin en la sociedad no se dara tan as. Tenemos 5 personas, una no aporta, no podemos terminar la sociedad porque una no aporte. Nulidad en los contratos bilaterales consentimiento contrato engaoso. En la sociedad no pasa eso. No se cae la sociedad. Seguimos, se adopta categricamente en la teora contracturalista, hay que decir que las compaas mercantiles y en especial las S.A., son las que pusieron en tela de juicio el carcter contractual de su acto constitutivo, pues la circunstancia de no existir prestaciones recprocas o contrapuestas, sino yuxtapuestas y orientadas hacia un fin comn, y fundamentalmente el hecho de que el mero acuerdo de voluntades o la inscripcin registral del acto pudiera surgir un nuevo sujeto de derecho con personalidad jurdica independiente a la de sus fundadores y con vida propia, tiene diferencia con el tradicional concepto de contrato. Se sostiene la crisis de la doctrina contractual, elaborndose la doctrina del acto colectivo o del acto complejo. De entre todas esas doctrinas, la que mayor predicamento obtuvo fue la teora de institucin, nacida dentro del derecho pblico, pero adaptada al negocio societario. Esta pone nfasis en la soberana de la voluntad de los integrantes de la sociedad y en el principio mayoritario como forma de adoptar resoluciones sociales, otorga preeminencia al inters de la empresa por sobre los inters del socio. La opinin predominante es que el negocio jurdico por cuya virtud se crea una sociedad es un contrato plurilateral de organizacin. Esta moderna teora, que tiene origen en Italia, en las enseanzas de ASCARELLI, vuelve a la tesis contractual, o sea que afirma que la sociedad tiene naturaleza indiscutiblemente contractual. Pero esto no implica dejar de advertir las diferencias existentes entre la sociedad y los dems contratos de cambio donde existen slo dos partes (comprador / vendedor, locador / locatario, etc.) en los cuales se advierte la contraposicin de intereses. En el contrato plurilateral, en cambio, existe una finalidad que es comn a todas las partes y que consiste en la obtencin de ganancias y en la eventual contribucin en las prdidas. Este contrato es plurilateral porque posibilita la intervencin de ms de dos partes y adems, porque genera vnculos plurilaterales, no solo entre las partes sino entre stas y el nuevo sujeto de derecho. Por eso, an una sociedad de dos socio sigue siendo un contrato plurilateral, en tanto siempre se generan esa multiplicidad de vnculos y adems porque an siendo originariamente de dos socios es posible la incorporacin de nuevos socios ulteriormente, sin que se desnaturalice el contrato. Ello no ocurre con los contratos de cambio que slo permiten la intervencin de dos partes, tanto al celebrarse como con posterioridad. Adems de ser un contrato plurilateral, la sociedad es un contrato "de organizacin" pues mediante l los socios armonizan sus intereses y los reglamentan, organizando la sociedad para el futuro. La Ley 19.550 no establece expresamente que se haya adoptado alguna de estas teoras para la regulacin de la sociedad. Ello, por lo dems, es impropio de una normativa de esa naturaleza. No obstante, tanto de su Exposicin de Motivos como de su articulado, se deduce que se ha adoptado la teora del contrato plurilateral de organizacin. El seguimiento de los postulados de esa teora se manifiestan en la regulacin dada a varios institutos de la ley. As:

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a) En materia de nulidad, en los contratos de cambio la nulidad que afecte al vnculo de alguna de las partes acarrea la nulidad de todo el contrato. En la sociedad, por el contrario y ello es caracterstico de los contratos plurilaterales, la nulidad del vnculo de uno de los socios con la sociedad no acarrea la nulidad de todo el contrato (art. 16). b) En un contrato bilateral el incumplimiento de la obligaciones por una partes da derecho a la otra a negarse a cumplir (excepcin de incumplimiento contractual) o a pedir la resolucin del contrato (pacto comisorio). En la sociedad, en cambio, el incumplimiento del aporte por un socio no da derecho a los restantes a negarse a aportar o a pedir la disolucin de la sociedad. Slo la sociedad reclamar el cumplimiento o en su caso excluir al socio en mora. 6) El abuso de la personalidad jurdica Allanamiento de la personalidad Art. 2do. La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley No tiene personalidad plena, puede hacer los actos que la ley autoriza. Antes constituamos una sociedad con fines ilcitos. Ej: sociedad controlante es la mayor acreedora. Swift entra en concurso de acreedores, firma compromiso de deuda, hay un amparo bajo el velo societario. En el derecho de familia. Divorcio, bienes gananciales, dejo los bienes en una sociedad annima, amparo bajo el velo societario, hay un abuso de la ley Caso swift Deltec. A fines de la dcada del 60 la empresa frigorfica "Cia Swift de la Plata" se present en concurso preventivo y all luego verific un crdito por una suma significativa la empresa multinacional "Deltec". La realidad era que "Swift de La Plata" era slo una empresa subsidiaria de Deltec, quien era la titular del paquete accionario mayoritario. Al presentarse como acreedora de "Swift" ello le permita votar en la Junta de Acreedores y de esa forma se avalara la propuesta de acuerdo presentada por "Swift", notablemente perjudicial para el conjunto de los acreedores minoritarios. All la justicia, en un fallo que fue confirmado por la Suprema Corte, aplic la teora de la desestimacin y demostr que "Swift" y "Deltec" eran la misma persona y que por ende el primero no poda ser deudor de la segunda. En definitiva se neg el pedido de Deltec de ser verificada como acreedora y no se hizo lugar a la homologacin del acuerdo preventivo y se decret la quiebra de Swift. En el derecho de familia: Se ha aplicado la teora de la desestimacin de la personalidad en los supuestos que uno de los cnyuges constituya una sociedad con terceros (testaferros) ante la inminencia de un divorcio, para luego -producida la separacin- perjudicar a su esposa pues los bienes gananciales haban sido aportados a la sociedad y por ende no eran ya propiedad del marido. La jurisprudencia, aplicando la aludida teora, ha prescindido de la forma societaria y ha considerado como si los bienes aportados seguan siendo de propiedad del marido. En el derecho de las sucesiones: : Ha sido frecuente la constitucin de sociedades por el padre con slo alguno de sus hijos y perjudicando as la legtima de los restantes herederos. Producido el fallecimiento la jurisprudencia ha prescindido de la forma societaria -la ha desestimado- y ha restituido los bienes al patrimonio del causante para luego dividirlos en la forma establecida por el Cdigo Civil. Derecho sucesorio. 1/5 legado, el 4/5 herederos forzosos, si se utiliza para violar la ley. Teora Art. 54 3er prrafo La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. El abuso de la personalidad de las sociedades: persona utilizada por los griegos clsicos para identificar a la mscara que usaban los actores de teatros y que aluda al papel que stos desempeaban. Esto es que hay casos que los derechos no son adjudicados directamente al hombre, el derecho es imputado a la mscara. En los negocios se traduce en el enmascaramiento de una persona fsica detrs de una sociedad comercial. Toda vez que la personalidad jurdica se reconoce para facilitar el cumplimiento de ciertos fines de naturaleza prctica, resulta de toda lgica sostener que , cuando la utilizacin de ella se desva de tales fines o cuando se abusa de esa personalidad para fines no queridos, es lcito atravesar o levantar el velo de la misma para aprehender la realidad que se oculta tras ella y aplicar la normativa correspondiente. SA los socios asumen una responsabilidad limitada. Art. 54 le 19550 anteriormente se aplicaba la doctrina de la desestimacin de la personalidad jurdica o del disregard of legal entity Art. 54 inoponibilidad de la persona jurdica la actuacin de una sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios o constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustar derechos a terceros, se imputara directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. Puede ocurrir que la aplicacin de la doctrina de la inoponibilidad pueda perjudicar definitivamente a la existencia del ente, como sera el caso de la sociedad constituida al solo efecto de defraudar a terceros, en tales casos, la declaracin de inoponibilidad de la sociedad provocar la disolucin del ente, que deber ser liquidado. Ej: derecho laboral. Se prescindi de la personalidad de la sociedad, en un supuesto en donde una sociedad comercial, que haba sido constituida con fines lcitos, funciono irregularmente al no hacer los aportes jubilitarios de sus dependientes, a los que burl mediante el sencillo recurso de desaparecer imprevistamente. En materia de derecho sucesorio y de familia: el causante trato de excluir a los actores del manejo y del disfrute de la mayora de sus bienes. En el otro caso no haba existido intencin de perjudicar a nadie por parte del causante, En el caso de derecho concursal y de grupo de sociedades, el caso Ca. Swift de la plata SA sobre quiebra 1971, rechaz el concordato preventivo presentado por la concursada, Ca. Swift, a la que declar en quiebra, extendindose la falencia a otras sociedades del mismo grupo econmico a la que aqulla perteneca (el grupo Deltec cuya sociedad 54

holding era Deltec international. El hecho de que los rganos de Swift estaban subordinados a la voluntad del holding, y que la propuesta de concordato preventivo haba sido votada por otras empresas del grupo, que haban contratado con la sociedad en condiciones muy ventajosas para aqullas, afectaba el orden pblico y el legtimo derecho que sobre el patrimonio de la concursada tenan los verdaderos acreedores. Por lo que concluy que no exista personalidad jurdica diferenciada entre todas las empresas del grupo. Se declaro nula la extensin de la quiebra a las dems sociedades. Se estudi en la bolilla anterior el reconocimiento de la personalidad jurdica a diversos entes entre ellos las sociedades comerciales. El principio est consagrado en el art. 33 del Cd Civil y es reiterado por el art. 2 de la Ley de Sociedades. La aplicacin en forma absoluta de este principio implicaba que al ser la sociedad una persona jurdica distinta de los socios, la actuacin de aquella slo comprometa el patrimonio social, sin responsabilidad de los socios. El reconocimiento de esta regla llev, en situaciones concretas, a soluciones injustas y perjudiciales para terceros. O sea que se entendi que la personalidad deba ser respetada en tanto y en cuanto este medio tcnico sea utilizado lcitamente, no abusivamente y sin perjudicar a terceros. Pero cuando ello no ocurra, deba correrse el velo o el teln de la personalidad para encontrar y responsabilizar a las personas que concretamente se encontraban tras la apariencia de sociedad. Surge as la teora de la penetracin o desestimacin de la personalidad jurdica que propone la superacin de la forma jurdica persona para levantar el velo de la personalidad y mirar dentro de ella para atender a sus realidades internas. Esta teora tiene su mxima elaboracin en un autor alemn -Rolf SERICK- quin la desarroll en una clsica obra, escrita en la dcada del 50, denominada "Apariencia y realidad en las sociedades mercantiles". Tambin fue aplicada en el derecho angloamericano a travs de la doctrina que se conoce del "disregard of legal entity". En la Argentina la teora se aplic por la jurisprudencia an cuando no existan normas expresas, o sea con anterioridad a la propia ley 19.550. Los casos ms citados son los siguientes: anteriormente. 7) Rgimen a la ley de sociedades comerciales: En cuanto a la fundamentacin legal de la desestimacin de la personalidad en el derecho argentino hay que distinguir tres etapas: Situacin antes de la ley 19550: En esta poca se producen los antecedentes jurisprudenciales mencionados ms arriba (fundamentalmente el caso "Swift-Deltec"). Al no existir normas especficas que autorizaran a desestimar la personalidad se recurri a las previsiones del Cd. Civil, fundamentalmente, a las nuevas normas incorporadas por la Ley 17.711 como el principio de la buena fe y el abuso del derecho. Ley 19550: Esta ley tampoco incorpora una norma que expresamente posibilitara la desestimacin de la personalidad en los casos de abuso o perjuicio a terceros. No obstante, como el Art. 2 de la ley estableca que "la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley" se interpret est norma como que no admita la personalidad en forma absoluta y que la condicionaba a que sea utilizada de acuerdo a los fines y principios de la ley. A contrario sensu si utilizaba la personalidad desviadamente, en contra de tales principios, podra prescindirse de ella y establecer quienes eran los verdaderos titulares del patrimonio social. Ley 22903: Es a partir de esta reforma realizada a la Ley de Sociedades en el ao 1983 en que el principio de desestimacin de la personalidad pasa a tener consagracin expresa. As se incorpor un tercer prrafo al Art. 54 de la ley de sociedades que estableci que "la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, o constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados". En esta frmula pueden entonces incluirse todos los supuestos que con anterioridad la jurisprudencia reput como causales que justifican la desestimacin de la personalidad. Como puede observarse son dos los supuestos contemplados por la norma y que permite hacer responsables directamente a los socios (o a los controlantes) por los perjuicios causados: * actuacin de la sociedad que encubra fines extrasocietarios. * que constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o frustrar derechos de terceros. La mayora de las veces se presentarn ambos supuestos. As cuando se constituye una sociedad slo para sustraer bienes del rgimen patrimonial del matrimonio o para burlar la legtima de los herederos forzosos, se da un uso de la forma societaria para encubrir fines extrasocietarios y al mismo tiempo se frustran derechos de terceros. Unidad III 1) Elementos del contrato de sociedad: (Art. 11 requisito acto constitutivo) Art. 11. El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 1ro. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios; 2do. La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad; Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta; 3ro. La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado; 4to. El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio; 5to. El plazo de duracin, que debe ser determinado; 6to. La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de socios; 55

7mo. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa; 8vo. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros; 9no. Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad. a) Consentimiento: inciso1. Rigen los principios generales de los actos jurdicos en general y contratos en particular (cdigo civil y comercio). Discernimiento(capacidad de darse cuenta si algo esta bien o mal (lcito, conveniente o inconveniente)), intencin (saber que se firma, incurrir en el error. Dolo intencin de engao) y libertad(no puede ser obligado a firma). Donde hay sociedad obligatoria: a) herederos del socio fallecido en sociedad en comandita simple, sociedad colectiva. Cuando el ingreso de ellos se hubiera pactado en contrato social. Art. 90 LSC Art. 90. En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato. En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria puede condicionar su entrada comanditario limitacin de la responsabilidad. b) sociedades constituidas con el concursado Art. 43 1er prrafo LCQ. El concurso. El acreedor, todos los acreedores, conformidad de la mayora, propuesta del concursado, asociarse con los acreedores, mayora si, la que dice que no esta obligada. . B) el caso de las sociedades constituidas por el concursado o fallecido con sus acreedores Se que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta. (Art. 3 ley 24522), normas cuya inconstitucionalidad nos resulta de toda evidencia. b) Affectio societatis: (intangible) es la predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido, con la constitucin de la misma, postergando los intereses personales en aras del beneficio comn. Camadera, pos del bien social. Muy difcil de que se de. Modernamente: se reformulo. Buena fe. Antes era como amigos. La falta de este requisito no invlida la sociedad. Incumplimiento de los deberes sociales se lo puede llegar a, donde todos estn medios peleados, se configura imposibilidad de cumplir el objeto. Este no constituye un elemento del acto constitutivo sino un aspecto que atae el funcionamiento de la sociedad, derivado de la intencin y del comportamiento de los socios. La ley 19550 en ningn caso se refiere al Affectio societatis , vale tratndose de sociedades de personas, constituye un requisito esencial no del acto constitutivo sino para la subsistencia del vnculo societario. Voluntad de cada socio de adecuar su conducta y su inters personales, egostas y no coincidente a las necesidades de la sociedad, relacin vinculada a la existencia de una voluntad comn de los socios para la consecucin del fin social. Debe cuidarse muy bien de identificar a la affectio societatis con un estado permanente de concordancia entre los socios, su inexistencia, no puede ser, en principio, causal de resolucin parcial del referido contrato, ni esgrimido por ningn de los socios para negarse a cumplir con sus obligaciones sociales. Elemento esencial para nissen. c) Capacidad: Art. 11 inciso 1. actitud de poder contratar. Menores de 21 son incapaces. Toda persona mayor de 21 aos puede por s formar parte de cualquier tipo de sociedad, salvo que por alguna causa prevista haya sido declarado incapaz. a) Capacidad de los Menores para constituir sociedades: d) Menores de edad mayores de 18 aos (capacidad limitada, puede ejercer algunos actos, puede asociarse nicamente en sociedades de responsabilidad limitad. S.A. SRL. Encomandita por acciones.) puede asociarse con 3er, asume responsabilidad limitada o ilimitada, es necesario que haya sido autorizado para ejercer el comercio, si no solo limitada. e) Menores emancipados civilmente. Autorizado por padres no tiene problemas (capacidad plena) . No va a poder aportar fondos a titulo gratuito, necesita autorizacin salvo acuerdo de entre cnyuges si uno es mayor. Sin autorizacin carece de todo derecho de aportar bienes. f) Menores habilitados (capacidad plena) por decisin de quien ejerce sobre ellos la patria potestad. se lo puede revocar si es perjudicial para el menor. g) Menores asociados al comercio del padre. Art. 12 cdigo comercio. Artculo 12.- El hijo de dieciocho aos, que fuese asociado al comercio del padre o de la madre, o de ambos, ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad. La autorizacin otorgada no puede ser retirada al menor sino por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio pupilar, segn el caso y previo conocimiento de causa. Este retiro, para surtir efecto contra terceros que no lo confieren, deber ser inscripto y publicado en el Tribunal de Comercio respectivo. Sociedades de hecho el menor ser reputado autorizado y mayor slo par todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad inherente a dicho comercio. h) Menores herederos de un establecimientos mercantil sujeto a indivisin (no se puede dividir). Art.51 y 53 de la ley 14394 toda persona (causante) podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios por un plazo de hasta diez aos indivisin que puede durar hasta que los herederos alcancen la mayora de edad establecimientos comerciales, industriales, agrcolas, ganaderos, mineros, el Art.53 de la ley 14394 dispone que cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento de ndole semejante, el cnyuge suprstite que lo hubiera adquirido o formado en todo en parte, podr pedir la indivisin por un trmino de diez aos. Sociedades con limitacin de responsabilidad. Art. 28 ley 19550. la ley hace responsables solidariamente a todos los consocios mayores de edad sin distinguir entre los de Buena fe y los de mala fe. El articulo 28 de lay 19550 impone que los herederos menores asuman una responsabilidad limitada, debiendo el juez de la sucesin aprobar el contrato constitutivo de la sociedad, si hubiera posibilidad de colisin de inters 56

entre el representante legal y el menor, se designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato de sociedad y para el contralor de administracin del ente. Si los herederos del causante, al continuar la explotacin comercial no han constituido sociedad regular, dicha comunidad se convertir en una sociedad de hecho, pero el representante del menor responder en forma solidaria e ilimitada por los daos y perjuicios que sufre aqul. Art. 28. Cuando en los casos legislados por los artculos 51 y 53 de la Ley 14394, existan herederos menores de edad, estos debern ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor, se designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la administracin de la sociedad si fuere ejercida por aqul. el causante (persona que muere) puede encomendarle a su heredero forzoso la indivisin, no puede superar a ms de 10 aos. l juez de la sucesin va a tener que dictar el acto de constitucin de la sociedad. Instrumento pblico. + Capacidad de los corredores para constituir o integrar sociedad. Los corredores no pueden constituir sociedades de ningn tipo ni denominacin. Los usos y costumbre sociedades de corredores. Los martilleros: posibilidad de la admisin de la constitucin o integracin de la sociedad pero integrada exclusivamente por martilleros. b) capacidad de los Cnyuges para participar en sociedades comerciales: (puede contratar o no) el cnyuge no responde por las deudas del otro. Sociedades con responsabilidad limitada, 2 cnyuges si no es del tipo sociedad limitada la sociedad es nula. Art. 27 Art. 27. Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en el plazo de seis (6) meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo. Esta restringida por el Art. 27 dispone que los esposos slo pueden integrar entre si sociedades por acciones y responsabilidad limitada. Evitar la superposicin de 2 regmenes distintos, como lo son el societario y el patrimonial del matrimonio, en el cual el cnyuge no responde por las obligaciones asumidas por el otro esposo. Si hay sociedad en comandita por acciones, en calidad de socios comanditarios (resulta incompatible) violacin Art. 27 no determina automticamente la nulidad de la sociedad, 6 meses para subsanar situacin c) Sociedades de sociedades: * 1 Sociedades por acciones. Incapacidad Art. 30 Art. 30. Las sociedades annimas y en comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades por acciones. Formar parte de sociedades por acciones nicamente. Escapa al control estatal. Si la SA forma parte de otro tipo societario puede comprometer la totalidad de su patrimonio en virtud de la responsabilidad que se asume, incluso en las SRL. Sobretodo este tipo de sociedades. Art. 299. Art. 299. Las sociedades annimas, adems del control de constitucin, quedan sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, en cualquiera de los siguientes casos: 1ro. Hagan oferta pblica, de sus acciones o debentures; 2do. Tengan capital social superior a un milln quinientos mil australes (=A= 1500000). monto ste que podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario 3ro. Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la seccin VI; 4to. Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros; 5to. Exploten concesiones o servicios pblicos; 6to. Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores. Por el objeto social. La ejecucin caera en la sociedad SC quiebra SA quiebra controla

la S.A. no puede constituir sociedades colectivas. Impedir que por va de una participacin en una sociedad no accionaria la S.A. escape al control estatal o los administradores pongan a la sociedad al riesgo de la quiebra. En 1er lugar, por cuanto la posibilidad de los administradores de la sociedad colectiva participada pongan a la misma en peligro de quiebra y esta puede ser extendida a sus socios, constituye un riesgo a la que estn sometidas todas las S.A., sin olvidar que la quiebra de la sociedad participada no implica quiebra de los integrantes de la sociedad participada. *2 Participacin en otra sociedad. Limitaciones Art. 31Art. 31. Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin, puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales, Se excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas. Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la Ley 18061. El Poder Ejecutivo Nacional podr autorizar en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos. Las participaciones, sea en partes de inters, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta constatacin deber ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez (10) das de la aprobacin del referido balance general. El incumplimiento en la enajenacin del excedente produce la prdida de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella. Salvo la inversin o financiero (objeto) clusula puede participar en otras sociedades. Tenemos reserva legal, capital la mitad y las reservas 57

libres. Monto mximo para comprar acciones. Si supero este monto 10 das para comunicar a la sociedad controlada y 6 meses para enajenar el capital de ms, sino lo hace la ley lo sanciona, saca los derechos de votos y dividendos en la participacin. 5% de utilidades, hasta el 20% del capital. *3 Participaciones recprocas: Art. 32 Art. 32. Es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, aun por persona interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsables en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de tres (3) meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho. Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por sta, por un monto superior, segn balance, al de sus reservas, excluida la legal. Las partes de inters, cuotas o acciones que excedan los lmites fijados debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance del que resulte la infraccin. El incumplimiento ser sancionado conforme al artculo 31 La ley prohbe 2 sociedades A Tengo Acciones de B. Aguamiento de todo el capital. No $ 100 Hay capital es un invento =aumento de capital. Si se hace $100 Nulidad, hay 3 meses dejar sin efecto el aumento. B *4 Participacin en los beneficios y soportacin de la prdida. Art. 11 inc 7 Art. 11. El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 7mo. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa; En el contrato constitutivo debe constar como se van a distribuir las perdidas y ganancias. Si no se dan reglas soportan prdidas y participa de las ganancias en funcin de lo aportado. Si hay reglas para la distribucin de las ganancias y no de las perdidas. Las perdidas se soportan de la misma manera que se reparten los beneficios. Clusulas prohibidas. Art. 13. Art. 13. Son nulas las estipulaciones siguientes: 1ro. Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; 2do. Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias; 3ro. Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales; 4to. Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes; Clusulas leoninas (no hace a la sociedad nula, la clusula es nula) Por ej: uno de los participantes va a llevar todas las ganancias, no va a participar de las prdidas, excluirse de las perdidas, se le garantice la devolucin del capital entregado, pago de dividendos. nulas de nulidad absoluta. 2) Objeto social: Art. 11 inc. 3. Art. 11. El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 3ro. La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado; enunciarlo de esa forma. Hay determinados requisitos. a) Requisitos del objeto social: 1) Lcitos: Art. 18 (objeto ilcito) y 19 Art. 18. Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad sin que estos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe el juez. Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva. Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados. Art. 19. Cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten la buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3ro. y 4to. del artculo anterior. Los terceros lo pueden demandar sin que estos tengan derecho a defenderse. El producto de la liquidacin pasa a una persona de bien comn. 2) Fcticamente Posible: tiene que ser factible. No sera vlido, relacionado con el capital, voy a constituir el objeto: realizar una represa mi capital es 1200. Art. 94 disolucin, sociedad consecucin del objeto. Si la imposibilidad es preexistente y absoluta, la sociedad es nula, si la imposibilidad es sobreviniente provocar la disolucin del ente. Art. 94. La sociedad se disuelve: 4to. Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 3) Preciso y determinado: forma clara e inequvoca. Puede tener mltiple objetos. Con ello se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y exactitud, evitndose toda enumeracin genrica de actividades, la precisin y determinacin del objeto social, no significa que la sociedad no pueda tener multiplicidad de objetos, siempre que stos puedan identificarse en forma clara y precisa. La mencin del objeto en el contrato social constituye un elemento de garanta para los socios y 58

para los terceros, pues delimita la legitimacin de los administradores de la sociedad, la cual slo responder por los actos celebrados por sus representantes, siempre y cuando estos no fueran notoriamente extrao al objeto. Tal limitacin impone a los terceros la carga de informarse sobre el objeto de la sociedad a efectos de que sta no invoque la inoponibilidad de un acto celebrado por su representante, total o notoriamente ajeno de la sociedad. Adems de esta trascendente funcin, el objeto social tiene relevancia, a los siguientes fines: a) constituye instrumento de proteccin del derecho de los socios al dividendo, evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades no incluidas en el objeto de la sociedad b) determina cules son las actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores en las sociedades de inters. Relacin entre el objeto y el capital social: el objeto define el conjunto de actividades que la sociedad propone cumplir y el capital social es el conjunto de aportes de los socios ordenados a la consecucin de dicho fin. La necesaria adecuacin entre el capital y objeto de la sociedad es tanto ms necesaria en las sociedades por acciones en las cuales el capital es, en cierto modo, la contrapartida de la limitacin de la responsabilidad. Objeto social y actividad: el objeto delimita en el contrato constitutivo la categora de actos que la sociedad se propone realizar para la consecucin de su fin societario, mientras que la actividad es el ejercicio efectivo de los actos realizados por la sociedad en funcionamiento. b) Importancia: (del objeto) 1. Proteccin a terceros Art. 58 sabiendo cual es el objeto si firma detecto su mbito Art. 58. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extrados al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausente, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural. Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin. 2. Proteccin derecho de los socios al dividendo. Le puede reclamar si no distraiga fondo, podr invalidar los contratos. 3. Art. 133 delimitacin de actividades en competencia sabiendo el objeto, inters contrario, accionistas con el inters contrario debe abstenerse Art. 133. Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los consocios. La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daos. Disolucin y objeto Art. 94 inc. 4 Art. 94. La sociedad se disuelve: 4to. Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; objeto social: el objeto social est constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato constitutivo podr realizar la sociedad para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad. 3) El nombre social. Art. 11 inc 2do. La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad; Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta; Atributo sociedad sin nombre es anulable. Atributo de su personalidad que la individualiza y la distingue del conjunto, quedando obligada la sociedad cuando quien la representa lo hace bajo la designacin de su nombre societario. (excepcin son las sociedades accidentales que carecen de personera jurdica) su omisin provoca la anulabilidad del contrato por ser requisito esencial no tipificante. podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. Nombre societario y nombre comercial: nombre comercial es un elemento del fondo de comercio que identifica el establecimiento industrial o comercial en el mbito del trfico mercantil y como tal constituye un derecho patrimonial del comerciante. El nombre social es un atributo de la personalidad jurdica que la sociedad, por expresa directiva legal, y por ello su rgimen jurdico es sustancialmente diferente. La propiedad del nombre comercial se adquiere por el uso y slo con relacin al ramo en el que se utiliza, uso que debe ser pblico y ostensible para que llegue al pblico en general. El nombre societario es inherente a la sociedad y constituye estipulacin necesaria del contrato constituido a los efectos de la identificacin de las personas jurdicas. El nombre comercial es trasmisible con el fondo de comercio, mientras que el nombre societario es intransmisible por su propia naturaleza. El nombre comercial puede modificarse libremente por se titular, mientras que deben mediar razones de excepcin que justifique el cambio del nombre societario. Razn social y denominacin. Art. 126, 134, 142, 147, 167, 317 modificaciones 126 2da parte. Art. 126. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y compaa" o su abreviatura si en ella no figuraren los nombres de todos los socios. Cuando se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad. La violacin de este artculo har al formante responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones as contradas. Art. 134. El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios slo con el capital que se obliguen a aportar. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en comandita simple" o su abreviatura. 59

Si acta bajo una razn social, sta se formar exclusivamente con el nombre o nombres de los comanditados, y de acuerdo con el artculo 126 Art. 142. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad de capital e industria" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, no podr figurar en ella el nombre del socio industrial. La violacin de este artculo har responsable solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones as contradas. Art. 147. La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin "sociedad de responsabilidad limitada", su abreviatura o la sigla S.R.L. Su omisin har responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los actos que celebre en esas condiciones Art. 164. La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin "sociedad annima", su abreviatura o la sigla S.A. La omisin de esta mencin har responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad juntamente con sta, por los actos que celebren en esas condiciones. Art. 317. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en comandita por acciones", su abreviatura o la sigla S.C.A. La omisin de esa indicacin har responsables ilimitada y solidariamente al administrador, juntamente con la sociedad, por los actos que concertare en esas condiciones. Si acta bajo una razn social, se aplica el artculo 126. Nombre 2 variantes: Razn: cuando es sociedades limitados en la responsabilidad no tiene. Compuesta por algunos o todos los socios que responden ilimitadamente y solidariamente. Juan Prez y compaa. Siglas del tipo social. Sociedades colectivas, encomandita simple o por acciones (socio encomanditado) sociedades capital e industria. Pueden elegir denominacin social (nombre de fantasa su sigla Soc. colectiva) Denominacin: nombre de fantasa. SA. SRL. Denominacin social y aditamento, si no lleva el aditamento los firmantes van a ser solidariamente responsables. Si se modifica el nombre va a tener que dejar constancia de que se modifico el nombre. Las sociedades por partes de inters (colectivas, en comandita simple, y de capital e industria) y las sociedades en comandita por acciones, tienen opcin para elegir entre dos variantes de nombre societario: la razn o la denominacin social. Las sociedades accidentales carecen de nombre societario. La razn social se encuentra incluida en la categora del sistema subjetivo de identificacin de la persona, pues aca el nombre societario incorpora el nombre de uno o ms socios, publicando de tal forma a los 3ro la responsabilidad solidaria e ilimitada (aunque subsidiaria) por ello, la inclusin en el nombre de una sociedad de inters de la identificacin de una persona que no reviste el carcter de socio de ella lo convierte automtica en socio aparente responde frente a 3er. La utilizacin de la razn social es optativa para las sociedades por parte de inters, pero de elegir una denominacin social debe emplear su nombre de fantasa. No sucede lo mismo S.R.L. y las S.A. tienen que usar el sistema de denominacin social. Puede incluirse la identificacin de la misma el nombre de una persona fsica socio o no, pues ello es indiferente a terceros. Conflictos de homonimia. Nombres societario su novedad o inconfundibilidad, proteger el inters de los 3er y del comercio. Resolver los conflictos de homonimia: A. Se debe reparar ms en el inters del trfico y de los 3er en general ms que en los intereses del opositor. B. No debe limitarse la oposicin a la identidad grfica o fontica de los nombres, sino que solo basta la existencia de un vocablo dominante susceptible de originar confusin con 3er. C. No es suficiente la diferencia del objeto o tipo social entre las sociedades homnimas. Por el objeto no tiene exteriorizacin. D. Las sociedades inscriptas con posterioridad a al oponente a modificar su nombre societario debe contener el apercibimiento de decretarse la nulidad del contrato social de aquella. 4) Domicilio y sede social. Art. 11 inc. 2 Art. 11. El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 2do. La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad; Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta; Consignarse el domicilio (Paran), significa nicamente la jurisdiccin, porque supongo calle y N como podra cambiarse de domicilio y reinscribirlo en el registro pblico. Para poder cambiarse sin modificar el contrato social. El domicilio se hace por nota. Las sedes y calle y numero, no integran el contrato social, separa cambiar , meter otra nota. Cuya omisin determina la anulabilidad del mismo. El domicilio no es precisamente la direccin (calle y nmero) de una determinada ciudad. ste es el concepto de sede social. El contrato social o estatuto puede limitarse a expresar la ciudad o poblacin en que la sociedad tiene su domicilio, si los socios no quieren que la direccin constituya una clusula contractual. Pero el juez solo ordenara la inscripcin en el RPC si la direccin precisa (calle y nmero) del domicilio social figura en el contrato o estatuto o instrumento separado que se presenta al tiempo de inscribir la sociedad. De manera tal que si la direccin precisa constituye clusula del contrato social o estatuto, su modificacin implicar necesariamente reforma de tales instrumentos. Solo puede limitarse a expresar la jurisdiccin donde la sociedad tiene domicilio. El registrador debe saber la direccin precisa. 60

Domicilio social inscripto y domicilio social constituido: domicilio legal de las sociedades y el domicilio procesal. Se confiere al domicilio legal el carcter de constituido procesal para facilitar o viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificacin a dicha sociedad y darle sentido a la presuncin establecida por el ltimo prrafo del Art. 11 inc 2. 5) Plazo. Art. 11 inc. 5. trmino que la sociedad va a actuar como actividad. Se ponga el plazo determinado 99 aos, modernamente menores plazos. Art. 11 5to. El plazo de duracin, que debe ser determinado; a) Determinado: 1) Por seguridad de los socios: saben por cuanto se obligan y los derechos que tienen. Seguridad jurdica. 2) Por seguridad a los acreedores: acreedores (Art. 57 Art. 57. Los acreedores del socio no pueden hacer vender la parte de inters; slo pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidacin. La sociedad no puede ser prorrogada si no se satisface al acreedor particular embargante. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden hacer vender las cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades estipuladas. ) particulares de los socios, no se puede prorrogar los plazos sin conformidad de los acreedores de los socios y los socios. 3) Para permitir consecucin del objeto social: los mismos socios van a tener la seguridad de que los consocios van a quedarse con l. b) Disolucin y plazo: Art. 94 inc 2. terminacin de plazo. Si antes que termina el plazo y se inscribe la prorroga. La sociedad se entiende prorrogada. El vencimiento del plazo de duracin provoca la disolucin de la sociedad, pero ella puede ser evitada por los socios. Art. 94. La sociedad se disuelve: 2do. Por expiracin del trmino por el cual se constituy; c) Prorroga y reconduccin: Art. 95 antes que se disolviera , antes de liquidar paso el plazo. Art. 95. La prrroga de la sociedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de responsabilidad limitada. La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la reconduccin mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el artculo 99. Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad sin distincin de tipos. Art. 99 Los administradores, con posterioridad al vencimiento del plan de duracin de la sociedad o al acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin. Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. d) Administradores. Deberes y facultades. Art. 99. tienen que terminar su negocio. Despus de transcurrido el plazo. Art. 99 Los administradores, con posterioridad al vencimiento del plan de duracin de la sociedad o al acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin. Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. Sociedades extranjeras: (nacionalidad) la sociedad no tiene nacionalidad, atributo de la personalidad, es una conexin poltica. En Europa si. En 1875 se quiso cerrar un banco de Londres. Lo que si se marca, se hace la distincin de la mayora de los tenedores son internacionales. Art. 118 al 124 regulacin, son constituidas en el extranjero. Normas de conflicto y de polica. Art. 118 se regulan en cuanto existencia y forma de ley extranjera. Sociedades constituidas en el extranjero: la ley no atribuye nacionalidad a las sociedades determina en el Art. 118 a 124 en que medida le son aplicables a tales entidades nuestra ley, cuando actan en el mbito de nuestro pas. la sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por la leyes del lugar de constitucin la ley regula los diversos supuestos que pueden darse: realizacin de actos aislados Art. 119 p 2, ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto social: esta actividad puede desarrollarse en el pas mediante un establecimiento o cualquier tipo de representacin permanente; o bien mediante una sucursal instalada en la Argentina Art. 118 p 3. constitucin de sociedades Art. 123 prev el supuesto de que una sociedad o ms, constituidas y con sede en extranjero resuelva participar en la constitucin de una sociedad en nuestro pas. Sociedades constituidas en el extranjero, pero con sede o principal objeto en el republica art. 124 Para estar en juicios y actos aislados lo puede hacer la sociedad del extranjero, no tiene ninguna formalidad. Acto aislado. Ejercicio actividad habitual: Presentar existencia (acuerdo ley interna) Porque quiere actuar en Argentina. Requisitos de publicidad Argentina. Nombrar representante y fijar domicilio en Argentina. Si se quiere constituir una sucursal tiene que tener capital propio aca y no de la casa matriz. Diferenciar cuando es acto aislado y habitual. Sociedades de tipo conocido tipo de ms de rigor SA. Contabilidad separada de la casa matriz 61

Supuesto: con domicilio. Hot short casi es un fraude a la ley, se constituye en Uruguay y sede en Argentina, se aplica ley Argentina Seccin XV - De la sociedad constituida en el extranjero Art. 118. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe: 1ro. Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas; 2do. Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica; 3ro. Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales. Art. 119. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley. Art. 120. Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad. Art. 121. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas. Art. 122. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la Repblica: a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigio; b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante. Art. 123. Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el juez de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso. Art. 124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento. Regulan las sociedades constituidas en el extranjero. Normas de conflicto y de polica. Para estar en juicio y actos aislados lo puede hacer la sociedad del extranjero, no tiene ninguna formalidad. la doctrina de control econmico no significa otorgar nacionalidad a las sociedades, sino conocer el origen de sus integrantes o sus capitales para ciertos y determinados fines, con evidente inters pblico, coincidiendo con halperin. Actuacin en nuestro pas. Si se trata de un acto aislado, la sociedad extranjera se halla habilitada para realizarlo y estar en los juicios derivados de esa limitada relacin, si pretende la sociedad ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente en el pas. Finalmente la sociedad extranjera puede constituir o participar en sociedades Argentinas. Acto aislado: puede realizar actos aislados y estar en juicio. En sentido restringido, reservndose para aquellos actos desprovistos de permanencia y que se caracterizan por lo espordico y accidental. Desarrollo de su actividad habitual: debe acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas. Fijar domicilio en Argentina, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la republica. Representacin, la falta de inscripcin no implica considerarla sociedad irregular pues su regularidad se gobierna por las leyes de su pas de origen. Inoponibilidad o inincovocabilidad de la actuacin de la sociedad extranjera no inscripta en la republica Argentina, hasta tanto se cumpla con tal trmite registral. Sociedades extranjeras de tipo desconocido. Corresponde al juez de la inscripcin o a la autoridad de control determinar las formalidades a cumplir en cado caso, con sujecin al criterio de mximo rigor, a las disposiciones de las SA Sociedades extranjeras con domicilio en la repblica o cuyo principal objeto se cumple en la misma sociedades off shore que actan en la republica, que provienen de parasos fiscales. Dispone la norma que ante tales supuestos, la sociedad extranjera deber ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento.. sociedades extranjeras ficticias o simuladas con actuacin exclusiva en la repblica, pretendiendo con ello dificultar cualquier accin judicial que se intente contra las mismas o contra sus integrantes. Nuestra ley no ha sido feliz en su tratamiento, pues no parece razonable considerarlas como sociedades locales slo a los fines del cumplimiento de las formalidades de constitucin y reforma. Las sociedades Art. 124 deben ser consideradas como sociedades locales para todos los efectos, a los fines de evitar que las mismas invoquen el derecho de su pas de origen cuando les resulte conveniente. Unidad IV En materia societaria, ley sociedades comerciales. Patrimonio: conjunto de relaciones jurdicas de que es titular la sociedad. Caractersticas: 62

 Figura en activo Dinmico. Da a da cambia. No coinciden idealmente, o necesariamente con el capital social. Coinciden en el momento de constitucin de la sociedad. Normalmente hay coincidencia, hay veces que no, porque los bienes estn infravaluados o sobrevaluados. Capital social: suma de aportes dinerarios y en especie que los socios se comprometen a aportar. El capital social se forma inicialmente con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto que la sociedad pretenda desarrollar. Sirve como fondo patrimonial para la obtencin de beneficios a travs del ejercicio por la sociedad de una determinada actividad empresarial o como parmetro para medir matemticamente la participacin del socio en la sociedad, cumple el capital social una trascendentalsima funcin de garanta frente a los terceros, en especial en las sociedades de responsabilidad limitada y en la sociedad annima, donde los socios limitan su responsabilidad a las cuotas o acciones suscriptas, pues la cifra capital brinda a los terceros un dato de fundamental importancia al permitirles conocer los bienes con que cuenta la sociedad para afrontar con sus obligaciones. Normas que controlan, prohben la emisin de acciones por debajo de su valor nominal, impidiendo la distribucin de ganancias sin un balance. Niseen requisitos del contrato de sociedad. Capital social y patrimonio: el capital social est constituido por el conjunto de los aportes de los socios, integrados en el acto constituido o en oportunidad de su ampliacin o incremento. Es decir que en principio es fijo e invariable, salvo las modificaciones dispuestas por los socios en virtud de resoluciones societarias de aumento o disminucin. El patrimonio cuyo monto slo puede coincidir con el de el capital social en el momento de la constitucin de la sociedad, es esencialmente variable, pues el patrimonio social va cambiando y modificndose permanente y automticamente por el giro ordinario de los negocios. Caractersticas: Figura en pasivo (no exigible) se los obliga a los socios a tener valores activos en respaldo de esa obligacin Esttico: Fijo e inmodificable . (relativamente esttico), es invariable requiere un procedimiento, modificacin del contrato y aumentar el capital. El patrimonio es variable y es menor que el capital social se produce la descapitalizacin de la sociedad, quiebra la sociedad. Otras cuestiones: Balance a moneda constante. (Art. 62 ) Art. 62. Las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. En la medida aplicable segn el tipo, darn cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 67, primer prrafo. Las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2) y las sociedades por acciones debern presentar los estados contables anuales regulados por los artculos 63 a 65 y cumplir el artculo 66. Sin perjuicio de ello, las sociedades controlantes de acuerdo al artculo 33, inciso 1); debern presentar como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados, confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad generalmente aceptados y a las normas que establezca la autoridad de contralor. Cuando los montos involucrados sean de insignificancia relativa a los efectos de una apropiada interpretacin, sern incluidos en rubros de conceptos diversos. Con el mismo criterio si existiesen partidas no enunciadas especficamente, pero de significacin relativa, debern mostrarse por separado. La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas, podrn exigir a las sociedades incluidas en el artculo 299, la presentacin de un estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado, y otros documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el activo corriente, menos el pasivo corriente. Los estados contables correspondientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro de un mismo ejercicio, debern confeccionarse en moneda constante. Problema que se plante en el capital. Que sentido tiene un capital desactualizado. Si tengo un capital de $5 y poseo 15 colectivos. Capital se desactualiza, Mjico no tiene un capital variable: en el contrato social no figura el dato capital social, el capital esta dado por el patrimonio que surge del balance anual. En nuestro pas tuvo varios intentos de eliminar el capital. Hay que modificar el valor de las cuotas (participacin de los socios) en Mjico no hay acciones de valor nominal. Tiene un porcentaje del capital. Inflacin revalo (emitir acciones, aumento nominal no real) la ley Art. 11 inciso 4 4to. El capital social, que deber ser expresado en moneda Argentina, y la mencin del aporte de cada socio; Convertibilidad (decreto 316/95) en alguna medida derogado. Prohbe indexacin y o actualizacin Sociedades de capital variable. Mjico. Clases de aportes. Obligaciones de dar: (entrega de una cosa mueble o inmueble, tangible o intangible, consumibles y no consumible) En propiedad. (trasmitir el dominio del socio a la sociedad, pierdo todo vinculo con la cosa) Puede ser *dinero: *en especie:(no dinerario) En uso y goce: excepcionalmente y aclarado. No aporta el dominio, sino utilizar gratuitamente, si la sociedad se disuelve, vuelve al socio en el estado que se encuentre, por el deterioro normal, por el transcurso del tiempo. Tienen dificultad de valuacin, se amortizan, procedimiento de valuacin. Si no se aclara se entiende que se da en propiedad. Obligaciones de hacer: compromiso del socio de realizar una determina actividad en funcin de la sociedad. Sociedades capital e industria. No se pueden realizar en todas las sociedades. 63

Sociedades de personas: cualquier clase de aportes. Responsabilidad ilimitada. SRL y sociedades por acciones: no obligaciones de hacer, ni de uso y goce. Solo puede realizar aportes en propiedad. Soc. colectiva: responde con su patrimonio, no me importa el aporte Mayor es la responsabilidad de los socios menor es la exigencia de la ley en materia de aportes. Bienes aportables: A. Aportes de derecho: Art. 40 intelectuales, patentes de inversin, marcas, desarrollos investigativos. o Debidamente instrumentados (inscripto en registro) o No litigiosos. (no se cuestione su legitimidad) B. Aportes de crdito: Art. 41 pagar, certificados de obras pblicas a cobrar, se lo puede rechazar, el valor del crdito) el aporte responde por la existencia y legitimidad del crdito, el cual, si no puede ser cobrado a su vencimiento, convierte a la obligacin del socio en la de aportar la suma de dinero equivalente, deber hacerse efectiva en el plazo de 30 das. No corresponde prescindir de la notificacin al deudor cedido exigida. Pues este debe tener expresa certeza de la persona del acreedor, que no puede ser suplida por la inscripcin del contrato social en el RPC. o Si tercero no paga: aporte dinerario en 30 das. Entra en mora, obligacin dineraria del socio. Notifica al garante del deudor cedido. C. Aporte de titulo mobiliarios: Art. 42 bonex, bocones, deudas pblicas, del tesoro norteamericano, puede ser acciones de Telecom, telefnica. El socio aportante debe practicar un inventario y valuacin de los bienes que lo integran y cumplir con las normas de publicidad y oposicin previstas por la ley 11867 o Cotizable en bolsa: valor de cotizacin o No cotizable: o en 3 meses no cotizo, como aporte en especie. Sociedades cerradas, determinar su valor patrimonial. No reemplazar el aporte por dinero. D. Bienes gravados: Art. 43. o Especificado y deduccin de gravamen. Inmuebles con hipotecas, colectivo con prenda, en la medida de que los socios me lo acepten. Hay que especificar el gravamen no lo puedo ocultar. Los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante. En ambos casos, la sociedad se hace cargo del gravamen. E. Fondo de comercio: Art. 44 o Inventario y valuacin. Ley 11867. parte especial no se incluye. Los aportes. Importancia. Bienes aportables: requisito especifico. Es el objeto de dicho contrato, sin los cuales no puede haber socios ni por ende sociedad. En principio, salvo el crdito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes a una sociedad, pero ellos difieren segn el tipo social de que se trata. En la sociedades en las cuales la responsabilidad de los socios se limita exclusivamente a lo que aportaron, es lgico que estos deban consistir en obligaciones de dar, susceptibles de ejecucin forzosa por los acreedores sociales. En las sociedades que tienen responsabilidad ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria, la ley ha sido ms flexible, obligaciones de dar o de hacer. Los aportes pueden hacerse en propiedad o en uso y goce (usufructo, locacin, habilitacin). Los de uso y goce solo esta autorizado en las sociedades de inters. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones el legislador acepta la entrega de bienes a la sociedad en uso y goce, pero como prestaciones accesorias y no como aportes. Se presume que los bienes se aportan en propiedad a la sociedad si no consta expresamente su aporte en uso y goce. Si el aporte fuera de uso y goce, el socio soportar la prdida total o parcial del mismo, no imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios, salvo pacto en contrario. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el estado en que se hallare. Formalidades exigidas en materia de aportes. La inscripcin preventiva de bienes registrables: escritura pblica, tradicin y registracin si se trata de inmuebles, formularios y registro en caso de automotores. Si trata de aportes registrables la ley admite expresamente que la inscripcin del aporte podr efectuarse preventivamente a nombre de la sociedad en formacin, durante el trmite constitutivo. Doble finalidad: 1) evitar la sustraccin del bien registrable aportado a la sociedad por un acreedor del socio aportante, que podra frustar la constitucin de la sociedad, 2) la preservacin de los terceros con la sociedad en formacin de la tan comn circunstancia de encontrarse, al momento de ejecutar el cumplimiento de las obligaciones de esa sociedad, que tales aportes no se haban concretado o efectivizado. Cumplimiento, exigibilidad y ejecucin del aporte: el aporte debe ser cumplido en el trmino fijado en contrato o en su defecto, desde la inscripcin del contrato social en el RPC, para todos los derechos y obligaciones de los socios, que ellos comienzan desde la fecha fijada en el contrato social La mora en la ejecucin del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la sociedad: a) A disponer la exclusin del socio. Se hace efectiva sin necesidad de accin judicial. El socio afectado puede reclamar en sede judicial la legalidad de aquella decisin societaria. Esta sancin es exclusivamente aplicable en todas aquellas sociedades en donde es procedente la exclusin del socio. Esto es, las sociedades de inters y de responsabilidad limitada, as como para los socios comanditados de la sociedades por acciones. b) A exigir el cumplimiento con la indemnizacin de los daos y perjuicios correspondientes. Esta sancin es aplicable a todos los tipos societarios c) S.A. los efectos de la mora del aportante son diversos: a) queda suspendido automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora, b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, con ms los daos y perjuicios, de haberse producido, c) puede preverse estatutariamente que los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en 64

mora puedan ser vendidos en remate pblico, d) tambin podr preverse por va estatutaria la caducidad de los derechos del accionista moroso, pero en este caso la sancin producir sus efectos previa intimacin a integrar en plazo no mayor a 30 das. Prescripcin de las acciones para la integracin de los aportes: el plazo de prescripcin de la accin correspondiente es de tres aos, el cual corre, para la sociedad, desde que la obligacin fue exigible. En caso de quiebra de la sociedad, el plazo de prescripcin comienza a computarse desde la declaracin de falencia. Responsabilidad: Eviccin y vicios redhibitorios Eviccin: es garantizar que el bien trasmitido pertenece al vendedor, no hay ningn vicio de derecho. Pleito de derecho sobre la misma cosa. Otra persona pretende un mejor derecho. En cualquier venta, tambin en el aporte. Aporte inmueble, tiene un pleito, me aporta un inmueble con vicio. Vicio en el derecho. Vicios redhibitorios: en la materialidad. En la materialidad de la cosa. Aporta un animal enfermo. Vicio ocultos. Art. 46 y 47: Art. 46. La eviccin autoriza la exclusin del socio, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos ocasionados. Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados. Art. 47. El socio responsable de la eviccin podr evitar la exclusin si reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los daos ocasionados. Eviccin: la sociedad tiene autorizacin de excluir al socio, expulsarlo de la sociedad (daos y perjuicios), o exigirle el valor del bien con ms los daos y perjuicios. El socio puede evitar la exclusin ofreciendo un bien de reemplazo de la misma especie y calidad mas pagar los daos y perjuicios. La sociedad esta obligada a aceptar El socio no puede ofrecer el valor aca opta la sociedad. Eviccin: la sancin especifica contra el socio que ha aportado un bien reclamado legtimamente por terceros consiste en la exclusin de la sociedad, sin perjuicio de las acciones resarcitorias que la misma puede promover en su contra. La sociedad podr a su eleccin optar por no excluir al socio, reclamndole el valor del bien y la indemnizacin por los daos ocasionados. Tal posibilidad es inadmisible en caso de mala fe del aportante. El socio responsable de eviccin solo podr evitar la exclusin si reemplaza el bien por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar a la sociedad por los daos ocasionados. Si el aporte del socio fuera el usufructo del bien, el socio aportante carecer de la posibilidad de reemplazar el mismo. Valuacin de los aportes en especie: deben ser objeto de valuacin atento la importancia que reviste el capital social en las sociedades comerciales. Si es una sociedad de persona o de inters: la ley delega en los socios la explicitacin en el contrato de los mtodos de valuacin empleados. En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para el aporte de los socios comanditarios, se indicarn en el contrato constitutivo los antecedentes justificativos de la valuacin. Dicha valuacin puede ser impugnada por los acreedores. En las sociedades por acciones, no acepta delegar en los fundadores la valuacin de los aportes en especie, labor que est a cargo exclusivamente de la autoridad de control. Infravaluacin de los aportes: admite la procedencia del aporte no dinerario por un valor inferior a la valuacin, pues ello no afecta el principio de la intangibilidad del capital social. No sucede lo mismo con la sobrevaluacin de tales bienes Las prestaciones accesorias: prestaciones efectuadas por los socios que no integran el capital social ni implican acrecentamiento por parte del aportante de sus derechos sociales. Se trata necesariamente de obligaciones de dar bienes no dinerarios, prestaciones de industria u obligaciones de hacer, que deben ser individualizadas en el contrato. poca en que deben efectuarse los aportes. Art. 37 Art. 37. El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripcin de la sociedad. La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de la reclamacin judicial del afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. El aporte debe efectuarse en 1er lugar en el momento pactado. Ej: 1ero del junio, 1ero de junio, que ocurre si no hay plazo, el aporte es exigible desde la inscripcin de la sociedad. Obligacin plazo fijado mora automtica. rganos sociales: Concepto: el desenvolvimiento de la sociedad, la gestin de sus negocios, su actuacin frente a 3er, la vida misma de la sociedad requiere la actuacin de personas fsicas facultadas a ese efecto, que deben procurar que la sociedad alcance satisfactoriamente el objetivo propuesto con su creacin. Definicin: rgano es un ente dotado de propia personalidad son aquellas personas, o aquellos grupos de personas fsicas que, por disposicin de la ley, estn autorizados a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines. Organizacin: estructura bsica y de orden metdico de elementos para el logro del fin propuesto. Art. en forma organizada se da en la sociedad Diferenciar: organizacin econmica y jurdica. La sociedad presupone una organizacin. Hay un divorcio entre las dos. Conduccin. Directorio: Gerente es el real. rganos y funciones: Funciones en toda sociedad: 65

1) Administracin: ejecucin de actos necesarios para que la sociedad pueda alcanzar su objeto. Decidir y ejecutar. La administracin se refiere a la gestin interna de los negocios sociales. La representacin es la facultad de actuar frente a 3er en nombre de la sociedad a fin de que sta derechos y contraiga obligaciones 2) Representacin: ejecutiva Administracin: decisin y ejecucin interna. Actividad de contenido patrimonial de naturaleza funcional a fin de que pueda lograrse la finalidad de la sociedad mediante la actividad que constituye su objeto. Representacin: en cambio, refiere al contacto con el mundo jurdico exterior, con los terceros, normalmente rgano nico. Quien administra representa. SA funcin Adm. Directorio, representacin presidente del directorio autorizado 3) Gobierno: Asamblea, ms democrtica (poder legislativo) fijar grandes pautas a que se ajustara la administracin. Otra funcin: directorio y fiscalizacin Modificar el contrato social Alterar el elenco de socios (entren o se vayan nuevos socios) Designar personas que ejercern otros rganos. Composicin: completa representatividad de los socios. La asamblea se reserva a la SA, mayor desarrollo, sociedad de personas: reunin de socios, Colectiva: mas primitiva y no tiene regla por unanimidad. 4) Fiscalizacin: poder judicial. Controla el desempeo de la administracin. Control formal: su legalidad o resultado. Solo se controla si el administrador se ajusto a lo establecido a la ley, cumpliendo con las obligaciones fiscales. El sindico no hace un control de gestin. Control de oportunidad o gestin: mas intenso y ms productivo, se pueden hacer negociados an dentro del marco de la formalidad. Administradores se pueden remover sin justa causa. Distinguir administracin y representacin: la primera importa la deliberacin de la decisin del rgano de ella y pertenece a la esfera interna del ente, mientras que la representacin se refiere a la esfera externa. rganos de administracin y representacin. rgano de administracin: es la persona o grupo de personas fsicas que, por disposicin de la ley y de los estatutos, estn autorizados a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines. Imputacin: a la sociedad de los actos cumplidos por sus rganos. Cuando se obliga la sociedad, por lo que hace el gerente administrador. Relacin que une a la sociedad con personas que ejercen representacin.

socieda d

Rep. Soc

3ro

Funciona la representatividad como si contratara directamente con el 3ro. Teora del mandato: Clsica, surgida del cdigo de comercio S. XIX El administrador es mandatario de la sociedad Vincula todo lo que esta incluido dentro del poder conferido Lo que ha sido facultado por el contrato social. Representante es mandatario de la sociedad, acta dentro del poder que se confiri Teora del rgano: (organicista) el representante es una persona que declara su propia voluntad pero en nombre de una persona ajena. El rgano carece, en cuanto tal, de individualidad jurdica propia y distinta de la persona y los actos del rgano, forma un todo irrescindible con esta persona y los actos del rgano son referidos a la persona jurdica como propia de sta. Predica la inexistencia de la relacin del mandato. Los administradores no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios, pues es la sociedad misma que acta frente a terceros. Moderna, seguida por la ley 19550 Representante no es un sujeto distinto. Parte funcional de la sociedad Es parte funcional de la estructura del ente No hay dos declaraciones de voluntad (del representante y de la sociedad) no hay 2 sujetos, un solo sujeto. El representante expresa por si mismo la voluntad social.

Soc . 66

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3er

Criterio seguido por la ley de sociedades. Art. 58 y 59 (si obliga o no a la sociedad) Art. 58. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extrados al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausente, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural. Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin. Art. 59. Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin. no sean actos que no sean notoriamente extraos al objeto social tenga vinculacin con el objeto, obliga a la sociedad. Criterio amplio: seguridad del trfico jurdico. Explotar sala cinematogrfica. Ncleo del objeto, el gerente contrata adquisicin de pelculas (claramente vinculado al objeto, obliga a la sociedad), si compra equipos de computacin (las periferias del objeto obliga a la sociedad) si compra ganado, extrao al objeto, nada que ver con el objeto social. Actos en infraccin a representacin plural conjunta Regla: la sociedad no responde Excepciones: Ttulos valores (cheques, pagars) Contratos entre ausentes (por fax) Contratos de adhesin o mediante formularios Puede pasar que para que la sociedad quede obligada firmen 2 personas Organizacin de la administracin y representacin de las sociedades comerciales . En las sociedades por parte de inters y en las sociedades en comandita por acciones, la administracin est funcional mente ligada con la representacin y a falta de regulacin en el contrato constitutivo, cualquier socio (solo los comanditados en las sociedades en comandita) se encuentra facultado para administrar y representar a la sociedad en forma indistinta. En las sociedades de responsabilidad limitada la administracin y representacin esta a cargo de uno o ms gerente, socios o no, designados por tiempo determinado. SA administracin a cargo del directorio. Administracin puede ser organizada de la siguiente manera 1) En forma singular: las dos se confunden en una sola 2) En forma plural La designacin esta en principio del rgano de gobierno de la sociedad (reunin o asamblea de socios) Publicidad e inscripcin Art.60 Art. 60. Toda designacin o cesacin de administradores debe ser inscripta en los registros correspondientes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin debe publicarse cuando se tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las excepciones que el mismo prev. Administrador inscripcin el registro pblico de comercio. Contrato viejo, removi administrador y no lo inscribi la cesacin, la sociedad queda obligada . Designacin y cesacin Sancin falta de inscripcin: Obliga a socios otorgantes Inoponible a terceros: Publicidad: En SRL y sociedades por acciones, publicarlos en el boletn oficial Inscripcin de la sociedad en el registro pblico de comercio: adems de la forma escrita, requiere para calificar como regular a una sociedad mercantil su inscripcin en el RPC, reiterando la vieja directiva del Art. 36 cod. Comercio. Dicha inscripcin es requerida a los efectos de dar publicidad a los actos o documentos que se inscriben en el RPC y tornarlos oponibles a terceros, de manera que estos no puedan alegar, a partir de tal registracin desconocimiento del contenido de tales actos o documentos. Efectos de la inscripcin: se distingue entre la publicidad formal y la material. La primera implica slo la simple notificacin a los terceros de la existencia de un acto, y de esa manera poder oponerle a los mismos el contenido del documento, la publicidad material, adems de esos efectos, consiste en fijar el momento a partir del cual el acto tiene eficacia plena. La ley otorga a la inscripcin un efecto constitutivo, la inscripcin de los administradores, cumple efectos declarativos. No prev efectos saneatorios a la inscripcin de actos o documentos, no purga los vicios o irregularidades que pudieran afectar a los mismos. Control de legalidad: hay dos criterios 1) si bien la inscripcin otorga publicidad material, a fin de regular sus consecuencias ante terceros, la misma no importa una valoracin jurdica sobre su validez o legitimidad 2) sostiene que el

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funcionario encargado del RPC debe oponerse a la inscripcin cuando el acto o documento presenten vicios de nulidad. Importa su presuncin iuris tantum de validez al documento. Demoras. Inscripcin de las modificaciones: la modificacin no registrada no torna irregular a la sociedad. Art. 12. las modificaciones no inscriptas obligan a los socios otorgantes. . Los socios: (las partes) Es la persona fsica o jurdica que, cumpliendo los requisitos impuestos por la ley en relacin a cada tipo societario adquiere derechos y contrae obligaciones que le dan el carcter de integrante de una sociedad. Adquisicin de la condicin de socios: Se adquiere originariamente con la participacin en el acto constitutivo; aunque en las sociedades por acciones puede adquirirse originariamente tal condicin despus de constituida en el caso de aumento de capital por suscripcin de nuevas acciones, que puede realizarse por oferta pblica. En las dems sociedades es posible la incorporacin de nuevos socios por aumento de capital, pero esto en todos los casos requiere la conformidad de los otros socios. En las sociedades por acciones la adquisicin de la condicin de accionista por aumento de capital se realiza en virtud de una resolucin de asamblea ordinaria o extraordinaria en los dems casos art 235 inc 1 y previa oferta de opcin a los dems accionistas. En las dems sociedades la incorporacin de nuevo socio significa la celebracin de un contrato entre el nuevo socio y los existentes a ese momento. Transferencia de la calidad de socio: la adquisicin de la condicin de socio puede formalizarse tambin por va derivada mediante la transferencia que un socio haga de su condicin de tal a un 3er que entra a ocupar su lugar asumiendo el conjunto de derechos y obligaciones derivadas del acto constitutivo. Un socio puede ceder una porcin de su capital a un tercero en cuyo caso ste entra a formar parte de la sociedad en dicha proporcin en lo que respecta a su parte, adquiere y contra todos los derechos y obligaciones de socio; ser un socio ms. 1) Adquisicin entre vivos Sociedad de personas: en principio, acuerdo unnime (salvo pacto en contrario). Un socio trasmite su parte a otro SRL: trasmisin libre, salvo pacto SA y SCA: trasmisin es libre 2) adquisicin mortis causa: muere el socio y los herederos. En principio resuelve parcialmente el contrato, sin derecho de los herederos de pretender su ingreso a la sociedad. Soc de personas: resolucin general SRL colectiva, en comandita simple: rgimen particular SA: portador o nominativas Prdida de la condicin de socio. Generales: Disolucin de la sociedad (todos dejan de ser socios) y liquidacin: la disolucin no pone fin a la existencia de la sociedad sino que implica el comienzo de la etapa liquidadora. La disolucin no hace cesar la condicin del socio: esta condicin se extingue al concluirse la liquidacin con correspondiente cancelacin de la inscripcin del contrato social en el R.P.C. Sin mediare justa causa cualquier socio puede ser excluido de la s sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada, en participacin y los comanditados de las comanditas por acciones. Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones, tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin. Particulares: a) Por propia voluntad del socio Cesin de su parte social (vende su parte) Ejercicio de derecho de receso (desligarse) b) Por causas ajenas a su voluntad Muerte del socio Exclusin por justa causa Ejecucin forzada de parte social (rematan la parte) Los socios y los terceros A. Relaciones de los acreedores de la sociedad con los socios. Deuda con el acreedor si no tiene fondos Socios en sociedad responsabilidad limitada. No responde. Si no hay en la sociedad el socio no responde Sociedades irregulares o de hecho. Los socios si responden Sociedades con responsabilidad ilimitada. (beneficio de exclusin) primero va contra la sociedad B. Relacin de los acreedores de los socios con la sociedad. La sociedad no tiene nada que ver. (acreedores particulares de socios, socio lo nico que tiene es la participacin en la sociedad) Ejecucin de partes de inters Art. 57 no son ejecutables no se puede subastar si se pueden embargar utilidades y cuotas de liquidacin prorroga sociedad: puede oponerse Ejecucin de cuotas y acciones 68

 Son ejecutables y son embargables Socio ficticio: es la persona que sin ser realmente socio permite que su nombre figure como tal. La ley llama socio aparente. El que prestare su nombre como socio no ser reputado como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad, pero con relacin a 3er, ser considerado con las obligaciones y responsabilidad de un socio. Socio oculto: Art. 43 la responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma establecida en al Art. 125. El socio del socio: en el caso en que un socio de participacin a terceros en lo que le corresponda en ese carcter, constituyndose entre ellos una verdadera sociedad gobernada Las obligaciones del socio: 1) realizar los aportes comprometidos: sin aportes no puede haber socios. Si no cumple mora. Sociedades de personas y responsabilidad limitada, la exclusin del socio moroso. Acciones suspende los derechos entrado en mora. 2) adecuar su conducta y sus intereses personales al inters social o colectivo y a las necesidades de la sociedad. Sociedades de personas todos los socios estn obligados a administrar la sociedad, cuando el contrato social no ha regulado. Deber de lealtad en las de personas C) contribucin a las prdidas Derechos de los socios: el derecho a la informacin a travs de examinar libros y papeles sociales. Estados contables, derecho a vos en reuniones sociales, el derecho de receso. Es el derecho que le asiste a todo socio o accionista de retirarse de la sociedad cuando por decisin del rgano de gobierno se resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto. Unidad V Requisitos formales del acto constitutivo. Contrato social es un contrato formal, sino se cumple la formalidad es contrato de hecho. Requisitos formales: 1) Instrumentacin: Art. 4 Art. 4to. El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se otorgar por instrumento pblico o privado. Regla general, se otorga por instrumento privado o pblico. En general las partes pueden optar pero es escritura pblica si se aporta inmueble. Escritura pblica no es el ms elegido por su costo. En las sociedades por acciones Art. 168 pueden constituirse solamente por instrumento pblico. 2) En algunas sociedades publicidad: Art. 10 Art. 10. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones deben publicar por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que deber contener: a) En oportunidad de su constitucin: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios, 2. Fecha del instrumento de constitucin. 3. La razn social o denominacin de la sociedad. 4. Domicilio de la sociedad. 5. Objeto social. 6. Plazo de duracin. 7. Capital social. 8. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos. 9. Organizacin de la representacin legal. 10. Fecha de cierre del ejercicio. b) En oportunidad de la modificacin del contrato o disolucin: 1. Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin del contrato o su disolucin. 2. Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados en los incisos 3) a 10) del apartado a), la publicacin deber determinarlo en la forma all establecida. qu es lo que publica? Inscripcin en el registro pblico de comercio. Uno adquiere publicidad para los 3ros, para todas las sociedades. Las SRL y por acciones. Deben publicar adicionalmente el acto constitutivo en el boletn oficial por un da. Los organismos de contralor saben si se ha realizado o establecido. Antes se deba publicar el contrato, era muy costoso. Modificacin posterior a la ley 21357. modifica Art.10 De publicar un extracto del acto constitutivo y no algo integro. 3) Inscripcin en el registro pblico de comercio: (verdaderamente otorga publicidad) registracin de la sociedad. Se considera regularmente constituida. Art. 7 Art. 7mo. La sociedad slo se considera regularmente constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Antes de todo Etapa de formacin plantea un problema, si la empresa empieza a actuar, a cumplir su objeto antes de constituida. cmo responde la sociedad? Lo aconsejable es no hacer nada, qu pasa si no se regulariza? La sociedad es irregular, con los riesgos que eso significa. Art.7 inscripcin constitutiva no tiene efecto saneatorio si hay algn vicio en el contrato este vicio no desaparece por la inscripcin (en otro lugares si) Efecto falta inscripcin. Sociedades irregulares (responsabilidad de los socios se agraba notoriamente en las de responsabilidad limitada. Efecto se omite inscribir en el contrato de las modificaciones 69

Constitutivo: no se inscribe. Sociedad irregular Constitutivo inscripto, se modifica, no inscribe la modificacin qu efecto produce? Art. 12 Art. 12. Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros; no obstante, stos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada. no convierte a la sociedad en irregular. Efecto inoponibilidad de las modificaciones, entre los socios es vlida y oponible. Frente a terceros inoponible. Ej: sociedad modifica el objeto, explotar sala cinematogrfica. No anda bien y cambia su objeto (supermercado) Art. 58. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extrados al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausente, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural. Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin. Cine SRL, no inscribe, celebra un contrato de cine, el tercero opone el contrato el objeto inscripto. Otro cambio de socios, en la colectiva. C se a D, sino se inscribe es inoponible, el acreedor puede hacer aparecer la modificacin, salvo SRL y por acciones. Rgimen de nulidad: es una sancin de un acto que lo priva de eficacia, por un vicio originario (diferente tipos) que genera la nulidad del acto, todos los testamento, contratos en general se cae Tiene alguna particularidades se derivan del hecho, naturaleza jurdica de la sociedad, contrato plurilateral distinto a los bilaterales. Bilateral: vendedor y comprador, intercambio, precio, dinero y cosa, obligacin recproca. Si hay causal de nulidad vendedor es incapaz, dolo, error, vicio de la voluntad, el contrato es nulo. La nulidad as sea de una de las partes , afecta el vinculo, ineficacia de todo el contrato. Las sociedades contratos plurilaterales: varios socios. Los aportes no se hacen del socio 1 al 5, sino a la sociedad, nuevo sujeto de derecho. Contrato abierto, ms partes sin que se modifique la estructura. La sociedad puede ser nula, socio que fue obligado amenazado a firmar el contrato. DOLO Nulidad afecta al vinculo de este socio con la sociedad, en principio la sociedad va a continuar con los restantes. A diferencia de los contratos de cambio, que se caracterizan por la existencia de prestaciones recprocas y contrapuestas entre las partes, en contrato de sociedad, las prestaciones de los socios no son antagnicas y son debidas a un nuevo sujeto de derecho que, al igual que cualquier persona fsica, se convierte en el titular de las relaciones jurdicas habidas con los terceros. De manera pues que el vicio que pudiere agraviar la voluntad de uno de los socios no puede afectar, al menos como principio general, la existencia misma de la sociedad. Del mismo modo, la retroactividad de la sancin de nulidad al momento de la celebracin del acto viciado, es sencillamente impensable al contrato de sociedad, pues el nacimiento de un nuevo sujeto de derecho. Mal podra retrotraerse la nulidad del contrato social al momento de la constitucin de la sociedad pues de aplicarse la normativa del cdigo civil se afectara los derechos de los terceros de buena fe y se atentara contra la seguridad jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales. La declaracin de nulidad: a) No tiene efecto retroactivo al momento de constitucin del ente b) Opera como una causal de disolucin de la sociedad. Causales de nulidad: distinguir, la nulidad (o anulabilidad) que afecte el vnculo de alguno de los socios, la nulidad (o anulabilidad) por violacin u omisin en el acto constitutivo de requisitos esenciales, lo cual producir la invalidez del mismo como negocio constitutivo poniendo fin a la existencia de la sociedad. Causales de nulidad que ponen fin a la existencia del vinculo 1) Nulidad en razn del vinculo, nulidad vincular: se afecta el vinculo de un socio con la sociedad. Vicio en la voluntad individual. Regla general: Art. 16. La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviere ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital. El vicio afecte el consentimiento de alguno de los socios. Cuando hay un vicio de la voluntad se rescinde vinculo del socio y la sociedad continua con los restantes. 3 excepciones: es eso casos no se produce. Nulidad de todo el contrato 1) que sean dos socios, 2) la nulidad afecta a un socio a quien pertenezca la mayora del capital, 3) el aporte de ese socio tenemos que considerarlo esencial segn las circunstancias (no alcanza la mitad del capital tiene 25% es esencial, explotar actividad esencial maquina determinada a producir ese producto. 2) Nulidad de la sociedad por simulacin o fraude: sociedad constituida en fraude es nula. 3) Nulidad en razn del tipo: Art.17 Art. 17. Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. Tipicidad rgida: (tipificado en la ley) Irregular no es nula, atpica sancin la nulidad. Inventamos una sociedad totalmente nueva y sanciona aparentemente tpica se omite un requisito esencialmente Tipificante. Hay que distinguir un requisito esencialmente tificante y no. 70

Requisitos esenciales Art. 11. tpico tipo social, divisin del capita en acciones. No tipificante no tiene que ver con ningn tipo Gral: plazo, nombre, no tiene nada que ver con el tipo social Atpica o se omite un requisito esencial tipificante es nula. No tipificante permite que se arregle mientras no sea judicialmente 4) Nulidad del contrato por omisin de requisitos esenciales: sociedades atpicas: constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados. Sociedades constituidas con omisin de requisitos esenciales no tipificantes: impone la nulidad, aunque en aras del principio de la conservacin de la empresa y de las fuentes de trabajo, admite su subsanacin siempre y cuando la sociedad no haya sido impugnada judicialmente, pues no importa ventaja para nadie impedir la subsanacin del vicio mientras no haya mediado cuestionamiento en sede judicial. Entre los requisitos esenciales no tipificantes del contrato social debe incluirse el nombre societario, la designacin precisa y determinada del objeto social, la fijacin del capital social, la mencin del aporte de cada socio y la determinacin del plazo de duracin. Homnima para sociedad despus 5) Nulidad en razn del objeto: (con objeto ilcito) ilicitud en el objeto, sociedad para el contrabando, lavado de dinero. 3 alternativas: que cambian de acuerdo al efecto a) Objeto ilcito declarado: (contrariedad a la ley) figura en el contrato, disuelve los socios no pueden pedir la restitucin de los aportes ni distribucin de las ganancias. Son nulas de nulidad absoluta. Se liquida, se paga a los acreedores de buena fe, el resto ingresa al estado son nulas de nulidad absoluta. Declarada la nulidad liquidacin. Realizado el activo y cancelado el pasivo, remanente ingresa al estado, los socios y administradores y quienes acten como tales en la gestin social, respondern ilimitadamente y solidariamente, por el pasivo social y los perjuicios. La ley prohbe a los socios invocar la existencia de tal sociedad, no podrn demandar a 3er ni reclamar la restitucin de lo aportado ni la divisin de la ganancias o la contribucin a las prdida. Art. 18. Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad sin que estos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe el juez. Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva. Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados. b) Con objeto lcito: actividad ilcita. Es nula. Art. 19 19. Cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten la buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3ro. y 4to. del artculo anterior liquidacin: los socios que no saben de la situacin se le devuelven los aportes. Los socios de mala fe caso anterior, no tiene derecho a que se le liquide. Igual que la anterior c) Art.20 sociedades con objeto prohibido en razn del tipo. Art. 20. Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicar el artculo 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente de la liquidacin, que se ajustar a lo dispuesto en la seccin XIII actividad financiera no SRL, solo SA. Sociedad de seguros SA, cooperativas o mutualidad. Banco no SRL, la sociedad es nula, se liquida como una normal, los socios recuperan los aporte y utilidades. d) Sociedades no constituida regularmente: (son aquellas donde no se ha cumplido con algunos requisitos de constitucin de la sociedad) las irregulares y de hecho. e) Objeto imposible: si la imposibilidad es sobreviniente, la sociedad se disuelve f) Sociedades simuladas: Nulidad de clusulas Art. 13 la nulidad de este tipo clusulas no pueden, al menos como principio general, provocar la nulidad del contrato constitutivo. Sin embargo los pactos leoninos pueden conducir a la anulacin del mismo si la prestacin o la participacin del socio beneficiario es esencial. Sociedad que nunca fue al RPC no se hizo nada. Tiene cuit, todo funciona bien, se complica conflicto con los socios, situacin de crisis y de insolvencia. Son muy peligrosas El legislador: no quiero son irregulares (nulidad) Tolerancia y flexibilidad (todo lo mismo) Postura intermedia, sociedades de hecho sujetos de derecho, tienen personalidad, pero con un rgimen diferenciado de las sociedades regulares Sociedades no constituidas regularmente Art. 21 Sociedades irregulares y sociedades de hecho, conceptualmente son distintas. Sociedades irregulares: son las que tienen forma escrita, hasta contrato escrito de acuerdo con uno de los tipos previstos por la ley (tpico) atpica es nula. Formalmente instrumentadas, se han adaptado incluso a uno de los tipos previstos en el ordenamiento societario, pero han omitido la inscripcin registral. Nunca se presentaron en el RPC. Sociedades de hecho: la celebrada verbalmente que deben tener objeto comercial. Rgimen es igual para todos. 71

La ley a admitido el carcter de sujeto de derecho de las sociedades no constituidas regularmente. Carcter precario y restringido de la personalidad jurdica a) es precaria porque la sociedad puede disolverse cuando cualquiera de los socios lo requiera b) es inmediata. Rgimen especial. Responsabilidad ante 3ro. Responsabilidad ante terceros Responsabilidad ilimitada, solidaria, directa. Art. 23 Art. 23 Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales sin poder invocar el beneficio del artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social, La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s, derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados. Ilimitada: el socio responde con el aporte que hizo, responde con todo el patrimonio, bienes personales. Solidaria: todo los socios responden por la totalidad de la deuda (el socio lo elige) Directa: no hay beneficio de excusin. Fiador ejecutar los bienes de la sociedad y despus a mi . en la colectiva subsidiaria. La sociedad no puede invocar respecto de cualquier tercero los derechos o defensa nacidas del contrato social aunque podr ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados. En la relacin con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad sin necesidad de poder o autorizacin expresa. Prueba de las sociedades de hecho. Puede probarse a travs de cualquier medio , ya sea los 3er , acreedores cualquier medio hasta testigo. Inscripciones en la municipalidad, habilitar el local, cuit, c/c bancaria en conjunto (nombre de los socios) incluso testigos. Las regularmente constituidas la prueba es la inscripcin en el registro publico. Administracin y representacin: la ejerce cualquiera de los socios. Art. 24 Art. 24. En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad. Cualquiera de los socios representa a la sociedad aunque en el contrato este la firma de los dos, no es oponible a tercero. Art. 28 regularizacin. Seccin IV - De la sociedad no constituida regularmente Art. 21. Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente, quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin. Art. 22. La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta Ley. No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios. Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin. Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del dcimo da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin. Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4to., a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada. La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley. Art. 23 Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales sin poder invocar el beneficio del artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social, La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s, derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados. Art. 24. En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad. Art. 25. La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prueba. Art. 26 Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin. Unidad VI UTE, ACE. Capitulo 3 ley sociedades comerciales. Contratos de colaboracin empresaria. Los contratos de colaboracin empresaria fueron incorporados por la ley 22903. las agrupaciones de colaboracin revisten carcter esencialmente mutualstico, pues tienden a establecer una organizacin comn entre los sujetos

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consorciados para facilitar determinadas fases u operaciones propias de la actividad empresarial de ellos. Las UTE su actividad se proyecta en el mercado Alianzas estratgicas. Joint ventures. 60, 70 empiezan a darse fusiones. 80 consolidaciones, megas corporaciones. Fusiones mega corporaciones. La aparicin de las nuevas tecnologas, se grande no es tan bueno como antes, entornos turbulentos, capacidad rpida de reaccin. Surgen modelos asociativos. Mega corporacin. Terciariza sus operaciones, empresas interdependientes. Contratos de colaboracin (en cualquier contrato) Diversos grados de colaboracin. Existen diversos grados de cooperacin entre unidades econmicas. Compraventa: intercambio de bienes o servicios y dinero sin que se constituya estructura jurdica alguna comn a las partes que dirija o consol el destino a darse a los activos objeto del contrato. Locacin de cosas: (ms control sobre los activos en comn destinado a cumplir con el contrato). El locador mantiene cierto grado de control sobre las cosas locadas acerca de su destino y utilizacin. Ciertos mutuos: el prestamista puede reservarse el poder de impedir determinados actos del deudor que lesione su solvencia. Locaciones de obra: el locatario suele colaborar activamente con el locador en la direccin de trabajos, aportando ambas partes diferente a los activos. Sociedad: es la de mayor nivel de colaboracin e integracin se reviste por medio de las fusiones o adquisiciones de acciones. El contrato de colaboracin entre medio de los dos anteriores. Contrato de colaboracin: formas intermedias de agrupacin y colaboracin en los cuales se crea una estructura complementaria (no sujeto de derecho) para auxiliar las economas de las empresas sin perder individualidad ni autonoma. Es una integracin entre empresas independientes. Alianzas estratgicas: Societarias o asociativas. (no en sentido estricto) se crea un nuevo sujeto de derecho. Fusin. (formar 3 empresas) Contractuales: (en sentido estricto) contrato de franquicias, distribucin, concesin, UTE, ACE. Dificultades de estructuracin de los contratos de colaboracin a travs de los tipos societarios tradicionales. (dificultades para realizar A.E.) En la sociedad colectiva, la limitacin a los socios para efectuar actos de competencia con la sociedad. No puede competir con la sociedad) Art. 133 Art. 133. Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los consocios. La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daos. En las SRL, la imposibilidad de prohibir totalmente la transmisibilidad de las cuotas. Art. 153. Art. 153. El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no prohibirla. Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital. Para la validez de estas clusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr exceder de treinta (30) das desde que ste comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio. A su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia. En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince (15) das de anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez no la adjudicar si dentro de los diez (10) das la sociedad presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe. En la SA, la complejidad de su estructura y las limitaciones que se imponen a los directores en cuanto a competir con la sociedad. Art. 273. puede solo en acciones. Art. 273. El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59. El Art. 30 de la LSC veda la posibilidad a las SA y comanditas por acciones de integrar otras sociedades, an accidentales o en participacin. Modificacin 22903 contrato de colaboracin empresaria suple el vacio) Fundamentos y criticas del Art. 30 LSC. Principios comunes (contratos colaboracin) ACE y UTE. No hay parte general. Expreso en la ley. a) Cooperacin con propsito determinados, restringidos. (fin determinado) comn en la UTE, ACE b) Sus miembros mantienen individualidad (por afuera, colaboran) c) Fondo comn operativo. Conjunto de bienes UTE, ACE sufragar actividades. Suerte de patrimonio, no es porque no es sujeto de derecho. d) No son sociedades, ni sujeto de derecho. e) Marcadas similitudes contractuales (la ley regula que lo que debe contener con los contratos) 73

f) Direccin, administracin y representacin informales g) Son figuras cuasi-societarias. No son sociedades pero parecidas.
Naturaleza jurdica: Varias posturas: Son joint ventures, EUA No son sociedades Otro dice son sociedades, pluralidad de partes, produccin, organizacin, todos los requisitos. Kelly y Cabanelas de las cuevas, son un contrato plurilateral de organizacin de carcter asociativo y de organizacin. Aplicar parte general en el vaci de la ley. De los ACE. Lo que se tuvo en cuenta es permitir las uniones o agrupaciones transitorias de dos o ms sociedades para un emprendimiento determinado, sin eliminar la valla del Art. 30 que prohbe a toda sociedad por acciones participar en sociedades que no sean de esa clase. Consecuencias de la naturaleza jurdica. Art. 16 nulidad. Nulidad de un vinculo, no afecta los contratos en colaboracin, en principio. No cae el contrato. ACE. Agrupacin de colaboracin empresaria. Concepto: Art. 367.- Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar l resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en los artculos 371 y 373. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 118, tercer prrafo. a) Constituye una nueva especie de contrato nominado de carcter comercial incorporado a nuestro derecho positivo b) Se trata de contratos plurilaterales de organizacin. c) Es un contrato de duracin Partes que pueden constituir una ACE: Sociedades constituidas en la repblica Argentina(salvo sociedades de hecho) los sujetos legitimados para constituirla son las sociedades constituidas en la repblica Empresarios individuales domiciliados en ellas (todas las personas fsicas?) Sociedades extranjeras que cumplan con los requisitos del Art. 118. p3 Empresario: aquello actividad que consiste organizar los factores de la produccin Finalidad: Facilitar o desarrollar determinadas fase de la actividad empresarial de los miembros. Perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. Sino no es ACE Dos vas para hacerlo: Estructurarse una organizacin destinada a producir bienes o servicios que sern aprovechados directamente por los miembros. Estructurarse una organizacin comn que incida directamente sobre la estructura productiva de sus miembros. Sin fin de lucro: las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas. Tiene un mbito de actuacin interna, de estricta naturaleza mutualista. Ej: adquisicin en comn de materias primas, la participacin en licitaciones nacionales o internacionales, el desarrollo de programas de investigacin tecnolgica. Etc. La ACE produce resultados sobre los miembros, auxiliar actividad principal- no a los terceros. Personera: no son sociedad, ni sujeto de derecho Las resoluciones comunes: el contrato no puede modificarse sin el consentimiento unnime de los participantes. Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes Forma de contrato: Por escrito (formal) En instrumento pblico o privado y se inscribir en el RPC, solo publicidad formal. Contenido del contrato: Art. 369.- El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir aplicndose lo dispuesto por los artculos 4to. y 5to. Una copia, con los datos de su correspondiente inscripcin ser remitida por el Registro Pblico de Comercio a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia. El contrato debe contener: 1ro. El objeto de la agrupacin; (actividad que va a emprender) facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. 2do. La duracin, que no podr exceder de diez (10) aos. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisin unnime de los participantes. En caso de omitirse la duracin, se entiende que el contrato es vlido por diez (10) aos; 74

3ro. La denominacin, que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra "agrupacin"; 4to. El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin e individualizacin en su caso, que corresponda a cada uno de los participantes. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta; individualizarse las partes. 5to. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de terceros; 6to. Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes; 7mo. La participacin que cada contratante tendr en las actividades comunes y en sus resultados; 8vo. Los medios, atribuciones y poderes que se establecern para dirigir la organizacin y actividad comn, administrar el fondo operativo, representar individual o colectivamente a los participantes y controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas; 9no. Los supuestos de separacin y exclusin; 10. Las condiciones de admisin de nuevos participantes; 11. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones; 12. Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn. 13. Firma direccin y administracin: si no dice nada cualquier de los socios administra, designar a alguien. Pueden actuar varios. Dirigir significa ejercer el control sobre la actividad que desarrolla la agrupacin y actuar como superior dependen jerrquicamente como colaboradores. La administracin en el orden interno significa tomar las decisiones que permitan al ente desarrollar la actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines. Los administradores deben ser personas fsicas. Puede ser uno o ms. pueden ser designados en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes. La direccin y administracin debe estar a cargo de una o ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente, por resolucin mayoritaria. Si no se fija nada en el contrato los administradores pueden actuar en forma indistinta. Adopta la teora del mandato. Inscripcin del contrato: DIPJ el registro la nada de la comisin defensa competencia, no haya prcticas monoplicas. Resoluciones: se forman por mayora, modificar el contrato unanimidad.Fondo comn operativo: (patrimonio de afeccin) no propio. Se constituye con las contribuciones a que los sujetos partcipes se obligan y los bienes que con ella adquieren. Este fondo tiene como finalidad sostener los gastos generales que demande la actividad de organizacin y son, de escasa importancia en comparacin con los medios que cada participe emplea para el ejercicio de su propia empresa. En FCO debe mantenerse indiviso durante la vigencia del contrato de agrupacin, y sobre el mismo no pueden hacer valer sus derechos los acreedores particulares de los sujetos participes. Su prdida supone causal de disolucin, debe exigir su reintegro. Conjunto de bienes. Diferenciado finalidad. Especificado autorizado por ley. Elementos activos: individualizar los bienes . no puede ser atacado por acreedores individuales de los miembros. Pueden pertenecer: miembros individuales, condominio de miembros. Elementos pasivos: tres tipos de obligaciones. 1. Asumida individualmente por los miembros.( el 3er no le puede hacer nada a la ACE) puede responder con el fondo comn operativo o bienes propios 2. Asumidas por el representante en nombre de la agrupacin: (el 3er puede ir contra los bienes de la ACE o de los miembros) responden solidariamente. 1ero interpelar al administrador 3. Asumidas por el representante a nombre de un miembro determinado de la agrupacin. El miembro responde. El 3ero va contra los bienes de la ACE o los del participante pagar con fondo comn. Ingreso de nuevos participantes: Art. 369 Art. 369.- El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir aplicndose lo dispuesto por los artculos 4to. y 5to. Una copia, con los datos de su correspondiente inscripcin ser remitida por el Registro Pblico de Comercio a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia. El contrato debe contener: 10. Las condiciones de admisin de nuevos participantes; la exclusin es el resultado de contravenir habitualmente las obligaciones asumidas o perturbar el funcionamiento de la agrupacin. La separacin se operar por renuncia o por una causa no imputable al participante. Causales de disolucin: (rescisin, resolucin) Decisin de los participantes. Si el contrato nada prev, respeto sea necesario el consentimiento unnime de los participantes pues se tratar ni ms ni menos que de una modificacin del contrato Expiracin del termino u objeto. Prorrogada por decisin unnime Reduccin a uno del nmero de participantes Incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un miembro salvo que sigue por comn acuerdo de los miembros o este dispuesto en el contrato. Decisin firme de autoridad competente. Direccin defensa de la competencia Causas previstas en el contrato. 75

Exclusin de los participantes: un participante puede ser excluido por decisin unnime. Cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin, nunca va ha hacer unnime. Aplicaciones prcticas: la caracteriza, ACE es interna no se proyecta en el mercado. Entre 2 empresas mejorar sus procesos internos A. Expansin, modernizacin y racionalizacin de instalaciones productivas B. Aportacin y adquisicin de maquinarias etc. Responsabilidad hacia terceros: por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la agrupacin, los participantes responden ilimitadamente y solidariamente respecto de terceros. Queda expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupacin. Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste solidariamente con el fondo comn operativo. Unin transitoria de empresa: Art. 377. Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal. Las sociedades constituidas en el extranjero, podrn participar en tales acuerdos previo cumplimiento del artculo 118, tercer prrafo. No constituyen sociedades, ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en el artculo 379. Finalidad: desarrollo ejecucin de obra Partes igual a las ACE. Objeto: Desarrollo o ejecucin: Obra: (locacin de obra) entregar un resultado Servicio (locacin de servicio) encarga un medio Suministro (provisin de mercaderas con cierta permanencia y continuidad suficiente) Unicidad del objeto, pues el mismo debe limitarse a lo previsto. Se encuentran ntimamente vinculados al contrato que les dio origen. No un objeto abierto. No implica una fusin, cada una de las sociedades conserva su individualidad diferenciada. Concretos: dentro o fuera de la repblica. Perfectamente individualizado. Personera: no son sociedades ni sujeto de derecho. Por expresa imposicin de la ley. Contenido del contrato: Art. 378. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado, el que deber contener: 1ro. El objeto, con determinacin concreta de las actividades u los medios para su realizacin; 2do. La duracin, que ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto; 3ro. La denominacin. que ser la de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin "unin transitoria de empresas"; 4to. El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin, del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta; 5to. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes como respecto de terceros; 6to. Las obligaciones asumidas, las contribuciones debe das al fondo comn operativo y los modos de financiar o sufragar las actividades comunes en su caso; 7mo. El nombre y domicilio del representante; 8vo. La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados, o en su caso, los ingresos y gastos de la unin; 9no. Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato; 10. Las condiciones de admisin de nuevos miembros; 11. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones; 12. Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la unin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn. 13. firma. El representante: Condicin de miembro de la UTE. O no serlo. Joint ventures administrador puede ser persona externa a la UTE Poderes para contraer derechos y obligaciones (a nombre del resto de los miembros)

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Un comit integrado por representantes de cada una de las empresas consorciadas, quienes tienen a su cargo la direccin de los negocios ordinarios y la gestin empresaria. El representante debe tener los poderes. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime. El representante debe rendir cuentas de su gestin al frente de la empresa. Revocacin: sin justa causa unanimidad Justa causa. Revocar por mayora de los miembros. Inscripcin del contrato: RPC. No hay remisin de ningn tipo Acuerdos: resoluciones: unanimidad Unanimidad salvo pacto en contrario. Funcin econmica: usan ms que nada la licitacin Responsabilidad de sus integrantes: no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar ni por las obligaciones contradas frente a terceros. La responsabilidad es simplemente mancomunada, dividindose la deuda en tantas partes como integrantes exista. Quiebra o incapacidad de los participes: no produce la extincin del contrato de unin transitoria, en tal caso se produce un supuesto de resolucin parcial, que afecta exclusivamente al vnculo. Comparacin UTE y ACE. Objeto: ACE facilitar o desarrollar, UTE desarrollo de obra Resoluciones: ACE mayora salvo pacto en contrario, UTE unanimidad salvo pacto contrario. Responsabilidad: ACE ilimitada y solidaria de los participantes, UTE simplemente mancomunadas, salvo pacto en contrario. Se hace cargo de su parte. Quiebra, muerte, incapacidad de los miembros: ACE disolucin salvo pacto en contrario, UTE disolucin si los restantes miembros acuerdan con el comitente la forma de hacerse cargo de las prestaciones. Finalidad: ACE sin fines de lucro, UTE con fin de lucro. Duracin: ACE mximo 10 aos prorrogable, UTE la duracin de la obra, servicio o suministro. Transformacin de sociedades. Hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. No es admisible sociedades irregulares. La transformacin no implica la disolucin de la sociedad transformada, sino una modificacin de su contrato social o estatuto. Requiere las mayoras ms rigurosas. Gozando los socios disconformes con el derecho de receso. La transformacin puede ser voluntaria o forzosa u obligatoria. La primera se produce cuando los socios resuelven tal acto sin circunstancias que los obliguen a ella, por considerar al nuevo tipo social adoptado ms conveniente a la envergadura de la empresa. La transformacin es forzosa o obligatoria cuando la ley obliga a los socios a llevar a cabo tal procedimiento. La transformacin y la responsabilidad de los socios: los terceros jams pueden quedar afectados por la reorganizacin del ente, salvo expreso consentimiento. La transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deben cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consideren expresamente. Requisitos: 1) Acuerdo unnime de los socios. Salvo pacto en contrario 2) Confeccin de un balance especial, cerrado. 3) Publicacin por un da en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social 4) Finalmente la inscripcin del instrumento previsto, Caducidad del procedimiento de transformacin caduce si a los tres meses de haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en el RPC Fusin de sociedades: Constituye el instrumento jurdico ms idneo para la concentracin empresaria y tiene lugar cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva sociedad (fusin propiamente dicha) o cuando una sociedad ya existente incorpora a otra y otras que, sin liquidarse, son disueltas (fusin por absorcin o incorporacin) Unidad VII Resolucin parcial del contrato de sociedad: la resolucin parcial del contrato opera la extincin del vinculo contractual respecto de uno o ms socios que pierden su condicin de tales, sin afectar la existencia de la sociedad como contrato y como sujeto de derecho, pero implica una disminucin de capital. La resolucin parcial es la antitesis de la disolucin y constituye el medio adecuado para evitarla. La resolucin puede ocurrir por retiro voluntario de los socios (renuncia) por exclusin, o bien por muerte del socio cuando no le sucedan en tal calidad sus herederos. El Art. 89 dispone que los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolucin no previstas en la ley. Los lmites a la libertad de tales estipulaciones estn fijados por la inviolabilidad de ciertos derechos de los socios inderogables. Renuncia del socio: el cdigo de comercio permita el retiro del socio en un solo caso: cuando la sociedad era por tiempo indeterminado. Un caso especial de renuncia lo constituye el derecho de receso para los supuestos previstos por el Art. 160 Art. 160. El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las tres cuartas partes del capital social. 77

Si un slo socio representare el voto mayoritario, se necesitar, adems, el voto de otro. La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra otorga a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245. Los socios ausentes o que votaron contra el aumento de capital, tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn acrecer los otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios. Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato, la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior. Art. 245. Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el ltimo prrafo del artculo anterior, salvo en el caso de disolucin anticipada y en el de los accionistas de la sociedad incorporante en la fusin y en la escisin, pueden separarse de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. Tambin podrn separarse en los casos de aumentos de capital que competan a la asamblea extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones y de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 9no. En las sociedades que hacen ofertas pblicas de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin de las mismas, los accionistas no podrn ejercitar el derecho de receso en los casos de fusin, o de escisin, si las acciones, que deben recibir en su consecuencia estuviesen admitidas a la oferta pblica o para la cotizacin, segn el caso. Podrn ejercerlo si la inscripcin bajo dichos regmenes fuese desistida o denegada. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 244 para la determinacin de la mayora, el derecho de receso slo podr ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisin dentro del quinto da y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas al tiempo de la asamblea, dentro de los quince (15) das de su clausura. En los supuestos a que se refiere el prrafo anterior, el plazo se contar desde que la sociedad comunique la denegatoria o el desistimiento mediante avisos por tres (3) das en el diario de publicaciones legales y en uno de los que tenga mayor circulacin en la Repblica El derecho de receso y las acciones emergentes caducan si la resolucin que los origina es revocada por asamblea celebrada dentro de los sesenta (60) das de expirado el plazo para su ejercicio por los ausentes; en este caso los recedentes readquieren sin ms el ejercicio de sus derechos retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al momento en que notificaron el receso. Las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias. Su importe deber ser pagado dentro del ao de la clausura de la asamblea que origin el receso, salvo los casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 9no., en los que deber pagarse dentro de los sesenta (60) das desde la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin del retiro voluntario. El valor de la deuda se ajustar a la fecha del efectivo pago. Es nula toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio. Art. 78. En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que ste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contradas hasta que la transformacin se inscriba en el Registro Pblico de Comercio. El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) das del acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios. El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance de transformacin. La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin Muerte de un socio: la muerte de un accionista no tiene incidencia en la estructura de la SA. En el resto de los tipos sociales la muerte de un socio tiene su repercusin sobre el contrato social. En principio este evento no acarrea la disolucin, salvo disposicin expresa. Existe la posibilidad del ingreso de herederos. Pero es indudable que tal muerte resuelve parcialmente el contrato de sociedad pues cesa el vinculo jurdico. Concepto: cuando por cualquier causa, se disuelve el vinculo de uno o ms socios con la sociedad, sin alterar la estructura ni la continuidad de esta. Propio del contrato plurilateral. Anulacin puesto de socio, sin sustitucin. Consecuencia naturaleza contrato plurilateral En actos bilaterales: resolucin del contrato Renuncia del socio: no se permite (salvo receso) Causales de resolucin parcial: Exclusin del socio: Es la separacin del socio contra su voluntad por mediar una causa que lo justifique. Sociedades en que procede: propio sociedad de personas. Colectiva, en comandita simple y sociedades de capital e industria. S.R.L (mixta) Socios comanditados en sociedad comandita acciones No es S.A. y S.C.A (respecto comanditario) son por acciones no tiene sentido. Causales de exclusin: Grave incumplimiento de las obligaciones. Incapacidad, inhabilitacin, quiebra (salvo S.R.L) 78

Procedimiento para la exclusin. Requisito: accin judicial (hacerle un juicio, es obligatorio) Titularidad de la accin. La sociedad (administrador) Por un socio (con citacin restante) Plazo de caducidad: 90 das. Desde que se conoci hecho justificante. Proteger al socio. Muerte del socio: causal de resolucin parcial. Se anula lugar del socio, reducindose proporcionalmente el capital. No hay sustitucin Herederos: derecho a cuota de liquidacin. Resolucin parcial en: Colectiva, comandita simple, capital e industria S.R.L. rgimen propio. Art. 155 S.C.A. parte comanditado. Pacto de continuacin con herederos. En cl contrato Art. 90 p2. Art. 90. En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato. En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. Lcito en sociedad colectiva y en comandita simple Condicionar la trasformacin en parte comanditaria (respondo en forma ilimitada, transformar la sociedad comandita simple) Obligatoria para hedereros y los socios. Efectos de la resolucin parcial Art. 92. Art. 92. La exclusin produce los siguientes efectos: 1ro. El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin; 2do. Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus prdidas; 3ro. La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin; 4to. En el supuesto del artculo 49, el socio excluido no podr exigir la entrega del aporte si ste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagar su parte en dinero; 5to. El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato en el Registro Pblico de Comercio. Socio (excluido justa causa) o herederos: tiene derecho a suma de dinero por valor de su parte. En principio exigir pague la plata, no me puede imponer la especie. Alternativa: (como se liquida la parte de los socios) Pactado en contrato (no infringir Art. 13 inc 5) 5to. Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva. Segn ltimo balance ejercicio (criterio para receso) Balance especial o de salida (costoso) Operaciones pendientes: Participar en beneficios y soportar prdidas Sociedad puede retener pago hasta conclusin de la operacin. Aporte de uso y goce. La sociedad puede retener y pagar su valor (el socio no puede pedir) Responsabilidad frente a los terceros. Responden hasta inscripcin RPC. Colectiva. Disolucin de las sociedades La disolucin no supone la extincin de la sociedad sino la necesidad de su trnsito a la liquidacin, salvo en el caso de fusin que constituye un supuesto de disolucin sin liquidacin. Cuando finaliza la plenitud jurdica de la sociedad por la concurrencia de alguna de las causales provistas en la ley o en el contrato social. No es un estado sino un momento. Un estado es la liquidacin, es muy compleja, varios aos de liquidacin. Es un momento, la disolucin, se puede fijar en un instante. Subsiste sujeto de derecho: teora de la identidad. Art. 101 Art. 101. La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles . Es el mismo sujeto de derecho, cambio su objeto. Mutacin del objeto, realizar el activo, cancelar el pasivo. Antes de la ley, haba diversas teoras, una teora, con la disolucin, naca un nuevo sujeto, sociedad en liquidacin. La ley 19550 sujeto de derecho continua hasta que se disuelva su inscripcin. Causales de disolucin: 79

1) Decisin anticipada de los socios: Art. 94 Art. 94. La sociedad se disuelve: 1ro. Por decisin de los socios; 2do. Por expiracin del trmino por el cual se constituy; 3ro. Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia; 4to. Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 5to. Por prdida del capital social; 6to. Por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si se, celebrare avenimiento o concordato resolutorio; 7mo. Por su fusin en los trminos del artculo 82; 8vo. Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas; 9no. Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones. La disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta (60) das, de acuerdo con el artculo 244, cuarto prrafo. l0. Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la impusieren en razn del objeto. Es natural que los socios destinatarios finales de la sociedad, pueden disponer su disolucin en cualquier momento, antes del vencimiento del trmino fijado en el contrato, en base a una resolucin vlida adoptada por las mayoras exigidas segn el tipo de sociedad Mayoras para modificar el contrato social: (estatuto debe preverse causales especificas) disolucin anticipada. En las colectivas: unanimidad, decisin trascendente. Annima derecho de receso. Disolverla o cambiar el objeto. 2) Vencimiento del plazo: (causal ms claro, muerte natural de la sociedad IPSO JURE.(pleno derecho) No necesita declaracin judicial: No necesita reunin de socios, plazos usuales 15, 20 aos. Nunca menos de 5 aos. Ej: si tengo un plazo ambicioso, el negocio no anda, falta de armona. Se nos fue la mano, a los 10 aos, todo funciona bien, decide a la inversa, prorroga. No hay prorroga, disolucin. La nica excepcin a esta regla la constituye la sociedad accidental, la disolucin se produce IPSO JURE pues no depende de ninguna comprobacin ni podr evitarse si los socios previamente no han decidido la prrroga. 3) Cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia: no reemplaza al plazo. Explotacin de un hotel. No es propia de la sociedad, concesin.. Muerte de un socio. Fijada en el contrato, el contrato puede fijar como condicin resolutoria. Se realiza cuando el socio es importante, Cierre importacin. Tenemos concesionaria venta de autos importado. Causal autnoma, siempre tiene que haber plazo. Vencimiento del plazo antes de la condicin. Condicin o plazo. 4) Consecucin (conseguir) del objeto o imposibilidad sobreviniente de lograrlo. Se a logrado el objeto o imposibilidad. La sociedad no puede sumar objetivos accidentales. La sociedad explota una mina y se agota la mina, hay consecucin del objeto. Imposibilidad originaria: nulidad. Art. 19. tiene efecto retroactivo. Prohbe cuando se constituye. Imposibilidad fsica o jurdica. Disolucin, efecto para el futuro. Imposibilidad fsica, es posterior hay causales de resolucin y nulidad. Por ej: ley seca de EUA. Se disuelve no es nula, hoy no se prohbe la fabricacin de pirotecnia, maana si, se disuelve no es nula, imposibilidad jurdica de lograrlo. Ej: actividad incompatible. A determinados tipos. Concluido el objeto o tornndose imposible (sea fsica o legalmente) la sociedad no tiene razn de continuar y por ello debe disolverse, salvo que los socios reuniendo las mayoras necesarias resuelvan cambiar el objeto. La imposibilidad sobreviniente, pues si la imposibilidad exista al tiempo de constituirse la sociedad sta es nula por falta de objeto. Consecucin del objeto: consecucin, significa seguir, de modo que debemos interpretar que se da esta causal de disolucin cuando la sociedad ha agotado el objeto para el cual se constituy. Es natural que as sea por cuanto la existencia de la sociedad es inseparable del objeto. Puede ocurrir que el objeto est cumplido pero no el plazo de duracin, y puede ocurrir a la inversa. Cuando el trmino vence antes que se acabe la empresa, vencido el plazo la sociedad se disuelve. Por el contrario, si la explotacin de la empresa termina antes de vencerse el trmino de duracin, la sociedad se disolver igualmente por cuanto no se concibe que careciendo de objeto contine su existencia activa: la sociedad se disuelve por haberse acabado la empresa que fue objeto especial de su formacin, como por ej:, una mina que se agota. Imposibilidad sobreviniente de lograr su objeto social: puede haber una imposibilidad objetiva que impida a la sociedad lograr su cumplimiento como ocurrira en caso de hechos de la naturaleza. Impedimentos de ndole tcnica, pero puede darse una imposibilidad subjetiva, como la desfavorable situacin financiera de la sociedad. Ha de tratarse en todo caso de una causa de cese anormal de la actividad de la empresa 5) Prdida del capital social: causal de disolucin Debe ser total (prdida parcial no alcanza) Balance o cualquier elemento contable? Si debe ser contabilizado, o cualquier elemento que no sea el balance. Verificar la perdida. Es el balance el acto contable adecuado, para constatar la prdida. Disolucin no se produce. Art. 96 (evitar) Art. 96. En el caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento . Reintegro total o parcial de capital Aumento (primero reintegro) reintegro total y no parcial. Reducir el capital. 6) Declaracin en quiebra. Proceso concursal. Concurso preventivo. Quiebra, es siempre liquidadora. 7) Fusin: Propiamente dicha: todas las sociedades. Varias sociedades se disuelven para constituir una nueva 80

Por incorporacin: solo las incorporadas se disuelven. 8) Reduccin a uno el nmero de socios la ley no admite sociedades de un solo socio. 8vo. Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas; Causas: transferencia, recesos, sucesin, etc. Recomponer pluralidad en 3 meses, no es IPSO JURE, sino automtica, En el nterin: responsabilidad ilimitada y solidariamente. En el derecho comparado s. Ej: muerte de uno de los socios o venta, el cdigo de comercio las condenaba, disolucin. Ley 19550 principio de la conservacin de la empresa. 9) Sancin firme. Retiro de oferta pblica o cotizacin. Solo en sociedades por acciones, que hacen oferta publica de sus acciones. CNV ente que la controla, la retira, disolucin. Sociedades cerradas no lo son. Prorroga y reconduccin. Posteriormente. Prorroga. Requisitos. Normal 19550 originaria. Decisin de los socios de prorrogar el plazo de la sociedad, fijar un nuevo plazo. Resolverse y solicitar inscripcin antes del vencimiento. La sociedad se arrima al vencimiento, y todo funciona correctamente, si nos olvidamos se constituye de nuevo. Resolverse: tomar la decisin interna. asamblea Unanimidad y mayoras especiales en el caso de las SRL y por acciones.

15/04/02 resolucin, reunin de asamblea. Acta de asamblea

28/04/02 solicitar inscripcin.

Fin del plazo 30/04/02

No solo en el libro de acta. No es un instrumento pblico, no da fe. Unanimidad acto ms importante SRL y por acciones mayoras especiales. qu se logra con la prorroga? La sociedad continua sin ningn cambio, en forma automtica. Reconduccin: (prorroga dos temas distintos) Antes de la ley 22903 modificatoria de la ley 19550, las sociedades se olvidaban del plazo de duracin, en pleno funcionamiento a veces 7 o 8 meses despus el contador se percibe del error. Se les paso, nunca se lee el contrato social, un ao despus, sociedades con plazo vencido. En la ley originaria no haba salida, se disuelve. Resuelta y solicitada ya vencido el plazo Idnticos requisitos que la prorroga Excepcin: inscripcin liquidadora (unanimidad) hacer un contrato nuevo. Art. 62 fecha de plazo, obligatoriamente en el balance. Diferencia con prorroga. Art. 99 responsabilidad Art. 99 Los administradores, con posterioridad al vencimiento del plan de duracin de la sociedad o al acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin. Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. Prorroga.
15/04/02 resolucin, reunin de asamblea. Acta de asamblea 28/04/02 solicitar inscripcin.

continuidad
Fin del plazo 30/04/02

Bache. Art. 99 Reconduccin. Fin del plazo

30/04/03 resuelve inscripcin de la reconduccin

30/04/02 En ese bache, el administrador responde solidariamente e ilimitadamente, y eventualmente los socios. Responsabilidad de la sociedad y de los socios. (Art. 99) consecuencias que produce sociedad, que acta despus de disuelta. Ha los que regulariza. Art. 99 Los administradores, con posterioridad al vencimiento del plan de duracin de la

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sociedad o al acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin. Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. Administradores: (los socios tambin) son responsables por actos que excedan la etapa liquidadora. Solidaria e ilimitada. Cuestin: como responden los socios en la etapa de liquidacin. Los socios. Nissen: DEM sociedades irregulares. (peligrossimo, responden solidaria e ilimitadamente. Teora, sociedad disolucin se convierte en irregular) Mayora: segn el tipo (colectiva, responde en forma ilimitada) o si convierten actos en exceso, empleado por los administradores. Etapa de liquidacin disolucin paso previo a la liquidacin. Procedimiento tcnico jurdico integrado por operaciones de naturaleza compleja, que tiene por finalidad determinar el haber social que va a distribuirse entre los socios y su entrega posterior, previa deduccin de las obligaciones sociales. La liquidacin constituye para la sociedad un estado jurdico, Art. 101 consagra el principio de la continuidad de la sociedad; la sociedad en liquidacin es la misma sociedad, aunque limitada en su objetivo. Engloba las dos ideas bsicas sobre las que se actan la liquidacin: realizar el activo (activo heterogneo convertirlo en dinero) y cancelar el pasivo. No es automtica. Liquidadores: rgano representativo: cambia para su liquidacin. Reemplaza a los administradores para los fines propios de la liquidacin. Asamblea sigue funcionando, si la sindicatura, a veces son los mismos sujetos. Los liquidadores ocupan el lugar de los administradores ordinarios, asumiendo por tanto el carcter de administradores y representantes de la sociedad. Los liquidadores no son representantes de los socios ni de los acreedores sociales. Los liquidadores asumen las funciones de rgano de la sociedad con todas las consecuencias que ello implica. ETAPAS. Designacin: Art. 102 Art. 102. La liquidacin de la sociedad est a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales o estipulacin en contrario. En su defecto, el liquidador o liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los treinta (30) das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si stos no desempearen el cargo, cualquier socio puede solicitar al juez del nombramiento omitido o nueva eleccin. El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso, puede demandar la remocin judicial por justa causa como se designa al liquidador. Regla general: a cargo rgano administrativo. Propio, cambia de nombre. Excepciones: (supuestos en los cuales la liquidacin no la ejerce el rgano administracin. Casos especiales: (quiebra (sindico), entidades financieras (liquidador el banco central), sociedades de seguros (liquidador la superintendencia de seguros), etc. Estipulacin en contrario en el contrato. Prev quien realiza la liquidacin, el socio ms antiguo. Procedimiento distinto. Ante el silencio del contrato, regla general. En su defecto: de lo anterior: organismo de administracin ya haya cesado. Los socios mayora de los votos. (dentro de los 30 das) designar liquidador. Causal de disolucin. Juez: socios no asignan o designados no acepten. Procede a designar el liquidador. Remuneracin: DEM igual administradores. Cesacin del liquidador: Remocin: contra su voluntad Sin justa causa: por mismas mayoras (con la que lo designaron) se esconde justa causa, no hay elementos para probarlo. Con justa causa: cualquier socio o sindico. Probar justa causa, juicio calumnias e injurias. Denuncia: No prevista. (si: no intempestiva, ni dolosa) reparto de los papeles en fuera de tiempo. Obligaciones del liquidador: Genricas: actuar como un buen hombre de negocios. Especificas: Realizar inventario y balance al asumir. Art. 103 Art. 103. Los liquidadores estn obligados a confeccionar dentro de los treinta (30) das de asumido el cargo un inventario balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de los socios. Estos podrn, por mayora, extender el plazo hasta ciento veinte (120) das. El incumplimiento de esta obligacin es causal de remocin y les hace perder el derecho de remuneracin, as como les responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados. (en que estado esta la empresa) 82

Informar a los socios o sindico. Cada 3 meses. Art. 104 Art. 104. Los liquidadores debern informar a los socios, por lo menos trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin; en las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2do. y en las sociedades por acciones, el informe se suministrar a la sindicatura. Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances anuales. Sobre el estado de liquidacin. Realizar el balance anual. Tomar posesin de los bienes, libros y papeles de las sociedad. Proceso liquidacin: 1) Inventario y balance. Art. 103. Plazo: 30 das (ampliacin: 120) A disposicin de socios (o sindico) 2) Administracin de la sociedad A cargo del administrador: aditamento en liquidacin Paran SRL en liquidacin Realizar el activo y cancelar el pasivo: mutacin del objeto social, no puede el liquidador: No operaciones nuevas, es incompatible. 3) Realizar el activo: Transformar el activo (no dinerario) en dinero en efectivo. Todo el activo (realizar el principio) o parte de el. (divisin en especie) Venta en bloque. (ley 11867) hay diferencia cuando es un fondo de comercio. Venta de toda la empresa. Fondo de comercio, explotar un comedor, se disuelve, transfiere el fondo de comercio. 4) Cancelacin del pasivo. Despus de realizar el activo. Posibilidad: dacin en pago. (arreglos con acreedores integrar en bienes) encapricha el acreedor mal vender. 5) Particin parcial. (mucho aos) cancelar parcialmente el pasivo y repartir entre los socios que quedan. Espontnea (del liquidador) o a pedido del socio. Cumplir recaudos de reduccin del capital. 6) Particin definitiva: realizado activo y cancelado el pasivo, no va ha ver distribucin a) Balance final y proyecto de distribucin: Art. 103. consideracin de los socios. Aceptacin: expresa o tacita, no la observan. Art. 103. Los liquidadores estn obligados a confeccionar dentro de los treinta (30) das de asumido el cargo un inventario balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de los socios. Estos podrn, por mayora, extender el plazo hasta ciento veinte (120) das. El incumplimiento de esta obligacin es causal de remocin y les hace perder el derecho de remuneracin, as como les responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados. El proyecto de distribucin constituye la operacin final, consistente en adjudicar a los socios la parte que le pertenece en el sobrante del haber social.

b) Distribucin: (dos etapas)

Reembolso de capital: aporto 100 se devuelve 100. no tiene derecho sobre lo que aporto. Si no alcanza: a prorrata (o segn contrato)tengo socia A: aporto 10, B 15, C 20. realizado el activo y cancelado el pasivo queda 70, no hay problema, remanente de 20, si no me alcanza, a prorrata en proporcin a lo aportado. Excedente: se distribuye. De acuerdo a contrato. Silencio, IDEN participacin en las ganancias. No necesariamente igual al aporte. c) Importe no reclamado. Art. 11. pasado 90 das, se deposita en el banco oficial, se destina a autoridad escolar de jurisdiccin. d) Cancelacin de la inscripcin: Art. 112 1era parte. Art. 112. Terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio. En defecto de acuerdo de los socios el juez de registro decidir quin conservar los libros y dems documentos sociales. No existe mas la persona jurdica. El sujeto de derecho. e) Conservacin de libros y papeles: 112. libros de IVA, comercios. Los socios designan, si no por medio del juez. Plazo 10 aos. Los acreedores de la sociedad: Los acreedores de la sociedad disuelta, en principio, no sufren alteracin durante el proceso liquidatorio. En consecuencia, los acreedores comunes siguen contando con la garanta general que constituye el patrimonio social y pueden, en el ejercicio de sus acciones individuales, ejecutar los bienes de dicho patrimonio. Relaciones de los socios entre s y con la sociedad: La sociedad conserva su personalidad. En consecuencia, los socios continan en calidad de tales, con los derechos y obligaciones que les son inherentes. Comienzo y trmino de la liquidacin La liquidacin generalmente comienza con la disolucin, pues puede ser tambin consecuencia de la nulidad de la sociedad. 83

La liquidacin concluye una vez extinguido el pasivo social en cuya oportunidad los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin. Concluida la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato social en el RPC, con lo que la sociedad se extinguir definitivamente como sujeto de derecho y como contrato.

DERECHO CIVIL UNIDAD I 1.- NOCION DE DERECHO Conjunto de normas de conducta humana obligatorias y conformes a la justicia. CLASES Natural: Aquel que surge de la naturaleza humana y que es revelado al hombre por la razn. Por provenir de la naturaleza misma del hombre es inmutable y universal. El derecho a la vida, la igualdad, la integridad fsica, la dignidad humana. Positiva: Es el conjunto de leyes vigentes en un pas. Se divide en dos ramas: Derecho pblico: Predomina el inters general colectivo social donde interviene el Estado como poder. Derecho privado: Predomina el inters de los particulares. El Estado interviene como simple persona jurdica. Histrico: En las sociedades primitivas las normas jurdicas, religiosas y morales aparecen indiferenciadas. La confusin entre las normas jurdicas y religiosas es especialmente marcada en las sociedades teocrticas. Vigente: La evolucin de las sociedades ha ido acentuando la distincin entre los distintos tipos de normas que presiden la conducta del hombre en sociedad. El Estado las impone con carcter obligatorio. No basta que la norma haya sido impuesta por el poder pblico, es preciso que sea conforme a la idea de justicia para considerarla derecho. Pblico: Es aquel en que el Estado como poder pblico rige su organizacin y desenvolvimiento, y regla sus relaciones con los particulares. Ramas: Derecho Constitucional, Administrativo, Penal, Internacional Pblico. Privado: Rige la mayora de las relaciones de los particulares entre s. Ramas: Derecho Civil, Comercial, Procesal Civil, Laboral, Legislacin Rural. Objetivo: Es una regla de conducta de carcter social exterior de contenido disciplinario y de naturaleza obligatoria a la cual estn sometidos todos los destinatarios de aquella. Subjetivo: Es la facultad de exigir de otro una determinada conducta. Clases: Potestades: son derechos y deberes que se dan en el derecho de familia (Patria potestad). Personalsimos: Son inherentes a la personalidad (derecho a la vida, honor y libertad). Patrimoniales: Son de contenido econmico y se subdividen en Reales, Personales e Intelectuales. 2.- DERECHO Y MORAL La moral valora la conducta en s misma, de la intimidad del sujeto (Autnoma) El derecho valora la conducta en cuanto al alcance que tenga para los dems, de la convivencia social (Heternoma) La norma moral requiere libertad en su cumplimiento. La norma jurdica es obligatoria, los individuos no pueden negarse a cumplirla, si no lo hicieran el Estado los obligara a cumplirla coactivamente, y si el cumplimiento fuera ya imposible aplicar coactivamente una sancin. La ley 17711 acentu el papel de la moral como ingrediente del derecho positivo. 84

Moral, buenas costumbres y buena fe. El abuso de derecho (17711 art. 1071) Son numerosas y muy importantes las normas legales que aluden a principios de orden moral, sealando la intima vinculacin entre moral y derecho. El art. 953 establece que el objeto de los actos jurdicos no debe ser contrario a las buenas costumbres. Dice que habr ejercicio abusivo de derecho cuando se exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y buenas costumbres 3.- FUENTES DEL DERECHO Formales: Ley, Costumbres, jurisprudencia y doctrina. No formales: Cuando las fuentes formales no le dan al juez la solucin del caso debe acudir a las no formales (leyes anlogas, moral cristiana, derecho pblico, organizacin social del pueblo, etc.) Ley: Es toda regla social obligatoria emanada de autoridad competente. Costumbre: En las sociedades poco evolucionadas era la principal fuente de derecho. La falta de precisin, de certeza y unidad son los grandes defectos de la costumbre. Las grandes revoluciones sociales exigieron la abrogacin en bloque de las antiguas costumbres. En el derecho contemporneo el papel de la costumbre es modesto si se lo compara con el de la ley. En lo comercial su campo de aplicacin es bastante amplio. Un legislador prudente toma en cuenta la realidad social y las costumbres imperantes. Velez Sarzfield incorpor las costumbres nacionales a los preceptos del cdigo (art. 17: las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes. El uso, la costumbre o la prctica no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos). La costumbre no pude ser fuente de derecho a menos que la misma ley la convalide. La ley 17711 acogi el principio de que la costumbre es fuente de derecho ante el silencio de la ley. Los elementos de la costumbre son: Material: Serie de actos repetidos de manera constante y uniforme. Psicolgico: Conviccin comn de que se trata de una prctica obligatoria de la cual surgen derechos y deberes. Jurisprudencia: Se refiere a los fallos de los tribunales judiciales que sirven de precedente a futuros pronunciamientos. Hay una razn de estabilidad jurdica que mueve a los jueces a fallar en sentido coincidente con los precedentes. Los medios a los que se recurre para unificar la jurisprudencia son: Recurso de Casacin: El tribunal slo juzga acerca del derecho. Recurso extraordinario: La Corte Suprema asegura que la Constitucin y las leyes nacionales tengan un mismo significado en todo el pas. Los fallos plenarios: Interpretacin de la ley hecha por las cmaras nacionales de apelaciones para unificar la jurisprudencia de las salas y evitar sentencias contradictorias. Ser de aplicacin obligatoria para las salas de la misma cmara. Doctrina: La doctrina de los tratadistas carece de toda fuerza obligatoria, sin embargo, su opinin suele ser citada con frecuencia en los fallos de los tribunales y en los fundamentos de las mismas leyes. La doctrina es una fuente mediata del derecho. Si la ley no da satisfaccin al caso, habr que recurrir a otras fuentes. El propio Cdigo le reconoce valor de tal a la costumbre (art. 17); y ya se ha visto que tambin lo son la jurisprudencia, la doctrina, el derecho natural, los principios generales del derecho y la equidad. 4.- EL DERECHO CIVIL Es el derecho que rige al hombre como tal, sin consideracin de sus actividades o profesiones peculiares, que regla sus relaciones con sus semejantes y con el Estado. Este acta en su carcter de simple persona jurdica y en tanto esas relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carcter genricamente humano. Evolucin En Roma, ius civile significaba el derecho propio de un pueblo independiente, por oposicin al ius gentium, que comprenda as reglas comunes a todos los pueblos, y a ius naturale, que eran aquellas reglas elementales que derivaban de la naturaleza misma del hombre. 85

A medida que el basto imperio fue asimilando ms y ms los pueblos conquistados y les concedi la ciudadana, el ius civile de Roma, llamado tambin derecho quiritario, fue desalojando a los otros derechos nacionales, hasta convertirse en la ley comn de todo el imperio. A la cada de ste, la expresin jus civile designaba el derecho romano, pblico, y privado. Poco a poco, sin embargo, aquellas palabras tomaron un sentido distinto: comenzaron a designar al derecho privado, por oposicin al pblico. Esta desviacin se explica de una manera muy simple, al decir de Ripert. El jus civile, tal como los estudiosos lo encontraron recopilado en la codificacin de Justiniano, comprenda a la vez normas de derecho pblico y privado; pero a la cada del imperio, los textos sobre la organizacin estatal y su administracin no tenan ninguna utilidad. Como consecuencia de ello, los jurisconsultos no acudan a las compilaciones de Justiniano sino para buscar las reglas de derecho privado; de ah que, poco a poco, derecho civil vino a significar derecho privado. Con el avanzar de los siglos, el progreso de la tcnica de las comunicaciones, el aumento del trfico mercantil y del intercambio entre los pueblos fue creando la necesidad de desglosar de aquel tronco comn que era el derecho privado o civil, algunas ramas que escapaban a sus moldes, un poco estrechos. As fue como se separaron el derecho comercial y el procesal. Mucho ms reciente es la separacin de la legislacin rural. Durante el siglo pasado, el desarrollo del maquinismo y de la gran industria, dio lugar a los nuevos y complejsimos problemas surgidos del trabajo y con ellos se produjo la segregacin del derecho obrero. Contenido Se ocupa del sujeto de derecho, persona natural o jurdica, asimismo de la familia, del objeto (bienes y cosas), de los actos jurdicos y de los derechos patrimoniales, y en particular de la propiedad y de las sucesiones, etc. DERECHO CIVIL UNIDAD II 1.- LA LEY Concepto Es toda regla social obligatoria, emanada de autoridad competente; toda disposicin sancionada por el poder legislativo. Caracteres * Generalidad: Norma dictada con carcter general. * Obligatoriedad: Para asegurar su cumplimiento y real vigencia contiene siempre una sancin. * Debe emanar de autoridad competente. Clasificacin Por su estructura

Rgidas: Su disposicin es precisa y concreta (Mayora de edad es a los 21 aos) Flexibles: Son las que enumeran un concepto general (Los actos jurdicos no pueden tener un objeto contrario a las buenas costumbres A rt. 953)

Por la naturaleza de la sancin

Perfectas: La sancin es la nulidad del acto (Son nulos los actos otorgados por personas absolutamente incapaces Art. 1041) Pluscuamperfectas: La sancin consiste no solo en la nulidad del acto, sino tambin en una pena civil adicional (Los actos jurdicos basados en culpa o mala fe de una de las partes acarrea, la indemnizacin de los daos y perjuicios) Minuscuamperfectas: La sancin no consiste en la nulidad del acto (El que ha incurrido en dolo incidente debe pagar los daos ocasionados Art. 934) Imperfectas: Carecen de sancin asumen la forma de consejo.

Por su validez en relacin a la voluntad de las personas.

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Imperativas: Las que no pueden dejarse por la voluntad de las partes (Contrato de locacin no menos de dos aos para la vivienda familiar, y de tres aos para el comercio) Supletorias: Son aquellas que las partes de comn acuerdo pueden modificar o dejar sin efecto (Establecer horario en el caso del locatario que deba entregar las llaves)

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Orden de prelacin? Decretos, edictos y ordenanzas? Somera nocin sobre el proceso de formacin de la ley: sancin, promulgacin y requisito de publicacin (Art. 2) La formacin y sancin de la ley le corresponde al derecho constitucional. Las leyes tienen origen en cualquiera de las cmaras de diputados. Aprobado un proyecto en la cmara de origen, por mayora de los legisladores presentes, pasa a la revisora y si esta la aprueba pasa al poder ejecutivo para su promulgacin. Si el proyecto aprobado en una cmara es desechado por la otra, no puede reiterarse en las seciones de ese ao. Pero si solo fuera adicionado, corregido o reformado por la cmara revisora, volver a la de origen, y si sta aprobare las modificaciones por mayora absoluta, el proyecto pasar al ejecutivo. Estas, en cambio, si las reformas fueran rechazadas por la cmara de origen, el proyecto volver a la cmara revisora; sta podr insistir por el voto de 2/3 de sus miembros. La cmara de origen slo podr rechazar las reformas por el voto de dos tercios de sus miembros. Aprobado el proyecto por el Congreso pasa al poder ejecutivo, el que promulgar o vetar la ley. Vetada la ley por el ejecutivo, el Congreso slo puede insistir en ella por el voto de los 2/3 de cada una de las cmaras; lograda esta mayora, el poder ejecutivo est obligado a promulgar la ley. Art. 2 "Las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguentes al de su publicacin oficial".

2.- ORDEN PBLICO El derecho natural emana de Dios. El orden pblico har normas sobre los derechos naturales. Concepto Orden Pblico es un conjunto de ideas sociales, polticas, morales, econmicas, religiosas, a cuya conservacin una sociedad cree ligada su existencia. Son aquellas en que estn interesadas de una manera muy inmediata y directa la paz, la seguridad social, las buenas costumbres, la justicia y la moral. Son leyes imperativas, son irrenunciables (19). El juez determinar las normas. Toda transgresin de una ley imperativa acarrear como sancin la nulidad del acto. Capitant: Orden Pblico es el conjunto de instituciones y reglas destinadas en un pas a mantener el buen funcionamiento de los servicios pblicos, la seguridad y la moralidad de las relaciones entre los particulares, y cuya aplicacin no pueden stos, en principio, evitar en sus convenciones. Instituciones de orden pblico del DC * Personas fsicas: En cuanto a la capacidad, nombre, domicilio, estado. * Personas jurdicas: En cuanto a las normas que regulan su constitucin, capacidad, desarrollo, extincin. * Derechos de familia: En cuanto al matrimonio, las normas sobre sociedad conyugal, disolucin conyugal, bienes propios y ganaciales. * Obligaciones y contratos: En cuanto a las condiciones prohibidas, causa ilcita, cargos inmorales. Arts. 526 - 530 - 531 - 502 - 564 Los derechos reales: son normas de orden pblico. Integracin (Art. 21) Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesadas el orden pblico y las buenas costumbres. Orden pblico y ley extranjera (Art. 14) Son aquellas que no pueden ser descartadas por ninguna ley extranjera cuando se oponga al derecho pblico. Orden pblico y retroactividad (Art. 3 y 5) La ley de orden pblico no juega ningn papel en la retroactividad.

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3.- EFECTO TERRITORIAL DE LA LEY Principio general y aplicacin

En cuanto al estado Hay algunas leyes nacionales de aplicacin territorial que deben ser aplicadas por los jueces independientemente del lugar de ubicacin de los bienes, el pas en donde se trab la relacin jurdica, la nacionalidad o domicilio de las personas sometidas a la ley (Art. 13 y 14).

En cuanto a la capacidad

En cuanto a los bienes

En cuanto a los hechos y actos

En cuanto a la ley extranjera Art. 13 establece condiciones para que los jueces nacionales puedan hacer aplicacin de una ley extranjera. Art. 14 no sern aplicables cuando se opongan al derecho pblico.

4.- EFECTO TEMPORAL DE LA LEY Vigencia de la ley Cuando la ley designa la fecha de su entrada en vigencia es obligatoria desde el momento sealado. Cuando no lo establece sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial (Art. 2) Ley general y ley especial Ley anterior y ley posterior Efectos de la nueva ley: sentido y alcance. Falta de efecto retroactivo (Art. 3) "A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales". P. ej.: el derecho a la libertad y a la propiedad no pueden ser revocados irretroactivamente. Ley supletoria y los actos en curso de ejecucin; modos de contar los intervalos de tiempo. "A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias". Modos de contar los intervalos del tiempo (Arts. 23 a 29)

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5.- INTERPRETACION DE LA LEY CIVIL Principios de interpretacin Los rganos de aplicacin de la ley son los jueces. A ellos les toca velar por su cumplimiento y velar que las relaciones humanas se desenvuelvan en concordancias con las normas del derecho positivo. Interpretar la ley es establecer su recto sentido en relacin a un caso dado. Las llamadas leyes interpretativas significan una nueva norma jurdica que modifica la anterior basndose en razones de poltica legislativa, sin ajustarse a ningn mtodo o criterio de lgica o hermeneutica. Interpretacin doctrinaria: La ley es lo que los jueces dicen que es. Tiene naturaleza "abstracta". Interpretacin judicial: Caracteres, naturaleza y fundamentacin de la sentencia. Ley, costumbres y principios generales (Art. 15, 16 y 17) 15. - "Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes". 16. - " Si una cuestin civil no puede resolverse ni por palabras ni por el espritu de la ley se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin la circunstancias del caso". 17. - " Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos sino en situaciones no regladas legalmente". La Interpretacin Judicial busca el sentido de la ley que ms convenga al caso que debe decidir. Es una interpretacin influida por los hechos del caso, por los intereses en juego, por la justicia y la moral que resultan de una solucin dada. Es de naturaleza "concreta". * Interpretacin autntica o legislativa: El legislador no tiene para que interpretar la ley, tiene el poder de dictar la norma, modificarla, sustituirla por otra, incluso con efectos retroactivos. Los mtodos de interpretacin. Tradicionales Todos estos mtodos tienen apego a la intencin del legislador; converta al juez en un autmata, consista en precisar la voluntad del legislador.

Mtodo exegtico: La tarea del juez consista en analizar el significado de los textos y pecisar todas sus consecuencias posibles. Mtodo dogmtico: De distintas normas diseminadas en el cdigo se induca al principio general que las haba inspirado, an cuando no estuviese expresamente establecido y una vez obtenido el principio, se lo aplicaba a casos no previstos en el cdigo.

Modernos Propugn la necesidad de dar al juez un campo de accin ms amplio y digno de su funcin. Mtodo histrico: Niega que el objeto de la interpretacin sea descubrir la intencin del legislador. La ley es un producto de la poca, del medio social, de la aspiracin de la comunidad. El legislador trabaja sobre conceptos y nociones. Si las circunstancias cambian la ley debe ser interpretada como lo exigen las actuales circunstancias. Mtodo de Gny: Sostiene la aplicacin de la ley en un sentido original, recurriendo a las fuentes formales del derecho. Son la costumbre, la tradicin (jurisprudencia y doctrina antigua) y la autoridad (jurisprudencia y doctrina moderna), si estas no dieran la solucin adecuada el juez debe proceder a la libre investigacin cientfica. Escuela de derecho libre: Reconoce mayor libertad a los jueces para la aplicacin de la ley. La ley no es ms que una gua para el juez, pero ste debe separarse de ella, cada vez que su conciencia se lo imponga. Escuela del derecho contemporneo : En los principios comunistas o nacional socialistas el juez no poda fallar segn su conciencia sino conforme al espritu de la legislacin revolucionaria. La libertad judicial desapareci por efecto de la dependencia del poder ejecutivo. Escuela del realismo norteamericano : El espritu del Common law hace referencia a la escuela del realismo jurdico. Dentro de este movimiento se distingue el derecho efectivo (consiste en las reglas sentadas por los tribunales y

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aplicadas por stos) y las fuentes del derecho (leyes, precedentes jurisprudenciales, opiniones doctrinales y principios eticos). El juez forma una opinin sobre el caso y una conviccin de lo que es justo respecto de ste; y despus busca los principios que puedan justificar esa opinin. Estado de la interpretacin en el derecho contemporneo La ley es el requisito indispensable de la libertad, de la seguridad individual y de la igualdad entre los hombres. Los fallos hablan de la voluntad del legislador que significa el propsito perseguido por la ley, los fines tenidos en cuenta la sancionarla. El juez debe elegir la interpretacin que mejor se adapte a las actuales circunstancias y que implique una solucin ms beneficiosa. Debe tener en cuenta la evolucin social desde la poca en que la ley se dict, debe hacerlo a la luz y con el espritu de la nueva legislacin. El problema del derecho injusto El juez argentino puede y debe negarse a aplicar una ley injusta, sin salirse por ello de nuestro ordenamiento legal y ms an por imposicin de l. La Constitucin Nacional incluye los principios fundamentales del Derecho Natural. Valor de la jurisprudencia. La jurisprudencia es la decisin de los jueces. La jurisprudencia puede ser utilizada por otros jueces para resolver otras cuestiones. Organizacin del poder judicial con referencia particular al fuero civil.

Naturaleza de los fallos plenarios y mencin de algunos de ellos. Los fallos plenarios: Interpretacin de la ley hecha por las cmaras nacionales de apelaciones para unificar la jurisprudencia de las salas y evitar sentencias contradictorias. Ser de aplicacin obligatoria para las salas de la misma cmara. El Fallo Plenario consiste en convocar a todas las cmaras para sancionar una conclusin obligatoria que luego ser usada por todos los jueces que sancionen en esa jurisdiccin. (Art. 15 - 16 - 17) DERECHO CIVIL UNIDAD III 1.- SITUACIONES Y RELACIONES JURIDICAS Elementos: Sujeto, objeto y causa que las determinan. Sujeto: Puede ser una persona fsica o una persona jurdica, titular de los derechos u obligaciones. Objeto: Es la cosa o hecho sobre el cual recae la obligacin contrada, es la prestacin adeudada. Causa: Fuente de la relacin jurdica - Contrato Forma: La solemnidad a travs de la cual se da a conocer la relacin jurdica. 2.- LAS PERSONAS COMO SUJETOS DE LA RELACION JURIDICA Concepto de persona. Definicin (Art. 30) Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones. Clases (Art. 31) Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que este Cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esta facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. Atributos de las personas 91

Las personas fsicas y las jurdicas reconocen cualidades o atributos jurdicos: Nombre: Modo de designacin de una persona dentro de la sociedad en que vive. Domicilio: Es el lugar que la ley fija como asiento o sede de una persona, para la produccin de determinados efectos jurdicos. Estado: Posicin jurdica que la persona ocupa en la sociedad. El estado se debe apreciar desde tres puntos de vista: 1) Con relacin a las personas consideradas en s mismas: Hombre - mujer, sano - demente. 2) Con relacin a la familia: Casado soltero, hijo - padre. 3) Con relacin a la sociedad en que vive: Nacional o extranjero. Capacidad: Es la aptitud para adquirir derechos o contraer obligaciones. Puede ser de Hecho (se refiere al ejercicio de los derechos) o de Derecho (se refiere al goce de los derechos). Patrimonio: Conjunto de los bienes de una persona.

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3.- PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE Comienzo de su existencia (Art. 70) Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento puede adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre. Condicin jurdica. Si bien la persona comienza su vida desde la concepcin en el seno materno, su existencia jurdica est supeditada al hecho de que nazca vivo: si muere antes de estar completamente separado de la madre se reputar que nunca ha existido (Art. 74) Derechos que pueden adquirir. Puede ocurrir que la persona por nacer haya recibido un legado; si naciera muerta, esos bienes se reparten entre los herederos legtimos del testador; si hubiere nacido viva, aunque fuera por unos instantes, aquellos resultan adquiridos por la criatura, y a su muerte los heredan sus sucesores y no los del testador. Nacimiento de la persona: el problema de la viabilidad. (Art. 72) La cuestin de la viabilidad tiene que ver con la aptitud fsica para sobrevivir. (Art. 72) Se dispone que no importar que los nacidos con vida tengan imposibilidad de prolongarla, o que mueran despus de nacer por un vicio orgnico interno, o por nacer antes de tiempo. (Art. 76) La poca de la concepcin de los que naciesen vivos queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el mximum y mnimum de la duracin del embarazo. (Art 77) El mximo de tiempo del embarazo se presume que es de 300 das y el mnimo de 180 das.

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4.- EL NOMBRE DE LAS PERSONAS FISICAS Naturaleza jurdica Existen tres teoras 1) El nombre de las personas naturales es inmaterial (fuera de comercio), inalienable e imprescriptible. 2) Derecho de la personalidad; su honor est ntimamente vinculado a l. 3) Es una institucin de polica civil, sirve para la identificacin de las personas; de ah su inmutabilidad apoyada en una razn de seguridad. La verdadera naturaleza jurdica est dada por la confluencia de un derecho de la personalidad y una institucin de polica civil. Caracteres del nombre 1) Es inalienable: Fuera del comercio. 2) Imprescriptible: El uso prolongado no da derecho a otro nombre. 3) Inmutable: Solo por causas graves puede ser autorizada una persona a cambiar su nombre. Ley 18.248 ordena disposiciones sobre nombre. Se clasifica y se establece en forma uniforme en todo el pas. Reglas concernientes al nombre individual y al apellido a) No podrn inscribirse los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres o que expresen tendencias ideolgicas o polticas. b) Deben ser castellanos excepto cuando se tratare de los nombres de los padres del inscripto. Se permiten usar nombres indgenas. c) Prohibido imponer apellidos como nombres. d) No se pueden imponer primeros nombres idnticos a los hermanos vivos. e) No se pueden imponer ms de tres nombres de pila. Cambio o adicin de nombre (Ley 18.248) Admite el cambio cuando mediaren justos motivos (Art. 15) a) Si el nombre tiene un significado ridculo. b) Si es contrario al sentimiento religioso del peticionante y al que predomina en la sociedad. c) Si es la traduccin del extranjero. d) Se aduce al error del oficial pblico al labrar el acta. e) Si ha sido deshonrado por los padres o por otros homnimos. f) Si el apellido fuera de difcil pronunciacin podr pedirse su adecuacin grfica y fontica. g) Pude cambiarse el nombre de pila del hijo adoptivo menor de seis aos. Causas que autorizan la adicin de nombre. a) En algunos casos est impuesta por ley: Mujeres casadas, hijos adoptivos, hijos extramatrimoniales reconocidos con posterioridad al nacimiento. b) Derecho de adicionar un nombre o apellido: El hijo puede adicionar el apellido materno a los 18 aos; con la adicin se puede disimular el ridculo a que se presta un nombre. c) Los hijos abandonados tienen que llevar un nombre y apellido comn que es impuesto por el jefe del registro civil. Proteccin jurdica del nombre Acciones que reconocen al titular en previsin de posibles ataques a su derecho: a) Accin de reclamacin del nombre: Si el oficial pblico del registro civil rehusa la inscripcin de su nombre en las partidas correspondientes puede demandarlo. b) Accin de impugnacin: Cuando una persona usara el nombre de otra para su propia designacin. c) Accin en defensa del buen nombre: La accin requiere que el uso sea malicioso y que produzca dao material o moral al accionante. El apellido Su imposicin obedece a normas: 1) Hijos matrimoniales. 2) Hijos extra matrimoniales. 3) Hijos adoptivos: Plena y simple. 4) El apellido ridculo, en algunos casos, se puede cambiar dos o tres letras, no todo el apellido. 94

5) Si el hijo extramatrimonial no fuera reconocido, el oficial del registro civil debe imponerle un apellido comn. El nombre y el seudnimo El seudnimo es un nombre de fantasa que se colocan algunas personas o por propsitos de ocultamiento o un deseo de facilitar la notoriedad. La ley reconoce el derecho al seudnimo, siempre que este se limite a una determinada esfera literaria o artstica. Los actos jurdicos suscritos con el seudnimo son perfectamente vlidos. Es preciso no confundir el seudnimo con el sobrenombre. El sobrenombre tiene muy poca relevancia jurdica. 5.- EL ESTADO COMO ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD El estado es la posicin jurdica que las personas ocupan en la sociedad. El estado se debe apreciar desde tres puntos de vista: 1) Con relacin a las personas consideradas en s mismas: Hombre mujer, sano - demente. 2) Con relacin a la familia: Casado - soltero, hijo - padre. 3) Con relacin a la sociedad en que vive: Nacional o extranjero. Caracteres y efectos El estado de las personas se vincula directamente con los derechos que le corresponden al hombre como tal, como miembro de familia y como ciudadano. En el estado media un inters de orden pblico. a) Inalienable: No est en el comercio jurdico, puede ser modificado por voluntad de la persona. (P. ej. si se contrae matrimonio) b) Imprescriptible: El transcurso del tiempo no ejerce ninguna influencia sobre l. c) El ministerio pblico es parte en todo lo que se refiere al estado de las personas.. Estado de familia Poseer un estado de familia es vivir en la realidad de los hechos como corresponde al padre, hijo, esposo, pariente. Para que haya posesin de estado deben hallarse reunidos los tres elementos: Nomen: es el uso del apellido familiar. Tractatus: Es el trato pblico como hijo, esposo. Fama: Es ser considerado tal por la familia o la sociedad. El ms importante es el trato. P. ej.: basta con acreditar que padre e hijo extra matrimonial se daban recprocamente ese tratamiento para que deba admitirse el hecho de la posesin, aunque el hijo no llevara el apellido paterno ni trascendido pblicamente la filiacin. 6.- PRUEBA DEL ESTADO CIVIL Las partidas. Su naturaleza jurdica. Se llaman partidas los asientos de los libros del registro civil y las copias sacadas de ellos con las formalidades de la ley. Ambos tienen carcter de instrumento pblico. La edad, el sexo y el nombre se prueban por la partida de nacimiento. Rgimen legal en el derecho argentino Evolucin Se dio en la ltima etapa de la edad media, y se debe a la Iglesia Catlica. En Grecia y Roma hubo registros de personas con fines econmicos y militares. La Iglesia Catlica encomend a los prrocos el asiento de los actos ms importantes de la vida, como el nacimiento, el matrimonio y la muerte. El Concilio de Trento decidi reglamentar los registros. La reforma protestante quebraba la unidad del mundo cristiano, pues se resistieron a acudir ante el sacerdote catlico; adems el Estado moderno pecisaba comprobar por s mismo lo realativo a la condicin de sus sbditos. Nuestro pas sigui con la tradicin espaola, el estado de las personas se prob con los registros parroquiales. 95

Rgimen nacional establecido por el Decreto-ley 8204 de 1963 Se da carcter nacional a la organizacin del registro civil. Deben llevarse los libros de nacimiento, matrimonio, defunciones e incapacidades. El registro civil de la capital lleva tambin un libro de adopciones. La organizacin del Registro Civil est completada con la del Registro Nacional de las Personas de existencia visible que tengan su domicilio en el pas, con excepcin del cuerpo diplomtico extranjero. Debe registrar el estado y capacidad y todo cambio que se opere en ellos, adems de sus antecedentes penales y datos de inters para la defensa nacional. Regmenes de identificacin y ley 17.671 sobre registro nacional de las personas Normas bsicas

DERECHO CIVIL UNIDAD IV 1.- LA CAPACIDAD COMO ATRIBUTO DE LA PERSONA Concepto de capacidad y estado. Alcance y prohibiciones legales que limitan la capacidad Todas las personas son, en principio capaces de derecho, salvo que estuvieran comprendidas en algn grado de incapacidad. La capacidad de derecho es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana. Estado es la posicin jurdica que la persona ocupa dentro de la sociedad o de una familia (hijo, esposo, padre, madre). El estado es la base sobre la que descansa la capacidad, de l dependen los derechos y obligaciones de una persona. El estado es, la esttica, y la capacidad, la dinmica de un mismo problema: los derechos y deberes jurdicos de las personas. La capacidad se refiere: al goce de los derechos (capacidad de derecho) o a su ejercicio (capacidad de hecho). No puede concebirse una incapacidad de derecho absoluta, sera contrario al derecho natural (P. Ej. La esclavitud y la muerte civil). Existen incapacidades de derecho relativas donde interviene la ley y prohbe la realizacin de determinados actos (P. Ej. Los padres no pueden comprar los bienes de los hijos que estn bajo su propia patria potestad. Los padres no pueden formar sociedad con sus hijos menores). 2.- CAPACIDAD DE HECHO Concepto La capacidad de hecho es la aptitud para ejercer derechos y contraer obligaciones, se vincula con el " ejercicio" de los derechos. Correlacin con la imputabilidad La ley priva al titular de un derecho del poder de ejercerlo por s mismo. Esta privacin se funda en la insuficiencia mental de algunas personas para realizar ciertos actos (menores, dementes y sordomudos) o bien en la carencia de libertad (condenados), o en el caso del prdigo. En todos estos casos los actos slo pueden ser realizados por medio de sus representantes legales. Estas incapacidades de hecho han sido establecidas en inters mismo del incapz o de su familia: la ley ha procedido con un criterio tutelar. Limitaciones a) Incapacidades de los art. 54 y 55 Se distinguen dos categoras de incapacidades de hecho. Absoluta: No pueden ejercer por s ningn acto (Art. 54: tienen incapacidad absoluta Relativa: Son incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlos (Art. 55) b) Inhabilitaciones del art. 152 bis 96

Podr inhabilitarse judicialmente: Embriaguez habitual o uso de estupefacientes; disminudos en sus facultades; prodigalidad. c) Limitaciones a la capacidad establecidas en el Cdigo Penal (Art. 12)

La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms si as lo resuelve el tribunal. El penado quedar sujeto a la curatela esttablecida por el Cdigo Civil para los incapaces. 3.- IMPEDIMENTOS ESPECIALES PARA CONTRATAR (Art 1160) Casos No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta (menores impberes, dementes, sordomudos que no saben darse a entender por escrito). La prohibicin es de que contraten por s, pero sus representantes legales pueden hacerlo a su nombre (incapacidad de hecho). En las incapacidades de derecho la prohibicin legal es absoluta y nadie podra contratar por los incapaces. Naturaleza de cada uno Situacin especial de religiosos profesos y comerciantes fallidos. Son incapaces de contratar los religiosos de uno u otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordato con sus acreedores. 4.- PROTECCION DE LOS INCAPACES Y DE LOS INHABILITADOS a) Con relacin al otorgamiento de actos jurdicos; representacin o asistencia para el acto; casos varios; quienes son los representantes y cmo actan. Art. 57: Establece quienes son los representantes de los incapaces. 1) De las personas por nacer, sus padres y a falta o incapacidad de stos, los curadores. 2) De los menores no emancipados, sus padres o tutores. 3) De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre. 4) De los penados, sus curadores. Podra ocurrir que los intereses de los incapaces estuvieran en pugna con las personas que ejercen su representacin, el cdigo dispone que en tales casos se le designe tutor o curador especial (art. 61) Adems el art. 59 dispone que los incapaces estarn representados por el Ministerio de Menores. Intervencin del Ministerio Pblico de Incapaces. Supuestos de asistencia en nuestro derecho. Integrado por los asesores y defensores de menores e incapaces. Por encima de ellos el juez es el rgano mximo de proteccin de los incapaces, debe tutelar y defender los justos intereses. En todos los juicios en que intervengan incapaces es parte legtima y esencial el asesor de menores, bajo pena de nulidad de los procedimientos. La funcin del asesor es de asistencia y contralor. El asesor puede interponer recursos contra las providencias que lesionen los intereses de los incapaces, la omisin de ste da lugar a la nulidad de las actuaciones judiciales. b) Proteccin de la persona del incapaz; funcin de padres, tutores y curadores. Organos del Estado para la proteccin de los menores Funciones: a) Las que les correspondan a los defensores de menores (Cuidar de los menores hurfanos o abandonados por sus padres, tutores o encargados; tratar de colocarlos de modo que sean educados, se les de un oficio, profesin o modo de vida). 97

b) c) d) e)

Disponer de un rgimen educativo. Ejercer la polica de la minoridad y prestar a los jueces la colaboracin que les fuera requerida. Promover acciones judiciales tendientes a la proteccin de los menores (art. 9) Tendr una representacin ante los organismos oficiales de contralor y calificacin de los espectculos pblicos, audiciones radiales o de televisin y promover acciones judiciales cuando sean atentatarios a los fines educativos de la ley.

El patronato (ley 10.903 y leyes complementarias) En casos de que el padre haya incurrido en prdida de la patria potestad o de su ejercicio, o haya sido suspendida, los menores quedan bajo el patronato del Estado; lo mismo ocurre si el menor se encuentra en peligro material o moral, sea por la conducta de los padres o tutores, por la de el, o por el ambiente en que vive; el hecho de haber cometido un delito o ser vctima de l, es un indicio de peligro sobre el futuro del menor y autoriza al juez a disponer de l en miras de su proteccin o reeducacin. El patronato es ejercido por el juez con la concurrencia del Ministerio Pblico. Las facultades que la ley otorga al juez son amplsimas y de naturaleza fluida, de modo que el juez puede adoptar la solucin que convenga a cada caso. Puede dejarlo en casa de sus padres, estrechando la vigilancia por intermedio del defensor de menores; o bien entregarlo a una persona honesta, encargndole la tutela o simple guarda; internarlo en un establecimiento de beneficencia o en un reformatorio. Casos especiales de internacin de personas como medida de proteccin: art. 482. A pedido de las personas del art. 144, el juez podr disponer la internacin de quienes se encuentren afectados de enfermedades mentales aunque no justifiquen la declaracin de demencia, alcoholistas o toxicmanos, designando un defensor especial para asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y an evitarla si pueden prestarle asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos. 5.- MENORES Distintas categoras; su condicin jurdica. a) Con relacin a su capacidad: actos que pueden otorgar b) Con relacin a su imputabilidad por actos ilcitos: normas del cdigo c) Sometimiento a la potestad del padre o tutor 6.- CESACION DE LA INCAPACIDAD DE LOS MENORES a) b) c) d) Mayora de edad; momento en que se adquiere, efectos Emancipacin por matrimonio; requisitos; irrevocabilidad; efectos; limitacin a la capacidad del emancipado Habilitacin de edad (art.131); procedimiento, efectos, revocabilidad Autorizacin del Cdigo de Comercio; bases y alcances. DERECHO CIVIL UNIDAD V 1.- LOS DEMENTES: La demencia como enfermedad mental Debe considerarse demente a toda persona que a consecuencia de una perturbacin de sus facultades mentales; carece de aptitud para conducirse a s misma y en sus relaciones de familia y para administrar sus bienes. Requisitos que debe cumplir Formales: El pedido de declaracin de demencia tiene que ser legitimado por un examen mdico de facultativo De fondo: Verificacin de la dolencia y declaracin de demencia dictada por juez competente. Aspectos clnicos y prcticos Para definir demencia es necesario apartarse de los conceptos de la ciencia mdica. 98

Desde el punto de vista clnico en la ciencia jurdica carece de inters la ubicacin del enfermo dentro de tal o cual tipo de insana; lo unico que tiene relevancia jurdica es la dilucidacin si est apto mentalmente para ejercer sus derechos. Regimen del Cdigo Civil (art 141 y 472). Doctrina y jurisprudencia elaboradas y su rececpcin por la ley 17.711 Por la ley 17711 dio al art. 141 una nueva y precisa redaccin: Se declaran incapaces por demencia las personas que por causa de enfermedades mentales, no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes. 472. Si la sentencia que concluya el juicio, declarase incapz al demandado, sern de ningn valor los actos posteriores de administracin que el incapz celebrare. Disminucin de facultades elementales que no configuran demencia; su relevancia jurdica (art. 152 inc. 2) Podr inhabilitarse judicialmente a los disminudos en sus facultades cuando, sin llegar al supuesto previsto en el art. 141, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonio. Se nombrar un curador al inhabilitado. Sin la conformidad del curador, los inhabilitados, no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. 2.- EFECTOS JURIDICOS DE LA DEMENCIA INTERDICCION: La declaracin de demencia convierte al enfermo en un incapz de jure: queda interdicto. Todos los actos del insano interdicto son anulables. Para el cuidado de su persona y bienes se le designa un curador. A) Sobre la capacidad del sujeto; necesidad de declaracin judicial. Rgimen de los actos jurdicos del demente declarado y no declarado; art. 473 y 474. Mientras el demente no haya sido declarado tal en juicio conserva, en principio su plena capacidad civil (art. 140). Eso no significa, que todos sus actos sean vlidos, pues, comprobada la demencia a pedido de parte interesada, aquellos no pueden reputarse voluntarios y estn sujetos a impugnacin. 473. Actos anteriores a la declaracin: Los anteriores a la declaracin de incapacidad podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada por el juez, exista pblicamente en la poca en que los actos fueron ejecutados. Si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso. 474. Actos posteriores a la declaracin: Despus que una persona haya fallecido, no podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad, a no ser que sta resulte de los mismos actos, o que se hayan consumado despus de interpuesta la demanda de incapacidad. Esta disposicin no rige si se demostrare la mala fe de quien contrat con el fallecido. B) Sobre la imputabilidad por actos ilcitos: normas del cdigo (art. 1070 y 1076). 900. Los hechos que fueron ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna 1070. No se reputa involuntario el acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en juicio; ni los practicados en estado de embriaguez, si no se probare que sta fue involuntaria. 1076. Para que el acto se repute delito, es necesario que sea el resultado de una libre determinacin de parte del autor. El demente y el menor de 10 aos no son responsables de los perjuicios que causaren. C) Sobre libertad personal (art. 482) Otra consecuencia posible de la declaracin de demencia es la internacin del enfermo, sta medida se toma en los casos en que ste sea de temer, o que haciendo uso de su libertad se dae a s mismo o dae a otros. 3. JUICIO DE INSANIA: Normas del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal (ley 17454) Quienes pueden pedir la declaracin 144. Los que pueden pedir la declaracin de demencia son: 1. El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente 2. Los parientes del demente. 3. El ministerio de menores. 99

4. El cnsul si fuese extranjero. 5. Cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o incomode a sus vecinos. 145. Si el demente fuese menor de 14 aos no podr pedirse la declaracin de demencia. Situacin pendiente; el juicio; curadores provicionales El curador ad litem es parte necesaria y esencial en el juicio de insana: Interpuesta la solicitud de demencia debe nombrarse para el cemandado como demente un curador provisorio que lo represente y defienda en el pleito, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva. La eleccin del curador ad litem es una facultad privativa del juzgado; debe preferirse a personas que sean extraas a la familia con garanta de imparcialidad. El curador provisorio de los bienes deber ser nombrado por el juez si la demencia apareciera notoria e indudable. Normas sobre la prueba a producir y valor de la peritacin mdica La pericia mdica es la prueba fundamental en el juicio de insana; la declaracin de la demencia no podr hacerse sino despus de un examen de facultativos. El dictamen mdico debe calificar la enfermedad encuadrndola dentro de una clasificacin cientfica. El Cdigo Procesal dispone que deben designarse tres mdicos. Sentencia a dictar: su contenido, efectos de la sentencia que declara la demencia. Interdiccin e internacin. Cesacin de la incapacidad y juicio de rehabilitacin. El levantamiento de la interdiccin procede cuando el enfermo se haya restablecido completamente. En cuanto a la rehabilitacin, ser necesario un nuevo examen mdico del cual resulte que ha desaparecido la deblidad de las facultades intelectuales que en su momento dieron motivo a la declaracin de inhabilitacin. 4.- SORDOMUDOS: Concepto y condicin jurdica; alcance de su incapacidad. 153. Los sordomudos sern habidos por incapaces para los actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no puedan darse a entender por escrito. Por consiguiente, son incapaces absolutos (art. 54 inc. 4) y quedan sujetos a interdiccin, la que se decreta luego del juicio. Matrimonio del sordomudo El sordomudo puede contraer matrimonio con la vea del curador o la del juez. Imputabilidad por actos ilcitos Los sordomudos deben reputarse responsables por sus hechos ilcitos. Las irresponsabilidades establecidas en el Cdigo se fundan solamente en la falta de discernimiento. Procedimiento para la declaracin de la incapacidad Se siguen los mismos trmites que en los de demencia, el examen por facultativos. Alcance de la administracin conyugal 5.- SITUACION DE LA MUJER CASADA Evolucin de nuestro derecho en materia de capacidad; situacin actual Hasta principios de este siglo se mantena en casi todas las legislaciones la incapacidad de la mujer casada. Se aduca en defensa de este sistemarazones vinculadas con la unidad familiar y la solidez del matrimonio. Mantener la autoridad marital y sujetar a la mujer a la representacin legal de su esposo, haciendo pesar sobre ella una incapacidad de hecho para administrar y disponer de sus bienes. Lo han impuesto, primordialmente, razones de orden econmico. La familia media contempornea ya no est organizada como en el siglo pasado sobre la base del sostn econmico exclusivo del marido; hoy la mujer trabaja y aporta entradas al hogar. La mujer se ve obligada por las circunstancias a actuar activamente en la esfera jurdica y, para ello, necesita gozar de plena capacidad. 100

La mujer casada era incapaz de hecho relativa y estaba bajo la representacin necesaria de su marido. Este era el administrador legtimo de todos los bienes del matrimonio propios o gananciales. Tampoco poda estar en juicio sin licencia especial del marido dada por escrito. La ley 17711 derog todas las restricciones y sent expresamente el principio de que la mujer, cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civil. La patria potestad corresponde a ambos padres conjuntamente. En caso de divorcio la tenencia de menores de cinco aos corresponde a la madre. La mujer casada menor de edad Mientras la mujer sea menor edad, el marido necesita la autorizacin judicial para sacar de los depsitos pblicos los dineros de la mujer: para enajenar las rentas inscriptas a su nombre (art. 1249) La mujer casada y el rgimen de administracin conyugal Hoy el marido no puede administrar los bienes de su mujer, sin mandato conferido por ella. Cada conyuge administra y dispone de los bienes propios y de los gananciales ganados con su trabajo o el producido de sus bienes propios. La nica excepcin es que la ley reconoce al marido el derecho de administracin de los bienes gananciales cuyo origen (es decir, cul de los conyuges los gan) no pueda establecerse. 6.- OTRAS LIMITACIONES A LA CAPACIDAD La inhabilitacin: antecedentes Rgimen de la ley 17711: casos de inhabilitacin: efectos de la declaracin Procedimiento para decretar la inhabilitacin: quienes pueden pedirla; normas aplicables Cese de la inhabilitacin

DERECHO CIVIL UNIDAD VI 1.- DOMICILIO DE LA PERSONA Concepto Es el lugar que la ley fija como asiento o sede de una persona para la produccin de determinados efectos jurdicos. Caracteres Es voluntario, mutable e inviolable. Especies General u Ordinario Real Legal Origen Contractual Ad litem Especial legal

Especial

Principios de necesidad y de unidad Necesidad: El domicilio de las personas es de una exigencia de orden jurdico, es indispensable poder ubicar a las personas en el territorio, para poderles exigir el cumplimiento de las obligaciones y deberes. Unidad: No se puede tener ms de un domicilio general. Limitaciones El principio de la unidad del domicilio no es absoluto, y admite algunas excepciones. 101

2.- DOMICILIO GENERAL FUNDADO EN LA RESIDENCIA (Domicilio real) Requisitos. Constitucin. Determinacin. Duracin. Corpus: Es el hecho material de residir en un lugar determinado. Elementos Animus: Intencin de hacer en ese lugar el principal asiento de su residencia o de sus negocios. Este domicilio se aplica a la generalidad de los derchos u obligaciones de una persona. El domicilio real es el lugar donde tiene establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. El domicilio real no se pierde salvo que se lo cambie. La residencia simple: Es la permanencia transitoria sin nimo de residir all. La habitacin: Es la permanencia accidental en un lugar determinado. Efectos a) En materia de derecho internacional privado determina cual es la ley aplicable al estado y capacidad de la persona. b) Fija la competencia de las autoridades judiciales. c) Las notificaciones judiciales deben hacerse en el domicilio del demandado. 3.- DOMICILIO ATRIBUIDO POR LA LEY (Domicilio legal) Concepto y caracteres (art. 90) El domicilio legal es el lugar endonde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente. El domicilio legal es forzoso. Su eleccin no depende de la voluntad de la persona sino que es impuesto por la ley, y no puede ser cambiado ni fijado en otro lugar mientras dure la situacin jurdica de la cual depende. Casos (art. 90) Enumera distintas hiptesis de domicilio legal: a) Funcionearios pblicos: Tienen el domicilio en el lugar en el que deben desempear sus funciones. b) Militares: Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aquel. c) Personas jurdicas: Est determinado por los estatutos, a falta de ellas, por el lugar en que se encuentra la direccin y administracin. d) Transentes, ambulantes y personas que no tuvieran domicilio conocido: El ltimo domicilio conocido de una persona es el que prevalece, cuando no es conocido el nuevo. e) Incapaces: Tienen el domicilio de sus representantes. f) Mujer casada: Tiene el domicilio de su marido. g) Personas que sirven o trabajan en casas de otras: Se hallan comprendidos todos los que sirven o estn agregados en casas de otros, con excepcin de la mujer casada. Efectos 4.- DOMICILIO DE ORIGEN Concepto: Es el lugar del domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos. Relevancia jurdica: El domicilio de origen carece de todo inters en nuestro sistema legal. Excepto en el momento en que el domicilio en pas extranjero es abandonado sin nimo de volver a l la persona tiene el domicilio de su nacimiento. 5.- DOMICILIO ESPECIAL Concepto: Se aplica a ciertas personas jurdicas especialmente determinadas en cada caso particular. Son las partes, de comn acuerdo, las que determinan el domicilio. A veces lo determina la ley. Partes = Contractual. Casos * Contractual: Todas las obligaciones van a ser vlidas en el domicilio contractual. Es creado por voluntad de las partes. * Ad litem: Constitudo en los juicios, que las partes deben elegir obligatoriamente por imperio de la ley.

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* Legal especial: Es fijado por la ley. Para ciertos actos u obligaciones. P. Ej. El domicilio comercial de la mujer casada, que no es el de su marido, sino el lugar de su establecimiento o escritorio. Efectos que surte 102. La eleccin de un domicilio implica la extencin de la jurisdiccin que no perteneca sino a los jueces del domicilio real de las personas. Necesidad de producir prueba autntica de su constitucin: jurisprudencia 6.- LA AUSENCIA DE UNA PERSONA DE SU DOMICILIO: Efectos varios La ausencia como causal de incapacidad: sistema del cdigo, sus vacos Reglamentacin de la ausencia en la ley 14.394; doble juego de disposiciones Las normas de los atculos 15 a 21 y los problemas que ha planteado su interpretacin Medidas de proteccin de los bienes del ausente Ley 14.394 Art. 15. - Cuando una persona hubiere desaparecido del lugar de su domicilio podr el juez, a instancias de parte interesada designar un curador a sus bienes. Art. 16.- Ser competente el juez del domicilio o residencia ltima del ausente. Art. 17.- Podrn pedir declaracin de ausencia y nombramiento del curador el ministeiro pblico y toda persona que tuviera inters legtimo respecto de los bienes del ausente. Art. 18.- El presunto ausente ser sitado por edictos durante cinco das. Art. 19.- Se declarar la ausencia y se nombrar un curador. Para esta designacin sern preferidos los parientes idneos del ausente en el siguiente orden: El cnyuge, los hijos, padre o madre, hermanos y tos, dems parientes. Art. 20.- Si antes de la designacin del curador se dedujeran acciones contra el ausente, le representar el defensor. Art. 21.- Termina la curatela de los ausentes declarados: Por la presentacin del ausente o por apoderado. Por muerte del mismo. Por su fallecimiento presunto judicialmente declarado. Modificacin del art. 54 por la ley 17.711, suprecin de la incapacidad del ausente Incurriendo en un error de concepto se consideraba incapaces a los ausentes con presuncin de fallecimiento. DERECHO CIVIL UNIDAD VII 1.- FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONA NATURALES La muerte natural, prueba de muerte. La existencia jurdica de las personas naturales termina con la muerte. Normas del cdigo y de la ley 14394 art. 33 (C.V. art. 108) En los casos en que el cadaver de una persona no fuese hallado, el juez podr tener comprobada la muerte y disponer la correspondiente inscripcin en le registro, siempre que la desaparicin se hubiese producido en circunstancias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplicar en los casos en que no fuese posible la identificacin del cadaver. Muerte de varias personas en un desastre comn: teora de los conmorientes. La ley presume que todas las personas que hubieren fallecido en un desastre comn, o en cualquier otra circunstancia, han fallecido al mismo tiempo, sin que pueda alegarse transmisin alguna de derechos entre ellos (109). Si en un accidente mueren varias personas, interesa determinar legalmente quien ha fallecido primero, ello puede resultar decisivo para la transmisin de los derechos sucesorios. P. Ej.: Si viajaren juntos el padre y un hijo casado, y se probase que el hijo falleci algunas horas despus que aquel, los bienes del progenitor pasarn a poder de su nuera; puesto que la muerte del padre tuvo como efecto la transmisin de sus derechos al hijo, y la muerte de ste a su cnyuge. Si el padre hubiera muerto algunas horas despus que el hijo, la nuera no hereda. Supresin de la muerte civil. 103

La muerte civil resulta incompatible con diversas prescripciones de la Constitucin Nacional (art. 14, 15, 16) Efectos de la muerte con relacin a los derechos. Sucesin por causa de muerte: concepto; derechos comprendidos. Derechos inherentes a la persona. La muerte extingue muchos derechos que son propios de cada persona y no se concebira que nadie sino ellos mismos pueden ejercerlos. Otros en cambio se transmiten a los herederos, por ejemplo el derecho de propiedad. a) Derechos inherentes a la personalidad: No transmisibles por causa de muerte, derechos extrapatrimoniales. Ejemplo: los derechos de familia, las facultades propias del estado de padre, hijo, esposa. En cambio los derechos patrimoniales son en principio transmisibles. b) Derechos transmisibles mortis causa: La sucesin puede ser a ttulo universal (el sucesor recibe la totalidad o una parte alicuota del patrimonio y adquiere el nombre de hereder); o a ttulo singular (slo se transmiten bienes o derechos determinados, una cosa, acciones, dinero) ste sucesor se llama legatario. La herencia puede ser testamentaria (se opera por voluntad del causante, manifestada formalmente por testamento. El testador debe respetar la porcin de la herencia con la cual la ley favorece a ciertos parientes y de la que no pueden ser privados) La herencia puede ser ab intestato (cuando el causante ha fallecido sin otorger testamento. La ley dispone el ordenen el cual la herencia se ha de distribuir entre los parientes) 2.- PRESUNCION DE FALLECIMIENTO Rgimen de su declaracin: disposiciones del cdigo civil y de la ley 14394 Desde el punto de vista del derecho se distinguen tres situaciones posibles: a) La ausencia de la persona que deja su domicilio, pero se conoce su paradero. b) La ausencia de quien ha desaparecido de su domicilio sin dejar noticias de su paradero ni poderes para la administracin de sus bienes; no hay razn para presumir su muerte, pero se deben adoptar medidas urgentes para el cuidado de sus bienes (ausencia simple). c) La desaparicin se ha producido en curcunstancias tales como para hacer razonable la sospecha de muerte: ausencia con presuncin de fallecimiento. Para declarar el fallecimiento presunto la ley exige el transcurso de cierto tiempo, y aunque no haya transcurrido un tiempo tan prolongado como para ser lgica la presuncin del fallecimiento existe un inters en adoptar medidas en proteccin de sus bienes. El Cdigo Civil no contena ninguna disposicin contra este perodo en el que hay una simple ausencia. A travs del nuevo ordenamiento legal, la ley 14394, ha legislado sobre el perodo anterior a la presuncin de fallecimiento; se han abreviado los plazos; se autoriza el casamiento del cnyuge del presunto fallecido. Importancia prctica Casos en que se presume el fallecimiento La simple ausencia de una persona del lugar de sus actividades y de la residencia de su familia no basta para presumir el fallecimiento. Si la ausencia se prolonga durante algunos aos sin que se tenga de l noticia alguna, hacen nacer aquella presuncin. El tema difiere segn se trate de los casos: Ordinarios: Es la desaparicin de una persona sin que de ella se tenga noticia alguna, sin que medie ningn accidente. En este caso la ley presume el fallecimiento a los tres aos; el trmino se cuenta desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de la existencia del ausente. Extraordinarios: Si la persona hubiera desaparecido a raz de un accidente u otro hecho capz de provocarle la muerte. La ley prevee dos hiptesis: 1) Si si hubiese encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra, se presume el fallecimiento del ausente se presume el fallecimiento del ausente si no se tuviere noticias de l por el trmino de dos aos. 2) Si el ausente se encontrara en una na ve perdida o naufragada el plazo se reduce a seis meses. Quienes pueden pedir la declaracin; juez competente; requisitos; procedimiento Todas las personas que tengan algn derecho sobre los bienes del ausente supeditado a la condicin de su muerte. Da presuntivo del fallecimiento

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Ese da es el que permite determinar cuales son las personas que tienen derechos a los bienes del ausente, se abre sucesin. 1.- Caso ordinario: El ltimo da del primer ao (art. 22) 2.- Caso extraordinario: El da del suceso y si no estuviera determinado el da del trmino medio de la poca en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido (23 inc. 1). El ltimo da que se tuvo noticia del buque o aeronave perdido (23 inc. 2). La ley 22068 (en el cdigo no est) 3.- EFECTOS DE LA DECLARACION DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO Sobre el matrimonio y los bienes El cnyuge tiene derecho a optar entre la continuacin de la sociedad conyugal de cuyos bienes ser el administrador, o la disolucin de la comunidad conyugal. En el primer caso quedar en suspenso el derecho de los herederos y en el segundo se opera el ministerio legis abriendose la sucesin del ausente. Apertura de la sucesin: consecuencias; particin de los bienes (art. 28) Establece que los herederos y legatarios "podrn hacer particin de los mismos pero no enagenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial". Unicamente en el caso que el inters de ellos coihincida con el del ausente podr el juez otorgarla Garantas a favor del presunto causante: Inventario, prenotacin y autorizacin judicial. Trmino del perodo de indisponibilidad relativa o dominio imperfecto. La ley 14394 ha suprimido las denominaciones de posesin provisoria y definitiva utilizada en el cdigo para diferenciar los dos perodos sucesivos en el rgimen de los bienes del ausente. Al primero llama ahora perodo de prenotacin y al segundo entrega definitiva de los bienes. A partir del acta de defuncin, los familiares pueden abrir el proceso de susesin, se testamentos o legados. Los herederos o susesores recibirn los bienes del ausente previa formacin del inventario, su dominio est sujeto a importantes restricciones, son verdaderos propietarios, que pueden inscibir los bienes a su nombre. El inventario debe ser practicado por escribano pblico y con sitacin de todos los interesados. Los herederos no pueden disponer de los bienes del ausente mientras no se cumpla el plazo de la entrega definitiva. Al inscibirse los bienes a nombre de los herederos, debe hacerse la prenotacin del caso para evitar que aquellos puedan burlar la prohibicin legal. La prenotacin es una notacin que se hace en el registro de la propiedad en virtud del cual el heredero no puede disponer ni gravar los bienes del ausente hasta pasados los cinco aos del fallecimiento y no hallarse inscriptos a su nombre. Tambin hasta los 80 aos del nacimiento del ausente. Hasta que se venza el plazo se puede solamente administrarlos. El perodo de prenotacin es tambin llamado de la indisponibilidad relativa o dominio imperfecto. El perodo de prenotacin de los bienes del ausente termina por la reaparicin del ausente o la presentacin de otro heredero con mejor derecho. 4.- PERIODO DEFINITIVO Y DOMINIO PLENO Reaparicin del ausente: efecto en cuanto al matrimonio y los bienes La ley no descarta la posibilidad de su reaparicin. Por ello los herederos reciben un dominio precario sujeto a restricciones; esta situacin no puede continuar indefinidamente, transcurridos ciertos plazos, aquel dominio precario se convierte en pleno sin restriccin alguna y slo sujeto a la condicin resolutoria a la raeparicin del ausente. A partir del momento sealado en la ley, el poseedor de la herencia acta con entera libertad, por tanto no se lo puede responsabilizar por los bienes vendidos o consumidos y slo est obligado a devolver los que existieran y en el estado en que existieran. El ausente reaparecido deber respetar los gravmenes que pesan sobre sus bienes. La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento autoriza al cnyuge a contraer nuevo matrimonio quedando disuelto el anterior. Si llegara a aparecer el ausente la ley se ha resuelto a favor del segundo matrimonio. Aparicin de otros herederos Puede ocurrir que despus de la entrega definitiva de la herencia se presente una persona con mejor o igual derecho entablando la accin de peticin de herencia. Los bienes se le entregarn en las mismas condiciones que deben entregarse al ausente desaparecido. 105

DERECHO CIVIL UNIDAD VIII 1.- PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL. Concepto Art. 32. Todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, que no son personas de existencia bisible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas. Naturaleza jurdica, doctrinas varias. Para explicar la naturaleza jurdica hay tres teoras. 1) Teora de la ficcin Es la teora de Savigny antes insinuada por el Papa Inocencio IV. Sostiene que solo los seres dotados de voluntad pueden ser personas segn el orden de la naturaleza. Sostiene que el derecho positivo puede modificar este principio (ya sea negando esta capacidad a algunos hombres -esclavitud- o dndosela a entes que no son hombres como ocurre con las personas jurdicas) Para arribar a esto se recurre a una ficcin que consiste en admitir que los entes piensan y quieren (aunque sean ineptos para esto) Esto se da por razn de inters econmico o social. A estos sujetos del derecho Svigny los llama personas jurdicas. De aqu se derivan dos caractersticas: A.- Derivan de una creacin artificial. B.- Gozan de capacidad puramente patrimonial. De esta teora se desprende lo siguiente: a.- La ley dota de personalidad pero no puede darles voluntad, por lo tanto, como los incapaces, dependen de sus representantes. b.- Por eso no tienen responsabilidad por los hechos ilcitos. c.- Hay independencia entre persona jurdica y miembros. Es independiente de la existencia de sus miembros. Unos pueden morirse y subsistir la vida de la entidad. Esta teora recibi muchas crticas basadas en el problema de la responsabilidad. Es injusto que estas no tengan responsabilidad por hechos ilcitos civiles y criminales. 2) Teoras negatorias de la responsabilidad Estas teoras tienen los siguientes caracteres comunes: Rechazan todo criterio ficticio (es un mtodo realista) Sobre la base de los datos reales concuerdan en que la nica persona existente en el campo jurdico es la humana.

Surgen a partir de aqu diferentes teoras para explicar de quien son los derechos que no pertenecen a individuo humano alguno. A.- Teora de los patrimonios de afectacin. Habla de una clase de personas y dos clases de patrimonio Los que pertenecen a personas determinadas. Los atribuidos a un fin o destino especial (que no implica el nacimiento de un nuevo sujeto de derecho) B.- Teora de los derechos sin sujeto. Segn Duguit el jurista debe observar la realidad y en esta no descubre otros entes diversos de los individuos humanos, solo se percibe la solidaridad social que vincula a los humanos y la existencia de voluntades individuales cuya manifestacin permite y ampara la norma objetiva. Considera que las personas jurdicas no son sujetos de derechos (porque no hay sujeto) Si por ejemplo una fundacin persigue un fin social esto basta para que los actos tendientes a ese fin constituyan supuestos protegidos por el derecho objetivo.

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C.- Teora de los derechos individuales peculiares Ihering considera un error atribuir a la "entidad" los derechos que pertenecen a sus miembros. La persona jurdica es un sujeto aparente (no real) que encubre al verdadero titular que son los seres humanos. La persona jurdica es un instrumento tcnico. D.- Teora de la propiedad colectiva Sostiene que es una concepcin (la de persona jurdica) de la propiedad colectiva. E.- Teora de Kelsen Para este la personalidad es una importacin gratuita efectuada por el derecho tanto sobre los individuos humanos como sobre los 3) Teora de la realidad En esta teora se reputa falso que solo el hombre natural pueda ser titulara de derechos. La vida de la entidad es diversa de la de sus miembros. Se rechaza la ficcin. Basadas en la voluntad Teora organicista: Los administradores no son representantes de la asociacin, sino rganos de ella. Teora de la institucin: Puede definirse la institucin como un organismo que tiene fines de vida y medios superiores en poder y duracin a los individuos que la componen. Tiene fundamento jusnaturalista: el derecho de asociacin es uno de los derechos naturales del hombre. 2.- CLASIFICACION DE LAS PERSONAS DE EXITENCIA IDEAL; sistemas del cdigo y de la ley 17711 Enumeracin y clasificacin de personas jurdicas Las personas jurdicas puden ser de carcter pblico o privado. Carcter pblico (Son creadas por una ley especial): Estas entidades persiguen un fin de inters pblico. Poseen Imperium. El Estado nacional, las provincias y los municipios. Las entidades autrquicas (Banco Central) La Iglesia Catlica. Carcter privado (Nacen de la voluntad de sus miembros o del fundador): Asociaciones y fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos para adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar. Asociaciones civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado. Problemas terminolgicos de fondo Casos previstos por el cdigo La personalidad de otros grupos previstos por leyes especiales: doctrina y jurisprudencia 3.- REQUISITOS PARA LA CONSTITUCION DE PERSONAS JURIDICAS DE CARATER PRIVADO Requisitos de fondo: 1.- Finalidad de bien comn. 2.- Patrimonio propio. 2.- Dispositivo de gobierno. Requisitos de forma: 1.- Acto constitutivo emanado de los particulares (El estatuto no es el acto constitutivo, sino la reunin de personas con la intencin de formar la asociacin).

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2.- Acto de reconocimiento estatal. Se puede otorgar por ley o por decreto. Se hace con efecto retroactivo al da en que se ha fijado la fundacin del estatuto. Las asociaciones y las fundaciones requieren de una autorizacin del Estado para funcionar. 3.- Requisitos especiales: Se imponen por la forma peculiar que adopta la entidad (P.Ej. Sociedad Annima) Reglas del cdigo; casos que requieren y no requieren autorizacin expresa Los casos que requieren autorizacin expresa son las asociaciones y fundaciones. Las asociaciones civiles y comerciales no requieren autorizacin del Estado para funcionar. Carcter de las simples asociaciones La ley 17711 reconoce a tales entidades el carcter de sujetos de derecho. El nuevo texto legal dispone dos situaciones diferentes: a) Asociaciones sin personera otorgada por autoridad competente cuya constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura publica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano publico. Son sujetos de derecho. b) Son asociaciones sin personera, que no han cumplido el requisito de constituir la entidad. No son sujeto de derecho. Y la responsabilidad por los actos hechos a nombre de la asociacin tienen carcter solidario. Recae sobre sus fundadores y administradores. 4.- DISTINCION ENTRE LA PERSONERIA DE LA ENTIDAD Y LA DE SUS MIEMBROS Consecuencias que se siguen: patrimonio, obligaciones, garantas, responsabilidades No se confunden el patrimonio de la persona jurdica con los bienes personales de cada uno de los integrantes de la asociacin. La diversa responsabilidad de los miembros no responden econmicamente a demandas de accidentes en la institucin. Planteo del caso en los diversos tipos de personas jurdicas; rgimen de las asociaciones y de las sociedades 5.- CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURIDICAS Las personas jurdicas trienen capacidad para adquirir todos los derechos que pueden ser titulares las personas naturales. Adems de la capacidad patrimonial se ha demostrado que pueden ser titulares de derechos extrapatrimoniales: a) Derecho a la proteccion jurdica del Estado b) Derechos internos de la persona jurdica, derecho disciplinario. c) Derecho al honor. d) Asociarse con fines tiles. El principio de especialidad Las personas jurdicas solo pueden realizar actos vinculados a los fines de su institucin. Por ejemplo: una asociacin con fines educativos no puede ejercer el comercio. Responsabilidad de las personas jurdicas: a) Contractual Responsabilidad en responder por violaciones a deberes jurdicos, se responde por medio de una sancin. El principio es el deber de cumplir contratos. Si los administradores actan fuera de los lmites de su mandato las personas jurdicas no tienen responsabilidad alguna por los actos o contratos que aquellos hubieran celebrado. Pero si, como consecuencia del acto celebrado por el representante, sin poderes suficiente para hacerlo, la persona jurdica hubiera experimentado un enriquecimiento, est obligada a responder por las consecuencias del acto. Hay una aplicacin de la teora del enriquecimiento sin causa. b) Extracontractual; problemas planteados en torno al art. 43, su reforma por la ley 17711 Deriva del incumplimiento o transgresin, ya no de los contratos sino de hechos ilcitos (responsabilidad civil) Los hechos ilcitos son aquellos sucesos contrarios a la ley sea por culpa o por dolo (responsabilidad penal) Entre persona jurdica y sus administradores media una relacin de representacin: slo los actos ejercidos dentro de los lmites del mandato obligan a la persona jurdica. Para establecer la responsabilidad civil se tiene en cuenta la reforma del art. 43 que dispone que las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes la dirijan o administren, en el ejercicio de sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas. 108

El problema de la responsabilidad penal: principios generales y leyes especiales Los argumentos fundamentales para negar la responsabilidad penal de los entes de existencia ideal: a) El delito implica la idea de culpabilidad; por consiguiente los entes ideales carecen de voluntad humana, no pueden cometerlo. b) Los administradores son personas individualmente diversas de la persona jurdica y ligados a ella por un mandato; los delitos cometidos por aquellos no se pueden atribuir a la entidad sin violar el principio del derecho penal que exige la identidad del delincuente. Principio general: En nuestro derecho positivo las personas jurdicas carecen de responsabilidad penal. Casos especiales: La responsabilidad penal en la ley de los ferrocarriles; sobre inmigracin y colonizacin; ordenanzas de aduana; defensa agrcola. Autorizan a imponer multas a las personas jurdicas. Son multas por violar disposiciones. 6.- COMIENZO DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS JURIDICAS El acto constitutivo. Requisitos. La autorizacin estatal: casos en que se requiere y casos en que no se requiere, procedimiento administrativo y autoridad competente Art. 45. La autorizacion puede ser otorgada por la ley o por el gobierno. Esta disposicion alude a las personas jurdicas de dercho privado, asociaciones y fundaciones. Las asociaciones civiles gozan de personera desde que se han constitudo legalmente y las comerciales desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Para que estas entidades tengan existencia jurdica es necesario: a) Fin de bien comn y patrimonio propio. b) Recin entonces podrn solicitar la autorizacin del Estado. Las de derecho pblico se rigen por la ley de creacin que fija el momento desde el cual comienzan a existir como entes con personera propia. El caso de las personas jurdicas constituidas en el extranjero 7.- EL ESTATUTO DE LAS PERSONAS JURIDICAS Los estatutos son reglas bsicas sobre la cual se estructura la organizacin y la vida de las personas jurdicas y constituyen un principio necesario para la concesin de la personera jurdica. Naturaleza, estatuto y acto constitutivo El estatuto es el sustento de una nueva persona jurdica, capz por s misma de adquiri derechos y contraer obligaciones. El estatuto implica la creacin de una entidad independiente de sus miembros y cuyos fines estn ms all de los intereses personales de stos. Los estatutos son la expresin de un acto voluntario: Este acto voluntario - no contractual - una vez aprobado por el Estado, adquiere valor de norma jurdica. Estatuto y contrato social; posibilidad de reforma Los estatutos de las fundaciones son modificables, slo en el caso de que en ellos se hubiera previsto tal psibilidad, a diferencia de lo que ocurre con las asociaciones. Esta difererncia se explica porque las asociaciones tienen rganos soberanos de gobierno y las fundaciones solo tienen rganos sirvientes de la voluntad del fundador; ni siqueira el propio fundador podra modificarlos, una vez concedida la personera jurdica a la entidad, sta adquiere una personalidad propia y se desvincula jurdicamente de su creador. Las modificaciones de los estatutos deben ser aprobadas por el poder ejecutivo. Reglas especiales para los estatutos de sociedades annimas Cdigo de Comercio y de las fundaciones 8.- TIPOS DE PERSONAS JURIDICAS PRIVADAS a) Asociaciones; concepto e importancia Organos de gobierno Derechos y deberes de los miembros. Poder disciplinario de la autoridad social y su contralor judicial 109

b) Fundaciones: caracteres y particularidades Son entidades creadas con un objeto altruista y dotadas de un patrimonio para su cumplimiento. Nace por un acto de voluntad del fundador. Este puede ser una persona natural o jurdica. Pueden constituirse por testamento. El acto creativo debe contener: Estatutos, datos del fundador, composicin del consejo de administracin, patrimonio y planes de accin. La entidad adquiere vida y personera cuando el Estado le confiere autorizacin para funcionar. Los fundadores o administradores son solidariamente responsables de las obligaciones. Organos 1.- Consejo de administracin: para el cumplimiento del objeto de la fundacin. No pueden ser menos de tres y pueden serlo personas fsicas o entidades pblicas o privadas sin fines de lucro. 2.- Comit ejecutivo: los estatutos pueden organizarlo. c) Sociedades que requieren autorizacin: rgimen del Cdigo de Comercio y leyes especiales de sociedades civiles o comerciales que no requieren autorizacin: casos varios; contrato social

9.- SIMPLES ASOCIACIONES Las normas del art. 46 reformado por la ley 17711. Situaciones varias que se plantean. Naturaleza jurdica de estas entidades Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles, comerciales o religiosas. Son dos o ms personas que se renen para hacer slo algunos lineamientos de trabajo sin que est volcada la constitucin en un estatuto formal ante el Estado (Direccin de Personas Jurdicas) La reforma del art. 46 distingue dos situaciones diferentes: a) Asociaciones sin personera otorgada por autoridad competente cuya constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica. Son sujetos de derecho y se les aplica la norma de la sociedad civil. Hay una diferencia muy importante entre estas entidades y las asociaciones con personera jurdica otorgada por el Estado. En estas, los socios responden mancomunadamente por las deudas societarias; en el segundo no son responsables. b) Asociacines sin personera que no han cumplido con requisitos de constituir la entidad y asentar el acta de designacin de autoridad en escritura pblica. En este caso no hay sujeto de derecho. Y la responsabilidad por los actos hechos a nombre de la asociacin recae solidariamente sobre todos sus fundadores y administradores. 10.- FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS JURIDICAS Formas, actos disolutos de los miembros. Intervencin de la autoridad: casos en que es necesario Causas enumeradas en los arts. 48 y 49: a) Por deliberacin de sus miembros, aprobada por la autoridad competente (Poder Ejecutivo) b) Por haber abusado en transgresiones de las condiciones o clusulas de autorizacin legal. c) Por ser imposible el cumplimiento de los estatutos. d) Porque la disolucin es necesaria a los interese pblicos (El Estado) e) Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlos. f) Muerte de sus miembros (El Poder Ejecutivo puede disolver la entidad o determinar el modo de cmo debe hacerse la renovacin de los socios) Disolucin por la autoridad: competencia para la adopcin de la medida; contralor judicial La procedencia de un recurso ante el poder judicial surge cuando producen una lesin a derechos individuales o atentan contra las garantas de la Constitucin y las leyes a las personas o entidades jurdicas, el caso cae bajo la jurisdiccin de los jueces, para restablecer el orden legal y repara el derecho lesionado. Destino del patrimonio: Una vez extinguida una persona jurdica se presenta el problema del destino de los bienes. a) Si los estatutos hubieran previsto la eventualidad los bienes tendrn el destino dispuesto en ellos. b) Si no hubieran previsto los bienes sern considerados como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el cuerpo legislativo, salvo perjuicio a terceros y a los miembros existentes de la corporacin. 110

DERECHO CIVIL UNIDAD IX TEORIA DE LAS COSAS 1.- CONCEPTO DE COSAS Y BIENES 2311. Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. 2312. Los objetos materiales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes. El conjunto de los bienes de una persona constituye su patrimonio. El art. 2311 cambia el concepto de "objetos corporales" por el de "objetos materiales" referidos a las cosas. Cosas son todas aquellas que ocupan un lugar en el espacio, sean lquidas, slidas o gaseosas. No dice que la energa sea una cosa pero se le aplicar los mismos atributos referidos a las cosas. Los bienes susceptibles de valor econmico pueden ser materiales e inmateriales. Los bienes en oposicin a las cosas son los inmateriales o derechos patrimoniales. CLASIFICACION DE LAS COSAS CONSIDERADAS EN SI MISMAS MUEBLES E INMUEBLES. SUBDIVISION DE UNAS Y OTRAS La nocin se funda en cuanto a la movilidad. Lo que no se puede mover es inmueble. 2313. Las cosas son muebles e inmuebles por su naturaleza, o por accesin, o por su carcter representativo. 2314. Son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran por si mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. PEj: El agua del ro no es inmueble sino slo su cause. Las plantas o vegetales que sean de carcter permanente. Las minas y los yacimientos. Lo que se extrae del inmueble se transforma en cosa mueble (El oro de la mina. El fruto del rbol) 2315. Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter de perpetuidad. 2316. Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente. 2317. Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis. 2318. Son cosas muebles las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose por si mismas, sea que slo se muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean accesorias a los inmuebles. 2319. Son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra, metales, etc.; las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio; los tesoros, monedas, y otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no estn empleados; los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de construirlos inmediatamente con los mismos materiales; todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos personales. 2320. Las cosas muebles destinadas a formar parte de los predios rsticos o urbanos, slo tomarn el carcter de inmuebles, cuando sean puestas en ellos por los propietarios o sus representantes o por los arrendatarios en ejecucin del contrato de arrendamiento. 2321. Cuando las cosas muebles destinadas a ser parte de los predios, fuesen puestas en ellos por los usufructuarios, slo se consideran inmuebles mientras dura el usufructo. 2322. Las cosas muebles, aunque se hallen fijadas en un edificio, conservarn su naturaleza de muebles cuando estn adheridas al inmueble en mira de la profesin del propietario, o de una manera temporaria. 111

2323. En los muebles de una casa no se comprendern: el dinero, los documentos y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, ninguna clase de ropa de uso, los granos, caldos, mercaderas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa.

REGIMEN JURIDICO REGIMEN DE LAS ENERGIAS Y FUERZAS NATURALES (art. 2311 reformado) 2311. Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. FREITAS pone al art. 317 de su Proyecto de cdigo, una larga nota demostrando que slo deben entenderse por cosas los objetos materiales, y que la divisin en cosas corporales e incorporales, atribuyendo a la palabra cosas cuanto puede ser objeto de derechos, aceptada generalmente, ha confundido todas las ideas, produciendo una perturbacin constante en la inteligencia y aplicacin de las leyes civiles. La palabra cosas, en la flexibilidad indefinida de sus acepciones, comprende en verdad todo lo que existe; no slo los objetos que pueden ser la propiedad del hombre, sino todo lo que en la naturaleza escapa a esta apropiacin exclusiva: el mar, el aire, el sol, etc. Mas como objeto de los derechos privados, debemos limitar la extensin de esta palabra a lo que puede tener un valor entre los bienes de los particulares. As, todos los bienes son cosas, pero no todas las cosas son bienes. La cosa es el gnero, el bien es una especie.

OTRAS CLASIFICACIONES: FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES: CONSUMIBLES 2324. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y en igual cantidad. PEj: Un cuadro de autor no puede ser reemplazado por otro. 2325. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso y las que terminan para quien deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse despus de algn tiempo.

DIVISIBLES E INDIVISIBLES 2326. Son cosas divisibles, aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. (*) No podrn dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica.

CRITERIO : PRINCIPALES Y ACCESORIAS 2327. Son cosas principales las que puedan existir para si mismas y por si mismas. 2328. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa de la cual dependen, o a la cual estn adheridas. [La tela de la pintura] COSAS ACCESORIAS: Resultantes de la productividad de otras principales Los frutos y los productos, importancia de la distincin. 2329. Los frutos naturales y las producciones orgnicas de una cosa, forman un todo con ella. [Los frutos son las cosas que provienen de otra sin alterarle su sustancia] Los productos provienen de otra cosa, pero una vez sacados de su origen, alteran o extinguen la sustancia de su origen. (2424. Son frutos naturales las producciones espontneas de la naturaleza. Los frutos que no se producen sino por la industria del hombre o por la cultura de la tierra, se llaman frutos industriales. Son frutos civiles las rentas que la cosa produce). 112

2330. Son cosas accesorias como frutos civiles las que provienen del uso o del goce de la cosa que se ha concedido a otro, y tambin las que provienen de la privacin del uso de la cosa. Son igualmente frutos civiles los salarios u honorarios del trabajo material, o del trabajo inmaterial de las ciencias. 2331. Las cosas que natural o artificialmente estn adheridas al suelo, son cosas accesorias del suelo. 2332. Las cosas que estn adheridas a las cosas adherentes al suelo, como a los predios rsticos o urbanos, son accesorias a los predios. 2333. Cuando las cosas muebles se adhieran a otras cosas muebles sin que se altere su sustancia, sern cosas principales aquellas a que las otras no se hubiesen unido sino con el fin de uso, ornato, complemento o conservacin. 2334. Si las unas se han adherido a las otras, para formar un todo, sin poderse distinguir la accesoria de la principal, se tendr por principal la de mayor valor. Si los valores fueren iguales, ser la principal la de mayor volumen. Si los valores y volmenes fueren iguales, no habr cosa principal ni cosa accesoria. 2335. Las pinturas, esculturas, escritos e impresos, sern siempre reputados como principales, cuando el arte tenga mayor valor e importancia que la materia en que se ha ejercido, y como accesorios la tabla, lienzo, papel, pergamino o piedra a que se hallasen adheridos.

COSAS EN COMERCIO Y COSAS INENAJENABLES (ABSOLUTA O RELATIVAMENTE). 2336. Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica. 2337. Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa. Son absolutamente inenajenables: 1 Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley. 2 Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este Cdigo permita tales prohibiciones. 2338. Son relativamente inenajenables las que necesiten una autorizacin previa para su enajenacin. .

2.- CLASIFICACION DE LAS COSAS CON RELACION A LAS PERSONAS A) BIENES PUBLICOS DEL ESTADO: CASOS: REGIMEN JURIDICO Lo que caracteriza a esto es el aprovechamiento general del pueblo. Los bienes de dominio pblico son inalienables, imprescriptibles y de uso pblico. El Estado administra esos bienes pero no tiene carcter de propietario. 2339. Las cosas son bienes pblicos del Estado general que forma la Nacin, o de los estados particulares de que ella se compone, segn la distribucin de los poderes hecha por la Constitucin Nacional; o son bienes privados del Estado general o de los estados particulares. 2340. Quedan comprendidos entre los bienes pblicos: 1 Los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislacin especial, independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua; 2 Los mares interiores, bah1tls, ensenadas puertos y ancladeros; 3 Los ros, sus cauces, las dems aguas que corren por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a la reglamentacin; 4 Las playas del mar y las riberas internas de los ros, entendindose por tales la extensin de tierra que las aguas baan o desocupan durante las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias; 5 Los lagos navegables y sus lechos; 6 Las islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda dase de ro, o en los lagos navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares; 7 Las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comodidad comn; 8 Los documentos oficiales de los poderes del Estado; 113

9 Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico. 2341. Las personas particulares tienen el uso y goce de los bienes pblicos del Estado o de los estados, pero estarn sujetas a las disposiciones de este Cdigo y a las ordenanzas generales o locales.

B) BIENES PRIVADOS DEL ESTADO Los bienes privados del Estado son los que estn afectados a un servicio pblico. No son embargables, pero pueden venderlos o hipotecarlos. 2342. Son bienes privados del Estado general o de los estados particulares: 1 Todas las tierras que estando situadas dentro de los limites territoriales de la Repblica, carecen de otro dueo; 2 Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias fsiles, no obstante el dominio de las corporaciones o particulares sobre Ja superficie de Ja tierra; 3 Los bienes vacantes o mostrencos, y los de las personas que mueren sin tener herederos, segn las disposiciones de este Cdigo; 4 Los muros, plazas de guerra, puentes, ferrocarriles y toda construccin hecha por el Estado o por los estados, y todos los bienes adquiridos por el Estado o por los estados por cualquier titulo; 5 Las embarcaciones que diesen en las costas de los mares o ros de la Repblica, sus fragmentos y los objetos de su cargamento, siendo de enemigos o de corsarios.

C) BIENES MUNICIPALES 2344. Son bienes municipales los que el Estado o los estados han puesto bajo el dominio de las municipalidades. Son enajenables en el modo y forma que las leyes especiales lo prescriban.

D) BIENES DE LA IGLESIA 2345. Los templos y las cosas sagradas y religiosas corresponden a las respectivas iglesias o parroquias, y estn sujetas a las disposiciones de los artculos 33 y 41. Esos bienes pueden ser enajenados en conformidad a las disposiciones de la Iglesia Catlica respecto de ellos, y a las leyes que rigen el patronato nacional. 2346. Los templos y las cosas religiosas de las iglesias disidentes, corresponden a las respectivas corporaciones, y pueden ser enajenadas en conformidad a sus estatutos.

E) BIENES DEL DOMINIO DE LOS PARTICULARES (ART. 2347) 2347. Las cosas que no fuesen bienes del Estado o de los estados, de las municipalidades o de las iglesias, son bienes particulares sin distincin de las personas que sobre ellas tengan dominio, aunque sean personas jurdicas. 2348. Los puentes y caminos, y cualesquiera otras construcciones hechas a expensas de particulares en terrenos que les pertenezcan, son del dominio privado de los particulares, aunque los dueos permitan su uso o goce a todos. 2349. El uso y goce de los lagos que no son navegables, pertenece a los propietarios ribereos. 2350. Las vertientes que nacen y mueren dentro de una misma heredad, pertenecen, en propiedad, uso y goce, al dueo de la heredad.

F) COSAS SIN DUEO SUSCEPTIBLES DE APROPIACION PRIVADA (ART 2343) 2343. Son susceptibles de apropiacin privada: 1 Los peces de los mares interiores, mares territoriales, ros y lagos navegables, guardndose los reglamentos sobre la pesca martima o fluvial; 2 Los enjambres de abejas, si el propietario de ellos no los reclamare inmediatamente; 114

3 Las piedras, conchas u otras sustancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de un dominio anterior; 4 Las plantas y yerbas que vegetan en las costas del mar, y tambin las que cubrieren las aguas del mar o de los ros o lagos, guardndose los reglamentos policiales; 5 Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos que se encuentran sepultados o escondidos, sin que haya indicios o memoria de quien sea su dueo, observndose las restricciones de la parte especial de este Cdigo, relativas a esos objetos.

3.- EL PATRIMONIO COMO EL CONJUNTO DE LOS BIENES DE UNA PERSONA: Caracteres. 2312. Los objetos materiales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes. El conjunto de los bienes de una persona constituye su patrimonio. El patrimonio de una persona es la universalidad jurdica de sus derechos reales y de sus derechos personales, bajo la relacin de un valor pecuniario, es decir, como bienes. Una pluralidad de bienes exteriores tal, que pueda ser considerada como una unidad, como un todo. Los caracteres del patrimonio son: Necesario - nico e indivisible - Inalienable

EL PATRIMONIO CONCEBIDO COMO ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD Segn la doctrina clsica, el patrimonio es una universalidad de derecho y se concibe como un atributo de la personalidad, como una emanacin de ella. De esta idea se desprenden las siguientes consecuencias: a) Toda persona tiene necesariamente un patrimonio, aunque no posea actualmente ningn bien. b) Nadie puede tener ms que un solo patrimonio; ste es, por lo tanto, nico e indivisible. c) El patrimonio es siempre idntico a si mismo: es una unidad distinta y separada de cada uno de los elementos que lo componen. No importa que salgan algunos bienes e ingresen otros; inclusive, es indiferente que haya o no bienes o que las deudas superen al activo: el patrimonio es siempre el mismo, tal como ocurrirla con una bolsa que puede estar llena o vaca, pero siempre es la misma bolsa. d) El patrimonio es inalienable; podrn enajenarse los bienes que lo integran, pero nunca la totalidad del patrimonio, ni siquiera una parte alcuota de l. Estudio crtico de la idea. Es falso concebir el patrimonio como un atributo de la personalidad y sostener que toda persona debe necesariamente poseer uno, pues la vida demuestra que existen numerossimas personas que carecen de todo patrimonio. Es falso concebir al patrimonio como una universalidad de derecho, es decir como una unidad abstracta con existencia propia e independiente de cada uno de los objetos que lo componen. Un patrimonio sin contenido, concebido al travs de la unidad del sujeto, es una idea sin sentido ni realidad. Si no hay activo, si no hay derechos, no hay patrimonio. Tampoco es exacto que el patrimonio sea inalienable, puesto que la enajenacin de bienes supone la de una parte de aqul. Inclusive es posible la alienacin total, como ocurre, por va de ejemplo, en el caso de una persona que profesa y hace donacin de todos sus bienes a la orden religiosa en la cual ingresa. Ni siquiera es totalmente verdadero que el patrimonio sea nico e indivisible, pues hay casos en que una persona es titular de ms de un patrimonio. En definitiva, la nocin subjetiva del patrimonio ha sido reemplazada por otra de sentido objetivo y realista. En nuestro derecho, el art. 2312 da un slido apoyo a quines sostienen que el patrimonio es un conjunto concreto de bienes (no una, universalidad sin contenido) y que las deudas no forman parte de l; lo define simple y acertadamente como el conjunto de bienes de una persona.

EL PROBLEMA DE LA UNIDAD DEL PATRIMONIO: Concepciones varias. Pero hay casos en que la misma persona posee dos o ms patrimonios independientes entre s: 1.- Cuando se acepta una herencia con beneficio de inventario: el heredero es titular a la vez de su propio patrimonio y del que recibe en herencia. 115

2.- Cuando los acreedores del causante solicitan la separacin de patrimonios. La aceptacin con beneficio de inventario significa que el heredero responde por las deudas del causante pero slo hasta el lmites de los bienes que de l reciba. La separacin de patrimonios, en cambio, es pedida por los acreedores del causante, quienes en previsin de la posible insolvencia del heredero, reclaman esa medida para cobrarse sus crditos antes de que se opere la confusin de patrimonios; en estos dos supuestos, el heredero es titular, a la vez, de su propio patrimonio y del que recibe en herencia. 3.- Cuando se ha recibido la posesin definitiva de los bienes de un ausente con presuncin de fallecimiento, que forman un patrimonio separado del general del sucesor. 4.- Cuando el deudor ha sido desapoderado de sus bienes por efecto de concurso o quiebra. 5.- Cuando se forma un fondo de comercio. 6.- Los bienes propios y gananciales de los cnyuges constituyen en masas patrimoniales separadas.

DERECHOS PATRIMONIALES Y NO PATRIMONIALES. Los derechos patrimoniales son aquellos que sirven para la satisfaccin de las necesidades econmicas del titular y que son apreciables en dinero. Se dividen en dos grandes categoras: Derecho real: Es la facultad que se tiene directamente sobre una cosa (propiedad). Derecho personal: Es la facultad que se tiene de exigir de otra persona el cumplimiento de una obligacin. Es una vinculacin jurdica que une a dos personas (o grupo de personas) en virtud de la cual el deudor debe satisfacer al acreedor la prestacin debida.

De esta diferencia conceptual se siguen las siguientes: a) En los derecho reales no hay sino dos elementos: el titular y la cosa sobre la cual se ejerce el derecho; en los personales hay tres: el sujeto activo o acreedor, el sujeto pasivo o deudor y lo debido o prestacin, que puede consistir en una obligacin de dar, de hacer o de no hacer. b) Los derechos reales se llaman absolutos ("erga omnes": respecto a todas las cosas), porque dan origen a acciones reales, cuyo objeto es mantener el derecho y que se ejercen tantas veces como sea necesario para defenderlo contra cualquiera que pretenda perturbar al titular en el goce de la cosa. Los personales son relativos, pues tienen acciones contra personas determinadas, que son el o los deudores; tienden a la extincin del derecho, pues una vez cobrado el crdito, cesa la obligacin. c) Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley y, por ello su nmero es limitado (nmerus clausus). El 2503 CC enumera: el dominio y el condominio, el usufructo, el uso y la habitacin, las servidumbres activas, el derecho de hipoteca, la prenda y la anticresis . Habra que agregar, todava, la posesin y los derechos reales del derecho mercantil: la prenda con registro, el warrant, los debentures. En cambio los derechos personales son ilimitados en su gnero; las partes pueden crear tantos como convenga a sus intereses, formando el contrato una regla a la cual deben someterse como a la ley misma (1197). d) La ley reglamenta las formalidades requeridas para la transmisin de los derechos reales. En cambio, los derechos personales nacen o se transmiten sin ningn requisito formal. e) Los derechos reales son susceptibles de adquirirse por usucapin; no as los personales, respecto de los cuales no es concebible la posesin, la cual unida al transcurso del tiempo, constituye el fundamento de aqulla. f) Los derechos reales tienen, en principio, una duracin ilimitada, y no se extinguen por el no uso. Los derechos personalsimos no integran el patrimonio.

4.- ACTIVO Y PASIVO EN EL PATRIMONIO: funcin que cumple el primero como garanta del segundo. El patrimonio como garanta de los acreedores. - El patrimonio es la garanta del pago de las deudas, puesto que los acreedores tienen derecho a ejecutar los bienes del deudor y a cobrarse de ellos. Se dice comnmente que es la prenda comn de los acreedores.

NOCION DE INSOLVENCIA Y DE CESACION DE PAGOS: Sus consecuencias juridicas DISTINTAS CLASES DE ACREEDORES

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Puede ocurrir que los bienes del deudor no alcancen a cubrir sus obligaciones. En tal caso, no seria justo que todos los acreedores, se satisfagan en un pie de igualdad. Ha sido preciso establecer un orden: a) Privilegiados.- Tienen un derecho dado por la ley para ser pagados con preferencia a otros (3875). El privilegio nace siempre de la ley; la voluntad de las partes es impotente para crearlo (3876). * Generales: Recaen sobre la generalidad de los bienes muebles e inmuebles del deudor (3879) * Especiales: Recaen sobre cosas determinadas, sean muebles o inmuebles (3883). b) Los acreedores que tienen a su favor un derecho real de garanta , gozan tambin de una preferencia en el pago de sus crditos, nacida en este caso de la voluntad de las partes, apoyada en la ley. Tal ocurre con los acreedores hipotecarios, prendarios y anticresistas. c) Comunes o quirografarios.- Carecen de toda preferencia; deben cobrar despus de los privilegiados y de los que tienen a su favor un derecho real de garanta. Y lo hacen a prorrata de sus respectivos crditos, si los bienes del deudor no alcanzan a satisfacerlos en su totalidad.

ACCIONES DE LOS ACREEDORES DIRIJIDAS A LA EJECUCION DE LOS BIENES Los acreedores a quienes su crdito les ha sido reconocido por sentencia judicial o que tienen un titulo con fuerza ejecutiva (se llama as al que permite al acreedor iniciar directamente la va ejecutiva sin tener que instaurar accin ordinaria), tienen derecho a ejecutar los bienes de su deudor para cobrar su crdito del producido de la venta. Como medida previa a la venta en pblica subasta y aun a la iniciacin de la ejecucin, los acreedores suelen embargar los bienes de sus deudores, para impedir que stos dispongan de ellos, antes de la venta judicial. Tratndose de bienes inmuebles, el embargo se lleva a cabo anotndolo en el Registro de la Propiedad; desde ese momento, el dueo no puede ya transferir la propiedad. Con respecto a los muebles el embargo se lleva a cabo generalmente mediante su secuestro y entrega a un depositario, que puede ser incluso el propio deudor. En este ltimo caso, el deudor no puede ya disponer de ellos sin incurrir en la responsabilidad penal de la que se hace pasible el depositario infiel. El acreedor puede tambin pedir la inhibicin de su deudor. Mientras el embargo se refiere siempre a bienes determinados, la inhibicin tiene un alcance indeterminado. Consiste en una anotacin que se hace en el Registro de la Propiedad que priva al deudor de enajenar cualquier bien que estuviera all inscripto a su nombre.

BIENES NO EJECUTABLES No todo los bienes estn sujetos a la ejecucin por los acreedores. El motivo que inspira estas excepciones es siempre el mismo: que no debe privarse a los hombres de lo que es indispensable para cubrir sus necesidades ms imprescindibles. En nuestra legislacin son inembargables la pensin de alimentos (374), el lecho cotidiano del deudor y su familia, las ropas y muebles de su indispensable uso y los instrumentos necesarios para su profesin o industria (ley 12.296).

EJECUCION INDIVIDUAL Y COLECTIVA Individual: cada acreedor demanda a su deudor y ejecuta sus bienes hasta cobrarse su crdito. Colectiva: todos los acreedores proceden conjuntamente y se distribuyen el patrimonio del deudor de la siguiente manera: primero se paga a los acreedores privilegiados, de acuerdo con su rango; el saldo se distribuye entre los quirografarios a prorrata del monto de sus respectivos crditos. En el orden civil, este procedimiento se llama concurso en el orden comercial, se denomina quiebra. El concurso puede ser pedido por el propio deudor o bien por cualquiera de los acreedores siempre que su crdito fuera quirografario y que todos o la mayor parte de los bienes del deudor se hallen embargados como consecuencia de otras ejecuciones. La quiebra puede ser pedida cuando el comerciante ha incurrido en cesacin de pagos.

ACCIONES DE LOS ACREEDORES DIRIGIDAS A ASEGURAR LA INTEGRIDAD DEL PATRIMONIO. Funcin que cumplen las acciones subrogatorias, revocatoria y de simulacin.

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Puesto que el patrimonio del deudor es la garanta del pago de las deudas, es lgico reconocer a los acreedores el derecho a defenderlos. Mientras aqul administra normalmente su patrimonio, los acreedores nada pueden hacer; ellos han confiado en l y por tanto deben sufrir las consecuencias de sus desaciertos o de su mala fortuna. Pero eso no significa proteger su mala fe o su deliberada negligencia. De ah que se reconozca a los acreedores el derecho a ejercer las siguientes acciones: a) Accin de simulacin: a veces los deudores simulan un acto (generalmente la venta de un bien) para no pagar a sus acreedores. stos pueden demostrar la simulacin, volver las cosas a su estado real y cobrarse sus crditos de ese bien. b) Accin pauliana o revocatoria: el deudor no simula desprenderse de un derecho, sino que lo enajena realmente. Por ejemplo, ende un campo y oculta el dinero, que escapa as a la accin de los acreedores. stos pueden, reunidas ciertas condiciones legales, tener por no ocurrido el acto, que les es inoponible, y hacer ejecucin del bien para cobrarse sus crditos. c) Accin subrogatoria u oblicua: en este caso no se trata de una conducta dolosa y fraudulenta del deudor, sino de una inaccin. Ocurre a veces que una persona cargada de deudas tiene tambin algunos crditos contra otras personas. Podra cobrarlos, pero no lo hace simplemente porque ese dinero no lo beneficiada a l sino a sus acreedores, que sern en definitiva quienes lo van a percibir. DERECHO CIVIL UNIDAD X TEORIA DE LOS HECHOS Y ACTOS JURIDICOS 1.- HECHOS JURIDICOS: Concepto. 896. Son todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos u obligaciones. Los hechos que no tienen ninguna trascendencia jurdica se llaman simples hechos. CLASIFICACION a) Naturales: Acaecen sin intervencin del hombre. Humanos: Son aquellos realizados por el hombre y producen efectos jurdicos. Los hechos jurdicos humanos pueden ser voluntarios e involuntarios.

b) Positivos: Importan una transformacin efectiva de ciertas circunstancias de hecho, tal como la muerte, la aceptacin de una oferta. Negativos: Implican una abstencin: la falta de cumplimiento de una obligacin de no hacer. c) Lcitos e ilcitos: segn sean o no conformes a la ley. Los hechos ilcitos se clasifican en delitos y cuasidelitos.

ACTOS JURIDICOS 944. Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.

DIFERENCIA ENTRE HECHO JURIDICO Y ACTO JURIDICO Los hechos jurdicos pueden o no pueden tener efectos jurdicos. Son voluntarios o involuntarios. Los actos jurdicos tienen como fin inmediato producir efectos jurdicos. Son actos voluntarios.

2.- TEORIA GENERAL DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS CONDICIONES INTERNAS: Enumeracin, concepto de cada una y hechos que las afectan. 118

Las condiciones internas de los actos voluntarios son (897): Discernimiento: Aptitud elemental para comprender el significado del acto. El CC reputa que las personas lo poseen desde los 10 aos respecto de los actos ilcitos y desde los 14 respecto de los lcitos. Afectan este requisito y son causa de nulidad: la inmadurez, la demencia y cualquier accidente que prive a una persona del uso de su razn. (921) Intencin: Es el propsito de realizar determinado acto. Afectan la intencin: el error y el dolo. Libertad: Posibilidad de llevar a cabo o no el acto jurdico. Afectan la libertad: la violencia o intimidacin.

CONDICIONES EXTERNAS: diversas formas de manifestacin de la voluntad. Lo que vale para AJ es la expresin de la "intencin" o la "manifestacin de la voluntad hecha de forma legal". Toda conducta o proceder, que de acuerdo con las circunstancias y apreciada la conducta de buena fe, permita inferir la existencia de una voluntad a obligarse, est dando la base cierta y segura de estar bajo un AJ. a) Formal: Depende de las formas exclusivamente admitidas como expresin de la voluntad (Testamento, casamiento) No formal: No sujetos a ninguna solemnidad legal (916). b) Expresas: La voluntad se manifiesta verbalmente, por escrito o por signos inequvocos. Tcita: Si infiere del silencio. c) Declaracin presumida por la ley (Pagar).

3.- IMPUTACION DE LAS CONCECUENCIAS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS La responsabilidad civil por los hechos voluntarios est basada en la culpa o en dolo, pero el acto doloso o culposo debe ser voluntario. Unicamente los actos voluntarios pueden dar origen a esa responsabilidad, hay otros elementos que justifican la indemnizacin de los daos.

CLASIFICACION DE LAS CONSECUENCIAS Y REGLAS PARA SU IMPUTACION El autor de un acto o hecho no podra ser responsable por todas las derivaciones de aquel. De ah que nuestra ley distinga las consecuencias como: a) Consecuencias inmediatas: Ocurren segn el curso normal de las cosas (901). El autor del hecho es responsable por estas consecuencias (903). b) Consecuencias mediatas: La relacin de causalidad es ms remota. No surgen de necesariamente del hecho que les dio origen. El autor del hecho es responsable cuando las hubiera previsto o debido preverlas (904). c) Consecuencias causales: La relacin de causalidad es tan remota que en verdad no podan ser previstas ni aun usando toda la diligencia que el caso requera. El autor no es imputable del hecho sino cuando fueron tenidas en mira al ejecutarlo (905). 902. Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos. REFORMAS INTRODUCIDAS POR LA LEY 17711 Art. 1113: Teora del riesgo creado: quien con sus actividades, aunque sean lcitas y an benficas para la sociedad, crea un riesgo, debe indemnizar sus consecuencias con independencia de que haya o no culpa.

CONSECUENCIAS DE LOS ACTOS INVOLUNTARIOS: Su rgimen. 900. Los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad, no producen por s obligacin alguna. Excepcin: Si como consecuencia del hecho involuntario , el autor se hubiera enriquecido, deber indemnizar a la vctima en la medida del enriquecimiento. Por los daos causados por personas que obran sin discernimiento (menores y dementes) son responsables los que los tienen a su cargo.

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REFORMAS INTRODUCIDAS POR LA LEY 17711. La falta de discernimiento, de intencin o de culpa, no excluyen ya la responsabilidad por los hechos ilcitos.

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4.- ACTOS ILICITOS: Elementos. Los hechos ilcitos importan siempre una violacin a la ley. Para que haya un acto ilcito en materia civil, es necesario: 1. Que sea contrario a la ley. 2. Que exista un dao a terceros. En materia penal, la ilicitud existe aunque no haya perjuicios para nadie (la tentativa de cometer un delito).

CLASIFICACION DE LOS ACTOS ILICITOS Delitos: Son aquellos hechos ilcitos realizados con intencin de producir el resultado contrario a la ley (homicidio premeditado, robo). Cuasidelitos: No media la intencin sino culpa (accidente de trnsito). La infraccin a la ley no ha sido querida por el agente, sino que ha resultado de un acto (o de una omisin) llevado a cabo sin haber tomado todas las diligencias necesarias para evitar el dao.

EL DOLO Y LA CULPA COMO ELEMENTOS DEL ACTO ILICITO Efectos en materia de responsabilidad a) Si el hecho es culposo, el autor no responde de las consecuencias casuales; pero si responder cuando ellas debieron producirse segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho (905). Vale decir que no basta que haya dolo (cuyas consecuencias, en principio, son las mismas que las de, la culpa, art. l109) sino que es necesario adems que el autor del hecho baya tenido en mira determinadas consecuencias casuales al cometer el hecho. Basta con decirlo, para advertir que esta diferencia tiene muy escasa significacin, porque es muy poco probable que un delito se cometa teniendo en mira una cierta consecuencia casual y ms difcil todava probar que se la tuvo en mira. b) El coautor de un delito civil que hubiera indemnizado a la vctima, no tiene, accin contra sus coautores para reclamarles la parte que a ellos les correspondiere (1082); en cambio el coautor de un cuasidelito la tiene. c) Tratndose de un cuasidelito, los jueces pueden disminuir equitativamente el monto de la indemnizacin de los daos probados en atencin a la situacin patrimonial del deudor; en cambio, si hay dolo, los jueces carecen de tal atribucin y deben indemnizarse todos los daos probados a su verdadero valor. La cuestin era si la responsabilidad por los cuasidelitos era o no solidaria para los coautores, como lo es indudablemente en los delitos, por disposicin expresa del articulo 1081. La ley 17.711 adopt la tesis de que la responsabilidad es solidaria en cualquier caso.

DISTINCION ENTRE DELITO CIVIL Y CRIMINAL Es necesario no confundir el delito civil con el criminal. El primero est caracterizado, segn ya lo hemos dicho, por la intencin de cometer el acto contrario a la ley. En cambio, delito criminal es todo acto previsto y penado por las leyes penales, sea intencional o culposo. De esta divergencia conceptual, resulta que muchas veces un hecho importa la comisin de un delito criminal, pero no de uno civil, y viceversa. As, por ejemplo, un homicidio culposo, tal como el que resulta de un accidente de trnsito, es un delito criminal, pero no civil; antes bien, es un caso tpico de cuasidelito.

DELITO CIVIL: Caracterizado por la intencin de cometer el acto contrario a la ley DELITO CRIMINAL: Todo acto previsto y penado por las leyes penales, sea intencional o culposo.

DERECHO CIVIL UNIDAD XI 121

1.- ACTOS JURIDICOS. Definicin. 944. Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. CARACTERES: Voluntarios, lcitos. Fin inmediato: la produccin de efectos jurdicos.

FUNCIONES Y LIMITES DE LA VOLUNTAD PRIVADA (principio de la autonoma de la voluntad) La teora clsica sostena el imperio absoluto de la voluntad interna. Segn ella, la esencia misma, el origen ntimo y verdadero de toda vinculacin contractual, es la voluntad de las partes. La declaracin sera una cuestin formal, accidental. La voluntad privada (voluntad intima o intencin) es inaccesible a los terceros y no puede ser la base de un negocio jurdico, que por ser fuente de derechos y obligaciones, quiz gravosas, debe tener un fundamento concreto, seguro y serio, condiciones que no podrn encontrarse en la simple intencin. CONSAGRACION POR EL ORDENAMIENTO. Concesiones varias. La buena fe, la seguridad de los negocios, la confianza que debe presidir las relaciones humanas, estn interesadas en que los actos jurdicos reposen sobre una base cierta y segura, que no puede ser otra cosa que la voluntad declarada: las intenciones que no existen sino en el espritu de las partes no entran en el dominio del derecho . Bien claro que por declaracin de voluntad no debe entenderse tan solo la palabra hablada o escrita, sino toda conducta o proceder que de acuerdo con las circunstancias y apreciada de buena fe, permita inferir la existencia de una voluntad de obligarse.

ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO El sujeto, el objeto, la causa y la manifestacin de la voluntad hecha en forma legal. A) LOS SUJETOS (otorgantes, partes, representantes, sucesores)

El sujeto es la persona (humana o jurdica) que hace la declaracin de voluntad; debe ser capaz sin lo cual el acto sera ineficaz. Representantes.- La representacin puede ser: Legal: Tiene su origen el la ley (de los menores, dementes, sordomudos, penados, etc.). Voluntaria: Nace de la voluntad de las partes, como en el mandato y la gestin de negocios. Para que exista representacin se requiere que el representante sea capaz, que ostente ttulo suficiente, que obre en nombre del representado. El principio general es que todos los actos se pueden celebrar por representacin . En el mbito matrimonial, la nica excepcin es el testamento, acto personalsimo tpico, que no puede ser hecho por representante, sea legal o voluntario (1619 CC). En el derecho de familia, el representante legal no puede contraer matrimonio, ni reconocer hijos naturales, ni iniciar juicio de divorcio en nombre de su representado; pero en cambio estos actos pueden ser celebrados por mandatarios (1881, 5 y 6). Tampoco podra concebirse que se otorgara poder para ejercer la patria potestad, la tutela o la curatela en representacin del padre, tutor o curador; aunque s podra otorgarse para la celebracin de actos aislados de los que entran dentro de las potestades legales de aquellos representantes legales.

122

B)

EL OBJETO DEL ACTO. Concepto El objeto es la cosa o hecho sobre el cual recae la obligacin contrada, es la prestacin adeudada.

953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto. REQUISITOS EXIGIDOS POR EL ART. 953 a) Debe ser determinado en su individualidad cuando la obligacin tiene por objeto un cuerpo cierto. Cuando se trata de cosas fungibles debe determinarse la cantidad y calidad. b) Debe ser posible: nadie puede ser obligado a pagar o hacer algo imposible. La imposibilidad que anula la obligacin debe ser absoluta. c) Debe ser lcito: no se puede contratar respecto de cosas que estn fuera de comercio. d) Debe ser conforme a la moral y a las buenas costumbres.

C)

LA CAUSA FINAL O RAZON DETERMINANTE DEL ACTO JURIDICO.

499. No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles. 500. Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. 501. La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera. 502. La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico. La causa final est integrada por todo lo que ha sido determinante de la voluntad del sujeto, siempre que esa finalidad est incorporada expresa o implcitamente al acto mismo. Lo que no est en el acto, lo que no ha sido expresado por las partes al contratar, lo que no est implcito en la declaracin de voluntad o en la naturaleza del acto, no puede considerarse la causa final determinante; cuanto ms sern motivaciones ntimas, inaprehensibles e indiferentes en la vida del derecho. Problemas surgidos en torno a este elemento; existencia de actos abstractos. La palabra causa tiene en el derecho dos acepciones diferentes: 1) Designa a veces la fuente de las obligaciones, o sea los presupuestos de hecho de los cuales derivan las obligaciones legales: contratos, hechos ilcitos, etc. 2) Otras veces se emplea en el sentido de causa final; significa el fin que las partes se propusieron al contratar.

D)

LA FORMA DEL ACTO. Declaracin; formas impuesta o libres.

Los AJ pueden ser: Formales: la ley exige determinada forma, sin la cual carecen de valor lega1. No formales: no requieren ninguna solemnidad; basta que se pruebe el consentimiento para que tengan plena validez. El articulo 974 CC establece que cuando por este Cdigo o por las leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes . El principio es, pues, el de la libertad de las formas; slo cuando la ley expresamente exija una determinada solemnidad, el acto debe considerarse formal.

2.- TIPOS VARIOS DE ACTOS JURIDICOS. Clasificacin A) UNILATERAL Y BILATERAL 123

946. Los actos jurdicos son unilaterales o bilaterales. Son unilaterales, cundo basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el testamento. Son bilaterales, cundo requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas. B) ENTRE VIVOS Y DE ULTIMA VOLUNTAD 947. Los actos jurdicos cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se llaman en este Cdigo actos entre vivos, como son los contratos. Cuando no deben producir efecto sino despus del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones de ltima voluntad, como son los testamentos. C) POSITIVOS Y NEGATIVOS 945. Los actos jurdicos son positivos o negativos, segn que sea necesaria la realizacin u omisin de un acto, para que un derecho comience o acabe. D) ACTOS DE DERECHO DE FAMILIA Y DE DERECHO PATRIMONIAL: Subdivisin de estos ltimos (onerosos y gratuitos) Son onerosos o gratuitos cuando afectan el patrimonio o no; cuando hay obligaciones recprocas o no. E) DE DISPOSICION; administracin o conservacin. De administracin (no afectan el patrimonio) o de enajenacin (afectan el patrimonio). Esta es una clasificacin doctrinaria. IMPORTANCIA PRACTICA DE ESTAS CLASIFICACIONES EN LO REFERENTE A LA CAPACIDAD NECESARIA, CONDICIONES DE REVOCACION, ETC.

OTRAS CLASIFICACIONES 916. Se llaman formales, porque sus formas son regidas por el derecho positivo (instrumento pblico), mientras que para las declaraciones no formales, las formas son dejadas a la eleccin de las partes.

3.- ACTOS PUROS Y SIMPLES Y ACTOS SOMETIDOS A MODALIDADES El concepto de modalidades de los actos jurdicos. De una manera general, se podra, definirlas como aquellas estipulaciones accesorias de un acto jurdico que restan algo de su plenitud a la obligacin principal, sea haciendo insegura su existencia, o limitando su exigibilidad en el tiempo, u obligando a quien resulta titular del derecho al cumplimiento de una prestacin accesoria.

TIPOS DE MODALIDADES A) CONDICION: concepto, clases, diferencias con el plazo, efectos sobre la relacin La palabra condicin posee varias acepciones en el derecho: a) Designan las clusulas que forman el contenido de una declaracin de voluntad; en este sentido se habla de las condiciones de compra, de las condiciones de tina licitacin, etc. Con preferencia s aplica a aquellas clusulas que se han tenido especialmente en mira al contratar y sin las cuales no se hubiera realizado el negocio jurdico; tales como la exigencia de ttulos perfectos, que suele ser condicin frecuente en los contratos de compraventa de inmuebles. b) Se emplea para designar los elementos o requisitos legales esenciales de un acto (conditio juris); en este sentido se dice que el precio es condicin de la existencia de la compraventa; que es condicin del derecho real de hipoteca que la cosa sobre la cual recae sea inmueble. 124

c)

Condicin significa la clusula en virtud de la cual la adquisicin o la prdida de un derecho se subordinan a un acontecimiento futuro e incierto (528). Por extensin, suele llamarse condicin al acontecimiento mismo del cual depende la adquisicin o la extincin de un derecho (ser el objeto de nuestro estudio).

Caracteres de la condicin.- De acuerdo al artculo 523, el acontecimiento del cual depende la adquisicin de un derecho, debe tener los siguientes caracteres; a) Debe ser incierto. Este es el carcter esencial de la condicin; debe tratarse de un hecho que puede o no ocurrir, como un granizo, un accidente. En cambio, si se trata de un acontecimiento que fatalmente ocurrir, como la muerte, la lluvia, se est en presencia de un plazo y no de una condicin. b) Debe ser futuro. La exigencia de que se trate de un acontecimiento futuro est vinculada con la incertidumbre, que es la esencia de la condicin, porque si se tratara de un hecho pasado o presente no habra incertidumbre. CLASIFICACION DE LAS CONDICIONES Condiciones suspensivas y resolutorias. - La condicin es suspensiva cuando lo que se halla subordinado a ella es el nacimiento de un derecho. Es resolutoria cuando lo que depende del hecho incierto es la extincin del derecho. Cuando la condicin es suspensiva, el acto no produce sus efectos sino a partir del momento en que aqulla se cumple; por el contrario, si es resolutoria, los efectos comienzan a producirse desde el momento mismo de la celebracin del acto (o del deceso del causante, si fuera de ltima voluntad), pero cesan si la condicin tiene lugar. Condiciones potestativas casuales y mixtas. - La condicin es potestativa cuando su cumplimiento depende del arbitrio del obligado; por ejemplo: me comprometo a hacer entrega de 1000 $, si quiero hacerlo. Es casual cuando se trata de un hecho totalmente ajeno a la voluntad de las partes; por ejemplo, el granizo, el rayo. Es mixta cuando su cumplimiento depende en parte de la voluntad de las partes y en parte de factores extraos; por ejemplo, cuando se supedita una obligacin a la realizacin de un viaje; es indudable que ste depende en gran parte de la voluntad del obligado, pero tambin est subordinado a otras circunstancias, tales como la posibilidad de disponer del tiempo necesario, de conseguir medios de transporte, etctera. Interesa distinguir con precisin las condiciones puramente potestativas de las mixtas, porque las primeras provocan la nulidad de la obligacin, no as las otras. Nulidad de las obligaciones contradas bajo condicin puramente potestativa.La condicin puramente potestativa anula la obligacin cuando su cumplimiento depende exclusivamente del arbitrio del deudor, pero si no, se supedita a la voluntad del acreedor; una obligacin a pagar "si el acreedor lo exige" o "cuando lo exija el acreedor", es perfectamente vlida. Si el cumplimiento depende exclusivamente del arbitrio del deudor, no se puede hablar en verdad de obligacin. Pero para que d lugar a Ja nulidad, la condicin debe ser puramente potestativa, como ocurre en el caso de la clusula si quiero. Condiciones positivas y negativas.La condicin es positiva si consiste en la realizacin de un hecho: un accidente, una curacin; etctera. Es negativa si consiste en una omisin o en la falta de realizacin de un acontecimiento; por ejemplo, que una persona no muera dentro de cierto tiempo. Debe reputarse positiva la condicin cuando el hecho cambia el actual estado de cosas; negativa, cuando el estado actual de cosas no debe mudar.

CONDICIONES IMPOSIBLES, ILICITAS O CONTRARIAS A LAS BUENAS COSTUMBRES El principio.- El art. 530 establece que la condicin de una cosa imposible, contraria a las buenas costumbres o prohibida por las leyes, deja sin efecto la obligacin. La imposibilidad puede ser fsica o jurdica. Ejemplo de la primera es la condicin de tocar el cielo con la mano; de la segunda, constituir una hipoteca sobre una cosa mueble. Enumeracin legal.- El art. 531 enumera algunos casos, de condiciones ilcitas inmorales, que estn especialmente prohibidas. 1. Habitar siempre un lugar determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero. 2. Mudar o no mudar de religin; aquel juega la libertad de conciencia. 125

3. Casarse con determinada persona o con aprobacin de un tercero o en cierto lugar o en cierto tiempo o no casarse. 4. Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con determinada persona o divorciarse. CUMPLIMIENTO DE LA CONDICION Las condiciones deben cumplirse de la manera que las partes verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse (533). EFECTOS Principio de la retroactividad. Cumplida la condicin, los efectos de la obligacin se retrotraen al da en que se contrajo. El principio se aplica tanto a las condiciones suspensivas como a las resolutorias. En el primer caso, cumplida la condicin, se reputa el acto como concluido pura y simplemente desde el momento de su celebracin; en el segundo, se considera que nunca se ha realizado. La ley ha establecido importantes excepciones, sobre todo en beneficio de los terceros de buena fe. Excepciones al principio.a) Las partes pueden disponer en el acto que el cumplimiento de la condicin no tendr efectos retroactivos. b) Los terceros de buena fe estn amparados contra los efectos retroactivos de la condicin (549/551). c) Los efectos retroactivos tampoco se aplican en los contratos sucesivos tales como el contrato de trabajo, el de renta vitalicia, el arrendamiento, etc., salvo que as lo dispusieran expresamente los contratantes. En estos contratos, el cumplimiento parcial de la obligacin de uno de los contratantes, corresponde exactamente, en la intencin de las partes. Tampoco se aplica a los frutos percibidos de la cosa (548/557).

B) PLAZO: Concepto Plazo o trmino es la clusula en virtud de la cual se difieren o se limitan en el tiempo, los efectos de un acto jurdico. A diferencia de la condicin, que puede o no suceder, y que, por consiguiente es esencialmente incierta, el plazo ha de ocurrir fatalmente. De ah surge esta consecuencia: de la condicin depende la existencia misma de la obligacin, mientras que, cuando media plazo, slo est en juego su exigibilidad. Actos que pueden someterse a plazo.Todos los actos pueden someterse a plazo. Slo por excepcin por razones de orden moral, la ley lo prohibe en algunos casos. La declaracin de los contrayentes de que se toman por esposos, no puede ser sometida a trmino. En beneficio de quin se supone establecido. En nuestro derecho, el plazo se supone establecido en favor de ambas partes, a no ser que por el objeto de la obligacin o por otras circunstancias, resultare haberse puesto en favor del deudor o del acreedor (570). El principio general es, pues, que la obligacin debe pagarse el da del vencimiento del plazo, ni antes ni despus, salvo que lo contrario surgiera expresa o tcitamente de los trminos del acto. CLASES Y EFECTOS SOBRE LA RELACION JURIDICA Suspensivo y resolutorio. Suspensivo: cuando difieren los efectos del acto jurdico, hasta el cumplimiento del trmino fijado (tal es el caso de un pagar que debe hacerse efectivo a los noventa das de la fecha). Resolutorio: cuando se limitan hasta cierto momento los efectos del acto (como ocurre en la renta vitalicia, que subsiste hasta la muerte del beneficiario). Cierto e incierto. Cierto: cuando la fecha de su cumplimiento est determinada con precisin, o por fijacin de un nmero de das a partir de la fecha del acto (treinta, noventa, ciento veinte, ciento ochenta das), o por la determinacin de un acontecimiento que ha de ocurrir fatalmente en un cierto da (el prximo plenilunio). Incierto: cuando no se sabe la fecha en que ha de cumplirse. Lo incierto es solamente la fecha. Expreso y tcito.La forma normal de establecerlo es la primera porque, en caso de duda, la obligacin debe reputarse pura y simple. Pero el trmino puede surgir implcitamente de la naturaleza de1 acto (en el contrato de transporte, aunque no se estipule plazo, es 126

evidente que el transportador no est obligado a hacer entrega de la cosa en el lugar de destino, antes del tiempo necesario para llevarla). Legal, judicial y voluntario.Es legal si surge de la ley, son los trminos fijados por el Cdigo de Procedimientos. Es judicial si est fijado en la sentencia, a menos que se trate de un plazo incierto establecido en el acto jurdico, en tal caso, el magistrado no hace sino interpretar la voluntad de las partes y el plazo debe reputarse voluntario. Es voluntario cuando ha sido establecida por los otorgantes del acto, es el nico que cae dentro del concepto de modalidad de los actos jurdicos. CADUCIDAD Distintas causales. Por motivos diversos, la ley suele disponer la caducidad del plazo establecido en los actos jurdicos, reconociendo al acreedor el derecho a ejecutar su crdito, no obstante que el trmino no est vencido, Las hiptesis ms importantes son las siguientes, a) si el deudor ha caldo en insolvencia, el acreedor puede exigir inmediatamente su crdito, sin necesidad de esperar el vencimiento del plazo (572); b) cuando los bienes hipotecados o dados en prenda fueren judicialmente subastados para satisfacer otro crdito anlogo que pesare sobre la misma cosa (754); c) caduca tambin el plazo cuando el deudor hipotecario deteriora el inmueble o enajena los muebles accesorios de l (3161); d) cuando el acreedor ha recibido en prenda una cosa ajena que crea del deudor y la restituye al dueo que la reclamare, podr exigir que se le entregue otra prenda de igual valor; y si el deudor no lo hiciere, podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal, aunque haya plazo pendiente para el pago (3215); e) el acreedor anticresista que abusare de sus facultades en detrimento del inmueble, puede ser condenado a restituirlo, aun antes de ser pagado de su crdito (3258). La disminucin notable de la solvencia del deudor, posterior al acto y anterior al vencimiento del trmino, no justifica la caducidad del plazo, pero s el embargo preventivo (art. 209, inc. 59, C. Proc.). .

C) CARGO O MODO: concepto, diferencias con la condicin y efectos. El modo o cargo es una obligacin accesoria que se impone al que recibe una liberalidad (la que se impone al legatario de hacer decir misas por el alma del causante). En los contratos onerosos cada una de las personas procura, no beneficiar a la otra, sino por el contrario, cuidar de su propio inters y sacar del acto la mayor ventaja posible. Las obligaciones impuestas en tal caso a la otra parte, no son un cargo, sino simplemente la contraprestacin. A veces, un mismo acto puede tener el carcter de condicin o de cargo (un legado puede hacerse con la condicin o con el cargo de que el beneficiario haga una donacin a una institucin filantrpica). La diferencia es muy importante por los efectos inherentes a una y otra modalidad: a) el incumplimiento de la condicin trae aparejada la extincin del beneficio; el incumplimiento del cargo, no; b) los interesados pueden exigir judicialmente el cumplimiento del cargo, cosa que no podran hacer si fuera condicin. Ahora bien, es posible que de la clusula en que se establece el beneficio, no resulte claro si la obligacin impuesta al beneficiario es cargo o condicin; en caso de duda s juzgar que importa un simple cargo (558). La ley se inclina, con acierto, por la solucin menos severa. Crtica del Cdigo. - La redaccin de los artculos 558 y siguientes del Cdigo Civil, relativa a los cargos, ha sido, sin duda, poco feliz. Se entremezclan y confunden conceptos tan fcilmente diferenciables como cargo y condicin. Si por ejemplo, se alude a los efectos de los cargos que no fueran impuestos como condicin suspensiva o resolutoria (558 a 59l), lo cual es evidentemente intil, porque si es condicin no es cargo y viceversa; en el artculo 559 se establece una disposicin propia de la condicin resolutoria y no del cargo. Incumplimiento del cargo y efectos.El incumplimiento del cargo no trae aparejada la prdida de los derechos adquiridos, pero el beneficiario de la libertad puede ser compulsado judicialmente a cumplirlo (560). Casos en que el incumplimiento del cargo provoca la prdida del derecho. La regla de que el incumplimiento del cargo no afecta el derecho en s, sufre algunas excepciones expresamente establecidas en la ley. 127

a) En caso de donacin, el donante puede pedir la revocacin por inejecucin de los cargos (1851), salvo que la ejecucin se haya hecho imposible sin culpa del donatario y antes de encontrarse en mora (1852). b) El incumplimiento del cargo autoriza tambin la revocacin del legado, cuando aqul ha sido la causa final de Ja liberalidad (3841). Es decir, que la revocacin nicamente proceder en el caso de que el juez tenga el convencimiento de que el legado slo se otorg en vista del cumplimiento del cargo. Esta hiptesis es excepcional, porque, por regla general, los legados tienen por causa final el beneficio del legatario y el cargo es slo una obligacin accesoria. Y en cualquier caso, la inejecucin del cargo que se ha hecho imposible antes de la constitucin en mora, sin culpa del legatario, no da lugar a la revocacin (3842 y 1853). c) Si se tratare de cargos que importan obligaciones inherentes a la persona del beneficiario, y ste falleciese sin haberlos cumplido, el derecho queda revocado, volviendo los bienes al autor de la liberalidad o a sus sucesores universales (562). Lmites de la responsabilidad del beneficiario. Hemos dicho ya qu el beneficiario con cargo, puede ser obligado al cumplimiento de l; pero puede ocurrir que la cosa recibida en herencia, legado o donacin, no baste para cumplir con el cargo. En este caso, el beneficiario carece de toda responsabilidad personal por el exceso; sus obligaciones se limitan al monto de los bienes recibidos. La ley lo autoriza adems a substraerse a la ejecucin de los cargos, abandonando la cosa donada o legada y si sta perece por caso fortuito, queda libre de toda obligacin (1854 y 3842). Trmino para cumplir el cargo.Si el trmino para cumplir el cargo no estuviere expresado en el acto, el juez debe fijarlo (561). Cargos imposibles, ilcitos o inmorales. Si el cargo impuesto fuere imposible, ilcito o inmoral, es nulo el acto de liberalidad en que hubiere sido impuesto (564). Con respecto a los cargos imposibles, la ley contiene, sin embargo, una importante excepcin a aquella regla: si el hecho no fuera absolutamente imposible, pero llegase a serlo despus, sin culpa del adquirente, la adquisicin del beneficio subsistir sin cargo alguno (565). Creemos injusta la regla del artculo 561, en lo que atae a los cargos imposibles e ilcitos. Segn ya lo hemos dicho, el cargo es una modalidad accesoria del acto jurdico, que no afecta la exigibilidad ni la eficacia de los derechos transmitidos. No se justifica, por lo tanto, que un cargo imposible - sea por razones fsicas o jurdicas - anule la liberalidad, tanto ms cuanto que ni siquiera el incumplimiento a designio tiene ese efecto. 4.- LOS EFECTOS DEL ACTO CON RELACION A LOS SUJETOS VINCULADOS AL MISMO A) CONCEPTO DE PARTE. Efectos. Son aquellas personas que, ya sea por s o por intermedio de un representante, se obligan a cumplir determinadas prestaciones y adquieren ciertos derechos. Tambin se las llama "otorgantes" del acto, porque se otorgan capacidades o derechos. El representante es como si fuera la misma persona. El propietario le otorga al representante un poder general o especial. Se describen en ese poder todas las facultades que puede tener esa persona. B) CONCEPTO DE SUCESOR. Clases. Derechos y obligaciones transmisibles y no transmisibles Los herederos universales del causante (muerto) son los que heredan la totalidad del patrimonio, ocupan el lugar del causante. POSIBILIDAD DE QUE LOS EFECTOS DEL ACTO ALCANCEN A OTROS SUJETOS (TERCEROS) El principio del efecto relativo de los actos jurdicos (art. 503/1195/1199) El efecto de la obligacin es slo entre partes. Para que sea oponible a los terceros tiene que tener un requisito ms, que es la inscripcin en el Registro de la Propiedad, para que no puedan interferir en el contrato de compraventa. La publicidad de los AJ se manifiesta en el Registro de la Propiedad para evitar las dobles ventas del mismo objeto. Los terceros: Dentro de un concepto amplio, es una persona que no es parte en el AJ. 503. Las obligaciones no producen efecto sino ente acreedor y deudor, y sus sucesores a quienes se transmitiesen. 128

1195. Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros. 1199. Los contratos no pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, sino en los casos de los art. 1161/62.

LIMITACIONES AL MISMO: invocabilidad (art. 1196) y oponibilidad de los actos 1196. Sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona. Las excepciones: Los derechos y obligaciones de una persona no se extienden a los sucesores universales cuando as lo dispone la ley (Ej. Obligaciones intuito persona). No se extienden los efectos de los contratos a sus sucesores universales cuando las partes, al otorgar el acto, as lo hubiesen dispuesto. Los herederos que acepten la herencia con beneficio de inventario no continan la persona del acusante y deben considerarse terceros respecto de l. Por lo tanto, los actos celebrados por el causante no los obligan personalmente. El heredero universal puede aceptar la herencia con beneficio de inventario (activo y pasivo) 3371. El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario, est obligado por las deudas y cargas de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la herencia. Su patrimonio no se confunde con el del difunto, y puede reclamar como cualquier otro acreedor los crditos que tuviese contra la sucesin.

INOPONIBILIDAD DE LOS ACTOS FRAUDULENTOS

DERECHO CIVIL UNIDAD XII 1.- LA FORMA Y EL ACTO JURIDICO: EL INSTRUMENTO COMO CONCEPTO AUTONOMO La forma contiene al AJ, le da vida. Los AJ se patentizan en distintas formalidades. Es necesario distinguir cuidadosamente la declaracin de voluntad en s misma, del instrumento en que ese acto est documentado. El instrumento puede ser perfectamente vlido (lo es siempre que se hayan cumplido los requisitos formales) y sin embargo ser anulable el convenio (por ejemplo, si hubo dolo, violencia o simulacin). A la inversa, puede ser nulo el instrumento y, sin embargo, ser vlido y exigible el acuerdo siempre que se lo pueda probar por otros medios. As, por ejemplo, si no se ha cumplido con la exigencia del doble ejemplar, los interesados pueden, no obstante eso, probar la efectividad del acuerdo de voluntades de otra manera. Como se ve, el instrumento tiene un valor autnomo respecto del acto que documenta.

LA FORMA Y LA PRUEBA: formas ad probationem y ad solemnitatem A su vez, los actos formales se clasifican en solemnes y no solemnes. Ad solemnitatem: La forma es exigida como requisito inexcusable de la validez del acto; el incumplimiento de ella trae aparejada la nulidad del negocio jurdico, aunque se pruebe de manera inequvoca la expresin de voluntad. Ad probationem: La forma es exigida slo como un medio de prueba y como proteccin de los derechos de terceros; de tal modo que si la efectiva realizacin del acto se llega a acreditar por otros medios, el interesado puede obligar a la contraparte a cumplir con las formalidades que la ley impone. Tal es, por ejemplo, el caso de la compraventa de inmuebles; la ley exige que sea hecha en escritura pblica (l184), pero en la prctica de los negocios, las operaciones se cierran por medio de un instrumento privado, el boleto de compraventa. Este boleto no da derecho al comprador a exigir la entrega del inmueble, pero si a reclamar del vendedor el otorgamiento de la escritura (1185), cumplido lo cual estar en condiciones de entrar en posesin del bien. En cambio, si una persona se compromete por escrito a casarse, 129

ese acto es de ningn valor y no puede ser obligada a contraer matrimonio; en este caso, las formas son solemnes: si no se cumple con ellas el acto no tiene ningn efecto.

CLASIFICACION DE LOS INSTRUMENTOS Los instrumentos se clasifican en "pblicos" y "privados".

EL FORMALISMO EN EL DERECHO. Evolucin y tendencias modernas. Los pueblos primitivos se singularizaron por un formalismo severo y rgido. Esto fue tambin caracterstico del derecho romano. Los actos estaban ligados inseparablemente a sus formas; la menor desviacin en el cumplimiento de las prescripciones legales traa aparejada la nulidad del acto, aun cuando el consentimiento de los otorgantes estuviera probado inequvocamente. La forma no era un simple medio de prueba, sino que integraba l acto mismo como elemento esencial. En un pueblo de cultura media pero desarrollada, el formalismo, adems de su sentido simblico, se propona impresionar fuertemente el recuerdo de los testigos, que despus habran de servir de prueba de la realizacin del acto. Diversos factores influyeron para que, con el devenir de los siglos, el formalismo fuera perdiendo aquella rigidez sofocante. Por de pronto la Iglesia Catlica luch tenazmente contra aquel sistema; la buena fe impone el cumplimiento de la palabra empeada y no eludir las consecuencias de los propios actos, so pretexto de la omisin de tal o cual detalle legal; media en esto un problema de orden moral. En segundo lugar, cuando el trfico comercial se hizo mas activo, result indispensable aligerar las transacciones de los obstculos formales que pesaban sobre ellas. Finalmente, el aumento de la cultura general trajo la difusin de la escritura como medio de prueba, lo que hizo innecesarias las formalidades que tendan a impresionar l anim de los testigos. El viejo formalismo se ha batido en retirada y actualmente impera como regla general el principio de la libertad de las formas en los actos jurdicos, para todos aquellos casos en que el legislador no haya dispuesto, por razones especiales, el cumplimiento de ciertas solemnidades. En el derecho moderno se ha advertido un renacimiento del formalismo. Las nuevas leyes exigen con frecuencia la observancia de determinadas formas. Las relaciones jurdicas se han hecho tan mltiples y complejas, que se siente la necesidad de ponerles un orden y de quitar los inconvenientes de la imprecisin y la ligereza. De lo contrario, los hombres de buena fe naufragaran ante los ardides de los contratantes inescrupulosos. Adems, el intervencionismo estatal, cada vez ms acentuado, exige que las convenciones particulares tengan una exteriorizacin sin la cual el contralor oficial sera imposible. Pero este nuevo formalismo es distinto al antiguo. Las formas se imponen, sobre todo, en miras a la prueba del acto y a su publicidad; pero la omisin no afecta, en principio, al acto en s. Nada hay de la rigidez del viejo derecho. En el derecho moderno, las formalidades tienen importantes ventajas: a) Facilitan, cuando no aseguran, la prueba del acto. b) Protegen contra la ligereza y la impremeditacin, sobre todo en ciertos actos trascendentales, como, por ejemplo, el matrimonio, el testamento. c) Dan fijeza a la conclusin del negocio y permiten distinguirlo de los actos preparatorios. d) Las formalidades que tienden a la publicidad del acto y, particularmente, los registros, tienen como resultado la proteccin de los derechos de terceros. e) Desde el punto de vista fiscal, facilitan la percepcin de ciertos impuestos, pues el oficial publico que interviene en la celebracin acta como agente de retencin. f) Aumenta la capacidad circulatoria de ciertos derechos de crdito, como en el caso de los ttulos al portador. Pero al lado de estas ventajas, tienen sus inconvenientes: a) Las formalidades hacen menos rpidas y giles las transacciones. b) Suelen ser peligrosas, porque la omisin de ellas puede significar la invalidez del acto. c) Con frecuencia son incomodas y, lo que es peor, caras.

2.- INSTRUMENTOS PUBLICOS. Concepto. Enumeracin del art. 979 Se llaman instrumentos pblicos aquellos a los cuales la ley les reconoce autenticidad, es decir, a los que prueban per se la verdad de su contenido, sin necesidad de reconocimiento de la firma como los privados. Ordinariamente interviene en su otorgamiento un oficial pblico; pero ste no es un requisito esencial para todos los instrumentos pblicos, desde que hay algunos en que no interviene. 130

La fe que merece el oficial que los autoriza y el cumplimiento de las formalidades a que estn sometidos, confiere a estos instrumentos una seguridad y seriedad muy superiores a las que pueden ofrecer los privados. Por ello la ley les atribuye autenticidad, ya entre las partes o con relacin a terceros; poseen fuerza ejecutiva, su fecha es considerada cierta y la copia de ellos, legalmente extrada, tiene el mismo valor que los originales. Requisitos.- Los requisitos que deben llenar los instrumentos pblicos son los siguientes: a) b) c) d) Intervencin de un oficial pblico. Competencia del oficial pblico. Incompatibilidad por inters directo o parentesco. Cumplimiento de las formalidades legales.

979. Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos: 1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley; 2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado; (PEj: Las actas de contratacin; la cdula de notificacin extendida por oficiales notificadores pblicos). 3 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio; 4 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron; (Las leyes procesales son cdigos de forma). 5 Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier titulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas; 6 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro pblico; 7 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales; 8 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos; 9 Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones; 10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros.

REQUISITOS DE VALIDEZ 980. Para la validez del acto, como instrumento pblico, es necesario que el oficial pblico obre en los lmites de sus atribuciones, respecto a la naturaleza del acto, y que ste se extienda dentro del territorio que se le ha asignado para el ejercicio de sus funciones. Los instrumentos pblicos extendidos de acuerdo a lo que establece este Cdigo gozan de entera fe y producen idnticos efectos en todo el territorio de la Repblica Argentina, cualquiera sea la jurisdiccin donde se hubieren otorgado. 983. Los actos que autorizase un oficial pblico suspendido, destituido o reemplazado despus que se le haya hecho saber la suspensin, destitucin o reemplazo, sern de ningn valor, pero son vlidos los actos anteriores a la noticia de la cesacin de sus funciones.

CAUSAS DE NULIDAD 985. Son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados; pero si los interesados lo fueren slo por tener parte en sociedades annimas, o ser gerentes o directores de ellas, el acto ser vlido. 988. El instrumento pblico requiere esencialmente para su validez, que est firmado por todos los interesados que aparezcan como parte en l. Si alguno o algunos de los cointeresados solidarios o meramente mancomunados no lo firmasen, el acto seria de ningn valor para todos los que lo hubiesen firmado.

IMPUNIBILIDAD DE SU CONTENIDO: distinciones que corresponden efectuar. El juez debe dar lugar a la querella de autenticidad o falsedad del instrumento pblico para negar su validez.

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989. Son anulables los instrumentos pblicos, cuando algunas de las partes que aparecen firmadas en ellos, los arguyesen de falsos en el todo, o en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entre lneas, borraduras o alteraciones en partes esenciales, como la fecha, nombres, cantidades, cosas, etc., no salvadas al fin. 984. El acto bajo firmas privadas, mandado protocolizar entre los instrumentos pblicos por juez competente, es instrumento pblico desde el da en que el juez orden la protocolizacin. 986. Para la validez del acto es preciso que se hayan llenado las formas prescriptas por las leyes, bajo pena de nulidad.

FORMA Y PRUEBA DE LA IMPUGNACION. Impugnar: Cuestionar, observar un documento. La impugnacin sobre un instrumento privado determina la prdida de validez del instrumento. 993. El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia. 996. El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero.

3.- ESCITURAS PUBLICAS. El Protocolo Se llaman escrituras pblicas a una clase especial de instrumentos pblicos otorgados por los escribanos en su libro de protocolo, de acuerdo con las normas especiales que la ley establece para ellas. Por excepcin, pueden ser otorgadas por otros funcionarios: tal es el caso de los jueces de Paz, que estn facultados para hacerlo cuando no haya escribano pblico en el lugar (art. 1223, 1810 y 3655, CC, y Leyes 3245 y 3478); de los cnsules (ley 4212) y de los ministros diplomticos en casos de urgencia (ley 4711). Las escrituras pblicas tienen tal importancia en el comercio jurdico, que la ley ha debido reglamentar cuidadosamente, no slo sus requisitos formales, sino tambin las actividades y funciones de los escribanos.

ESCRITURAS MATRICES. Asiento en el protocolo.- Las escrituras matrices deben extenderse en el protocolo o libro de Registro. Este libro se va formando con la agregacin de las sucesivas escrituras y al final de ao se cierra y se encuaderna. El Cdigo Civil ha dejado a las leyes locales la reglamentacin de la forma en que debe llevarse. Dispone la ley 1893 que las escrituras se extendern en cuadernos de cinco pliegos sellados (art. 190); en la prctica, se utilizan diez sellos, que deben tener numeracin de la Direccin General Impositiva, deben emplearse sellos notariales de protocolo; los sellos deben estar rubricados por el Colegio de Escribanos y numerados con letras y nmeros arbigos. La omisin de la rbrica anula la escritura, no as el incumplimiento de lo dispuesto sobre numeracin correlativa de los sellos.

PARTES QUE LA CONSTITUYEN a ) El encabezamiento o cabeza: es la parte con que se abre el acto y debe contener las siguientes enunciaciones: nmero de la escritura, lugar de otorgamiento, la fecha con expresin de da, mes y ao, constancia de la comparecencia de las partes, su nombre, si son mayores de edad, estado de familia, domicilio o vecindad, y la fe de que el escribano las conoce, o en su defecto la comparecencia de los testigos de conocimiento. (Si representan a alguien deben certificar el poder de representantes; o como representantes legales de una persona jurdica o asociacin deben presentar las actas de nombramiento institucionales). b) La exposicin, en la cual las partes explican el acto jurdico o dan la razn que los ha movido a contratar, o refieren los antecedentes del domicilio, etc. No siempre la escritura tiene exposicin y con frecuencia se halla confundida o entremezclada con la estipulacin propiamente dicha. c) La estipulacin es la declaracin de voluntad formulaba por los otorgantes con el propsito de producir efectos jurdicos: las clusulas o condiciones de un contrato, las disposiciones de un testamento, etc. Sin estipulacin, la escritura

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carecera de contenido y de razn de ser; a ella alude el Cdigo cuando dice en el articulo 1001 que la escritura debe expresar la naturaleza y el objeto del acto. d) El pie, que es el cierre de la escritura. En l debe constar que el escribano la ha ledo a las partes, que stas ratifican su contenido y que firman conjuntamente con los testigos (si los hubiere), respecto de los cuales debe manifestarse su nombre, mayora de edad, domicilio y que son hbiles y de conocimiento del escribano. Si existen borraduras entrerrenglonaduras, etc., deben salvarse al final, de puo y letra del escribano. Por ltimo deben firmar las partes, los testigos y el escribano.

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COPIAS Y SEGUNDAS COPIAS Primera copia.- Otorgada una escritura pblica, el escribano debe dar copia o testimonio a las partes que lo pidieren (1006). Por parte debe entenderse no slo los otorgantes, sino tambin sus sucesores universales o singulares. Al expedir la copia, el escribano pondr nota, indicando la fecha y la persona para quien se expide; debe tambin mencionar si se trata del primero o segundo testimonio, el registro y nmero que en l tiene la escritura con la que concuerda; finalmente, debe tener la firma y sello del escribano. Los testimonios pueden obtenerse en formularios impresos o en copia, debiendo en estos casos el escribano escribir el concuerda de su puo y letra. Nuevas copias. - El otorgamiento de segundas o sucesivas copias no presenta problemas, cuando la escritura no contenga obligaciones de dar o hacer. En tal caso, el escribano debe darlas a simple pedido de parte (1007) Pero si en la escritura alguna de las partes se hubiese obligado a dar o hacer alguna cosa, la segunda copia no podr darse sin autorizacin del juez. Entendemos, de conformidad a casi toda la doctrina y jurisprudencia, que esta disposicin slo alude a la hiptesis de que existan obligaciones de dar o hacer pendientes de cumplimiento, pues en el caso contrario, no se justificara en modo alguno la intervencin judicial. Un caso especial es el relativo a la segunda copia del ttulo de propiedad; en tal supuesto, parece muy til la intervencin judicial o, por lo menos, un pedido de informes hechos por el escribano al Registro de Propiedad para verificar si el bien contina a nombre del solicitante, pues ciertas operaciones como las de compraventa mediante boletos, se hacen ante la simple exhibicin de ttulos. Valor probatorio.- La copia o testimonio de las escrituras pblicas, extradas en legal forma, hace plena fe como la propia matriz. Pero si hubiera diferencia entre ambas, se estar a lo que contenga la matriz.

PROCURACIONES Y DOCUMENTOS HABILITANTES Es la facultad que tienen los escribanos de hacer estudios de ttulos, o investigar instrumentos pblicos, concursarlos. La procuracin es una rama del estudio del derecho.

CONCEPTO DE PROTOCOLIZACION La protocolizacin consiste en incorporar al protocolo, por orden judicial un instrumento privado. El efecto de esta medida es transformar el instrumento privado en pblico (984). La orden judicial es requisito indispensable para que exista protocolizacin (1003); a simple pedido de las partes, el escribano podr agregar l instrumento privado en su protocolo y con ello adquirir fecha cierta, pero no se convierte en instrumento pblico, pues le falta autenticidad. Por lo dems la protocolizacin slo ofrece inters en el caso de que sea una parte la que desea darle al instrumento carcter pblico, pues si ambas estuvieren de acuerdo, les bastara con otorgar una escritura en la que se reprodujese el documento.

ORGANIZACIN DEL NOTORIADO. LEY 12990 Se organiza por los distintos partidos de las provincias. La competencia del escribano acta dentro de los lmites del partido en donde est su registro. A los registros notariales se accede por examen de competencia. En la provincia de Buenos Aires los registros notariales tienen un titular y dos adscriptos, que pueden acceder a la titularidad por incapacidad o muerte del titular. El titular es el responsable de todo lo que hagan los adscriptos. Cuando los registros quedan vacantes se tiene que acceder a un examen de competencia en el colegio de escribanos de la provincia de Buenos Aires que est en La Plata. Tiene que tener el ttulo de escribano para poder ejercer en la provincia de Buenos Aires. En la Capital Federal puede ejercer de escribano con ttulo de abogado. Tiene que ser argentino o naturalizado mayor de edad. El notario es pasible de sanciones disciplinarias. Hasta le pueden sacar el registro. Puede extender su territorio slo con autorizacin del Colegio de Escribanos cuando muere un escribano vecino hasta que sea cubierta la vacante.

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985. Son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados; pero si los interesados lo fueren slo por tener parte en sociedades annimas, o ser gerentes o directores de ellas, el acto ser vlido.

4.- INSTRUMENTOS PRIVADOS. Sus formalidades y el principio de la libertad Llmanse instrumentos privados aquellos que las partes otorgan sin intervencin de oficial pblico. Respecto de ellos, impera el principio de la libertad de las formas. Las partes pueden escribirlos de su puo y letra, o puede hacerlo un tercero; es indiferente que sea hecho a tinta o a lpiz, o que est mecanografiado o impreso; pueden ser redactados en idioma nacional o extranjero, llevar o no fecha (1020 CC). El principio de la libertad de formas tiene dos limitaciones: la firma y el doble ejemplar. Por excepcin, la ley exige algunas formalidades en ciertos instrumentos privados. Tal es el caso del testamento olgrafo, que debe ser escrito, fechado y firmado por el testador, sin cuyos requisitos carece de validez (2639 CC). LA FIRMA La firma es la manera o forma habitual que una persona tiene de escribir el nombre y apellido. La firma de las partes es una condicin esencial para la validez de un instrumento privado (1012). Slo desde el momento en que la firma est estampada, debe considerarse que el otorgante ha tenido intencin de hacer suya la declaracin contenida en el instrumento. Debe ir al pie del documento; tal es la costumbre impuesta como remedio de evitar fraudes que de otro modo sera fcil consumar. LA IMPRESIN DIGITAL Y LA FIRMA A RUEGO Es muy generalizada la prctica de que los analfabetos pongan al pie de sus documentos la impresin digital. La firma supone en quien la estampa la posibilidad de leer por s el documento y de enterarse de su contenido; en cambio el analfabeto que pone su impresin digital puede ser fcilmente engaado por la contraparte acerca del contenido del instrumento. Ello sin contar con el peligro de que la otra parte se aproveche de un estado de inconsciencia o que la impresin se haya estampado post motrem. Si la persona que ha estampado su impresin digital sabe leer y no ha firmado por un impedimento circunstancial (por haber sufrido un accidente en su mano diestra), el documento es plenamente vlido. La firma a ruego se da cuando una persona que no puede firmar por algn impedimento serio, le pide a otra que lo haga en su reemplazo. Esta firma es vlida siempre que se le de una potestad por escrito.

EL DOBLE EJEMPLAR. Casos en que es exigida o dispensada dicha formalidad. La segunda limitacin al principio de la libertad de las formas en los instrumentos privados, est establecida en el art. 1021 CC: los actos que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos ejemplares como partes haya con un inters distinto. Esta exigencia formal, tomada del derecho francs, se ha originado en la preocupacin de poner a las partes en igualdad de condiciones respecto a la prueba del acto ; de lo contrario, la que retiene en su poder el documento nico, est en situacin de superioridad respecto de la otra. Este fundamento no parece suficiente. Si una de las partes no ha exigido, como hubiera sido prudente, un documento en el que consten las obligaciones de la contraparte, es justo que fundada en esa imprevisin se oponga luego a cumplir con las obligaciones que contrajo por un instrumento que lleva su firma? Esta exigencia se refiere solamente a los contratos perfectamente bilaterales (1021); por consiguiente, no se aplica a los bilaterales imperfectos, tales como el depsito, la prenda, etc., ni a los unilaterales como la donacin, la fianza, etc. Mucho menos se aplica a los actos unilaterales. Sin embargo, aun tratndose de convenciones perfectamente bilaterales, el doble ejemplar es innecesario en los siguientes casos: a) Si una de las partes, antes de la redaccin del instrumento, llenase totalmente sus obligaciones; en tal caso, basta un solo ejemplar en poder de la parte que ha cumplido sus obligaciones (1022);

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b) Si despus de la redaccin del ejemplar nico, las partes hubieran cumplido total o parcialmente las obligaciones a su cargo; pero si la convencin no hubiese sido ejecutada sino por una de ellas, sin que la otra hubiese concurrido o participado en la ejecucin; el vicio, del acto subsistir respecto de esta parte (1024); c) Si el ejemplar nico ha sido depositado por ambas partes, de comn acuerdo, en manos de un escribano o de otra persona, encargndola de su conservacin; pero si el depsito hubiere sido hecho por una sola, la irregularidad no ser cubierta sino respecto de ella (1025). Como puede apreciarse, la aplicacin prctica de la exigencia del doble ejemplar queda, as, bastante limitada. Nmero de ejemplares: Se establece que deben otorgarse tantos ejemplares como partes haya con un inters distinto (1021) La falta del doble ejemplar trae aparejada la nulidad del instrumento, pero no la del acto jurdico que pretenda documentarse con l; de tal modo que ste podra probarse por otros medios.

LA FECHA CIERTA. Respecto de quien es exigida y como se adquiere. Los instrumentos privados debidamente reconocidos, tienen respecto de terceros y de los sucesores a ttulo singular, la misma fuerza probatoria que los instrumentos pblicos, pero solamente despus de haber adquirido fecha cierta (1034) El propsito de esta exigencia es evitar que las partes se pongan de acuerdo para fraguar un documento antidatndolo, con el objeto de burlar los derechos de terceros. Por ello, slo en caso de que el instrumento haya adquirido fecha cierta, puede serles opuesto. Los modos por los cuales un documento adquiere fecha cierta se establecen en el art. 1035. 1035. Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o a terceros, ser: 1 La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase archivado. 2 La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren. 3 La de su transcripcin en cualquier registro pblico. 4 La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo.

INSTRUMENTOS FIRMADOS EN BLANCO Fuerza probatoria e impugnacin del contenido: requisitos En la prctica de los negocios, es bastante frecuente el otorgamiento de documentos firmados en blanco. Estas operaciones implican riesgos para el firmante que, por lo comn, tiene buen cuidado de no hacerlo sino con personas que le merezcan la mayor confianza. En principio, la firma dada en blanco es perfectamente lcita (1016); pero la ley reconoce al signatario la facultad de poder impugnar el contenido del documento, cuando ste no se ajustare a lo estipulado, puesto que el tenedor est obligado a llenarlo de acuerdo a lo pactado y a las instrucciones recibidas del firmante. 1017. El signatario puede, sin embargo, oponerse al contenido del acto, probando que las declaraciones u obligaciones que se encuentran en l, no son las que ha tenido intensin de hacer o de contratar. Esta prueba no puede ser hecha con testigos. El derecho de impugnar el contenido del documento, debe ser estudiado con relacin a tres hiptesis posibles: a) Que el documento sea hecho valer por la persona a quien se lo confi. b) Que el documento sea hecho valer por un tercero de buena fe que hubiera contratado con la persona a quien aquel fue confiado. Firmar un documento en blanco supone riesgos y quien lo hace debe afrontarlos; no sera justo que el tercero de buena fe sufriese perjuicio como consecuencia de una actitud que le es imputable al librador; por lo dems, la seguridad del comercio exige la proteccin de los terceros de buena fe. c) Que el documento haya sido sustrado fraudulentamente a la persona que lo firm o a la persona a quien se lo hubiera confiado y hubiera sido llenado en contra de la voluntad de ellas.

CARTAS MISIVAS. Concepto. Cuando pueden servir de prueba en los litigios 136

No siempre las cartas pueden ser exhibidas como prueba; se opone a ello el principio de la inviolabilidad de la correspondencia epistolar (CN art. 18). Es necesario conciliar este principio con la evidente conveniencia prctica e inclusive moral, de admitir una prueba a veces decisiva en la investigacin de la verdad. Con un criterio eminentemente realista y sobre la base por cierto insuficiente del articulo 1036 CC, nuestra jurisprudencia ha ido delineando un sistema jurdico que estimamos prudente y acertado. Para que una carta pueda hacerse valer como medio de prueba, es indispensable que quien la invoca haya entrado en posesin de ella por medios lcitos y regulares; el que intercepta la correspondencia de un tercero o substrae dolosamente una carta, no puede presentarla como prueba. Sin embargo, se ha reconocido al esposo o esposa el derecho de interceptar la correspondencia del otro cnyuge y de valerse de ella como prueba; igual derecho tiene el padre, el tutor y el curador respectivo de las personas que representan legalmente. Admisibilidad de las cartas presentadas por el destinatario . - El destinatario, parte en un juicio, puede hacer valer las cartas emanadas de la contraparte, sean o no confidenciales. En este caso no est en juego la inviolabilidad de la correspondencia, puesto que entre los corresponsales no hay secretos; la reserva se relaciona exclusivamente con los terceros. Admisibilidad de las cartas dirigidas a terceros .- El art. 1036 establece que las cartas misivas dirigidas a terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, no sern admitidas a su reconocimiento. Esta regla, est enunciada de una manera tan general que parece no admitir ninguna dase de excepciones. a) En primer trmino, se ha decidido que la regla del art. 1036 se refiere nicamente a las cartas confidenciales; las que no tienen ese carcter pueden ser presentadas siempre a juicio, aunque sean dirigidas a terceros. El carcter confidencial no depende de que el remitente as la califique y menos an de que la cruce con un sel1o que diga "confidencial" o "reservado" sino del propio contenido de la carta, que el juez debe apreciar libremente. b) Aun cuando la carta sea confidencial, puede ser presentada en juicio, si ha sido dirigida a un representante de la parte que la exhibe. O a quien acta como si fuera tal, puesto que en este caso, no puede hablarse, en rigor, de terceros. De acuerdo con este criterio, se ha decidido que pueden agregarse las cartas dirigidas al apoderado o representante legal de quien las exhibe, a su abogado, al escribano o al corredor que ha intervenido en la operacin. c) Aunque tenga carcter confidencial, la carta puede ser presentada a juicio por el cnyuge para probar las relaciones entre la esposa o esposo con un tercero. FUERZA PROBATORIA DE LOS INTRUMENTOS PRIVADOS. Diferencia con el instrumento pblico. Reconocimiento de la firma.- A diferencia de los instrumentos pblicos, que gozan de una presuncin de autenticidad, los privados no la tienen; carecen, por tanto, de todo valor probatorio mientras la firma que los suscribe no haya sido reconocida por el interesado o declarada debidamente reconocida por juez competente. Efectos del reconocimiento de la firma entre las partes . - El reconocimiento judicial de la firma lleva como consecuencia que todo el cuerpo del documento quede reconocido (1028); a partir de ese momento el instrumento privado tiene el mismo valor probatorio del instrumento pblico entre las partes y sus sucesores universales (1026). DERECHO CIVIL UNIDAD XIII 1.- DEFECTOS VARIOS DEL ACTO JURIDICO Los defectos (vicios) congnitos del AJ producen la invalidez del acto. Los AJ pueden ser nulos o pueden ser anulables. FALTA DE REQUISITOS A) EN EL SUJETO (falta de discernimiento o de capacidad): Si hubiese una falta de capacidad, el acto es nulo, porque falta una condicin esencial; es inexistente. En cambio, si hubiese una falta de discernimiento en la realizacin del AJ, ste puede ser nulo o "anulable". 137

B) EN EL OBJETO: Cuando el objeto no est en el AJ, sea por estar prohibido por la ley o porque es ilegtimo. Este acto es nulo. C) EN LA CAUSA: Falta intencin, o la causa del AJ es ilcita. D) EN LA FORMA (falta de la forma legal): Es la falta de exteriorizacin de la formalidad. Si la ley exige una forma determinada de celebrar el acto, y sta (sea oral o escrita) no se realiza adecuadamente, el AJ es nulo o anulable. E) FALLAS EN LA FORMACION O EN LA LIBERTAD DEL QUERER (vicios) Enumeracin de vicios legislados por el cdigo y por la ley 17711.

2.- IGNORANCIA Y ERROR La ignorancia y el error son diferenciables conceptualmente, pero en la prctica significan lo mismo, porque la ignorancia est comprendiendo al error. 923. La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos legales de los actos ilcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos. A) ERROR DE HECHO. Concepto. Es el que recae sobre algn elemento del AJ, o circunstancias que rodean a la creacin del acto. Segn la doctrina de la voluntad, el consentimiento, para tener efectos jurdicos, debe ser expresado con discernimiento, intencin y libertad. Ahora bien: como la seguridad de los negocios exige conferir valor, en principio, a las situaciones aparentes, el consentimiento se presume vlido en tanto el que lo prest no demuestre que ha estado viciado por error, dolo o violencia. Pero si concurre alguno de estos vicios, el acto es anulable, porque ellos suponen la falta de un elemento esencial de la voluntad: en los dos primeros falta intencin; en el ltimo libertad. Esta teora, muy difundida an entre juristas modernos y que nuestro codificador acogi en los artculos 921 y 922 del CC, es a nuestro juicio falsa. Se parte de la base de que slo una voluntad manifestada en forma perfecta y con un conocimiento pleno del asunto es vlida. Pero sta es una posibilidad que se da rara vez en los negocios jurdicos. Generalmente, llevamos a cabo los negocios y transacciones bajo la presin de nuestras necesidades (lo que implica falta de libertad) o sin haber podido estudiar las consecuencias que ms tarde nos sern perjudiciales. El error en la consideracin de un negocio cualquiera, no slo es frecuente, sino casi inevitable. Si stas fueran causas de nulidad, prcticamente todas 1as transacciones humanas estaran sujetas a tal sancin. Los procesos internos de la persona que manifiesta su voluntad, son irrelevantes; ellos no pueden ser aprehendidos por el derecho sino en tanto hayan tenido manifestacin exterior. El verdadero fundamento de la anulacin de los actos celebrados con dolo o violencia es el hecho ilcito Hay una razn de justicia y de equidad que obliga a rechazar la anulacin de un acto de error. Es inicuo que en una relacin contractual el legislador se coloque de parte de quien, por descuido, por no tomar las debidas precauciones o por cualquier otra razn, se equivoc y no de parte de quien obr en sus negocios con la debida atencin y diligencia y que nada tiene que reprocharse. La sancin de la nulidad perjudica, en efecto, a quien no incurri en error.

ESENCIAL Y ACCIDENTAL El error esencial es aquel que se refiere al elemento del contrato que se ha tenido especialmente en mira al celebrarlo; slo l da lugar a la anulacin del acto. En cambio, el error que recae sobre circunstancias secundarias o accidentales, no es suficiente para provocar la invalidez. 928. El error que versare sobre alguna calidad accidental de la cosa, o sobre algn accesorio de ella, no invalida el acto, aunque haya sido el motivo determinante para hacerlo, a no ser que la calidad, errneamente atribuida a la cosa, hubiese sido expresamente garantizada por la otra parte, o que el error proviniese de dolo de la parte o de un tercero, siempre que por las circunstancias del caso se demuestre que sin el error, el acto no se habra celebrado, o cuando la calidad de la cosa, lo accesorio de ella, o cualquiera otra circunstancia tuviesen el carcter expreso de una condicin.

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EXCUSABLE E INEXCUSABLE No todo error puede fundar un pedido de nulidad del acto jurdico (929); para ello es necesario que sea excusable, es decir, que haya habido razn para errar; pero cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable, el error es inexcusable, y quien ha incurrido en l no puede pretender la nulidad del acto. 929. El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable.

ERROR SOBRE LA NATURALEZA, EL OBJETO, LA CAUSA, LA CUALIDAD Y LAS PERSONAS 924. El error sobre la naturaleza del acto jurdico anula todo lo contenido en l. 925. Es tambin error esencial y anula el acto jurdico, el relativo a la persona, con la cual se forma la relacin de derecho. 926. El error sobre la causa principal del acto, o sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad, y deja sin efecto lo que en el acto se hubiera dispuesto. 927. Anula tambin el acto, el error respecto al objeto sobre que versare, habindose contratado una cosa individualmente diversa de aqulla sobre la cual se quera contratar, o sobre una cosa de diversa especie, o sobre una diversa cantidad, extensin o suma, o sobre un diverso hecho. Para evitar dudas el CC enumera expresamente los casos de error esencial: El que recae sobre la naturaleza del acto. El que recae sobre el objeto del acto. El que recae sobre la causa principal del acto. El que recae sobre las cualidades substanciales de la cosa. El que recae sobre la persona del otro contratante.

a) b) c) d) e)

El error que recae sobre la naturaleza, el objeto y la causa del acto, es tericamente inaceptable y en la prctica, imposible. El error sobre las cualidades substanciales- Ante todo y como observacin aplicable a todo gnero de error - sea sobre la substancia, la persona, etc.- debemos hacer notar que si ste es provocado por engaos o cualquier clase de maquinacin dolosa, la nulidad del acto se fundar en el dolo y no en el error. Y si ste ha sido determinado por falta de una cualidad o persona exigida por la clusula expresa del contrato, la invalidez se fundar en el incumplimiento de una de las condiciones. As, por ejemplo; A vende a B mercaderas de tipo, clase y caractersticas especiales; luego resulta que las mercaderas que tena disponibles A no llenan las condiciones requeridas en el contrato; el acto ser resoluble por ello y no nulo por error. Y estrictamente, no ha habido error del comprador; pues justamente porque no sabia cmo eran las mercaderas de que dispona A, especific detalladamente en el contrato las caractersticas de las que l deseaba comprar. El error sobre la persona en ningn caso puede dar lugar a la anulacin de un acto. La jurisprudencia. - Un examen prolijo de todos esos fallos, permite formular las siguientes observaciones: Salvo raras excepciones en ninguno de los casos publicados en nuestros repertorios se ha declarado la anulacin de un acto por el solo vicio del error; siempre hay otro factor de invalidez capaz por si de provocar ese resultado. b) Ya resulta sugestivo que e1 error nunca ha funcionado slo como causal de anulacin. a)

B) ERROR DE DERECHO: concepto. Rgimen legal: art. 20 y 923 20. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley. 923. La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos legales de los actos ilcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos. Es el que recae sobre el rgimen legal aplicable. El error de derecho no es un vicio de los actos jurdicos; nadie puede ampararse en l para eludir las responsabilidades legales o convencionales emergentes de sus actos. 139

El verdadero fundamento de la inexcusabilidad del error de derecho es el siguiente: toda ordenacin social exige, para su normal desenvolvimiento, que las normas jurdicas impuestas por el Estado con carcter obligatorio, se apliquen en todos los casos para, las cuales han sido dictadas, sin que sea posible eludir su cumplimiento invocando ignorancia o error. No juega en esta cuestin un problema de conocimiento de la ley, sino de obligatoriedad de la misma; las leyes se deben aplicar con entera independencia de que el interesado las conozca o no; en verdad, es preferible que las conozca, pero si ello no ocurre, lo mismo deben aplicarse. De ah que el error de derecho no valga como excusa.

EXCEPCIONES. Pago de lo indebido (art. 784), otros casos. Aparentes excepciones a la regla del art. 923. En algunos casos el codificador ha aludido al error de derecho autorizando la nulidad de actos basados en l. Aparentemente se trata de excepciones a la regla del art. 923 y con ese carcter ha sido sealado en la doctrina nacional; pero en verdad nunca el error de derecho es el fundamento de la nulidad. Veamos los casos: a) El art. 784 CC, dispone que el que por un error de hecho o de derecho se creyere deudor y entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi. Es la hiptesis del pago de lo que no se debe; el derecho a reclamar la devolucin de lo pagado se funda en el enriquecimiento sin causa. Si la ley alude al error de hecho o de derecho, no es para fundar la nulidad; su propsito es privar del derecho de repeticin (es decir, de pedir la restitucin de lo pagado) a quien aunque pag lo que no deba lo hizo deliberadamente, porque en tal caso habra una liberalidad. El sentido de aquella norma queda perfectamente aclarado con el art. 792, que dice as: "El pago efectuado sin causa o por una causa contraria a las buenas costumbres, como tambin el que se hubiera obtenido por medios ilcitos, puede ser repetido haya sido o no hecho por error". Como se ve, el error es totalmente indiferente; lo que anula el pago es la falta de causa licita. b) El artculo 858 establece que la transaccin es rescindible cuando ha tenido por objeto la ejecucin de un ttulo nulo, hayan o no conocido las partes la nulidad del ttulo o lo hayan supuesto vlido por error de hecho o de derecho. En este caso la nica razn de la invalidez es la nulidad del ttulo; el error no juega ningn papel, puesto que la ley dice: "hayan o no las partes conocido la nulidad del titulo". c) Tambin suele citarse con evidente error de concepto el art. 3428 como otro de los casos de excepcin a la regla del art. 923. Dice aquella norma que el poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree legtimo propietario de la sucesin. En este caso, el error no funciona como causa de nulidad, sino, por el contrario, de validez de ciertos actos, como, por ejemplo, la percepcin de frutos. Esa norma no se vincula pues con el problema de la nulidad de los actos jurdicos.

3.- CONCEPTO DE DOLO COMO VICIO DE LOS ACTOS JURIDICOS Y COMO ELEMENTO INTENCIONAL DEL ACTO CIVIL Y DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES La palabra dolo tiene tres significados en derecho: a) Intencin de cometer un dao; es el elemento caracterstico del delito civil y permite distinguirlo del cuasidelito, en el que el agente slo obra con culpa o negligencia. b) Los actos del deudor por los cuales ste trata de hacer imposible el cumplimiento de una obligacin anteriormente contrada (506/507); c) Vicio de los actos jurdicos. Vicio de la voluntad: discernimiento, intencin y libertad. 931. Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. El dolo supone siempre un engao: es inducir deliberadamente en error a una persona con el propsito de hacerla celebrar un acto jurdico. El engao, sea por accin o por omisin, no puede tener el amparo del derecho. El dolo vicia el acto jurdico y quien lo ha sufrido tiene derecho a pedir su anulacin.

CONDICIONES PARA QUE DETERMINE LA ANULACION DE UN ACTO DOLO PRINCIPAL El dolo principal es el determinante para la anulacin del acto.

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932. Para que el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es preciso la reunin de las circunstancias siguientes: 1. Que haya sido grave. 2. Que haya sido la causa determinante de la accin. 3. Que haya ocasionado un dao importante. 4. Que no haya habido dolo por ambas partes. 933. La omisin dolosa causa los mismos efectos que la accin dolosa, cuando el acto no se hubiera realizado sin la reticencia u ocultacin dolosa.

DOLO INCIDENTAL El dolo incidental no es "determinante" para la anulacin del acto. El dolo produce los siguientes efectos: a) Da derecho a la persona que lo ha sufrido a pedir la anulacin del acto; se trata de una nulidad relativa y, por consiguiente, el acto es confirmable. b) Da derecho a pedir la indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos por la vctima con motivo del acto que se anula.

DOLO DE UN TERCERO El dolo proveniente de un tercero da lugar a la anulacin del acto, lo mismo que si emanara de las partes (935). No importa que se compruebe o no la complicidad del tercero con el interesado; en la mayora de los casos esa complicidad sera muy difcil de probar; por lo dems, si la razn de la nulidad es la necesidad de proteger a los contratantes de buena fe, esa sancin se impone tanto en un caso como en otro. El dao es el presupuesto esencial de toda accin civil. Si no hay dao no hay posibilidad de realizar una accin civil.

4.- FUERZA E INTIMACION. Cuando el consentimiento ha sido arrancado bajo la presin de violencias fsicas o morales, el acto, a pedido de la vctima, debe ser anulado. 936. Habr falta de libertad en los agentes, cuando se emplease contra ellos una fuerza irresistible. 937. Habr intimidacin, cuando se inspire a uno de los agentes por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad , honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos. 938. La intimidacin no afectar la validez de los actos, sino cuando por la condicin de la persona, su carcter, habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle una fuerte impresin.

VIOLENCIA EJERCIDA POR UN TERCERO La violencia ejercida por un tercero da lugar a la anulacin del acto, lo mismo que si emanara de la parte (941).

TEMOR REVERENCIAL. 940. El temor reverencial, o el de los descendientes para con los ascendientes, el de la mujer para con el marido, o el de los subordinados para con su superior, no es causa suficiente para anular los actos. Debe dejarse bien sentado, sin embargo, que si el superior utiliza deliberadamente el temor reverencial que l sabe que tiene su inferior, para arrancarle la celebracin de un acto jurdico desventajoso, ste debe ser anulado.

ESTADO DE NECESIDAD. 141

Con frecuencia las convenciones se realizan bajo la presin de necesidades apremiantes; las enfermedades, las penurias econmicas, las ambiciones; impulsan muchas veces a los hombres a realizar actos quiz gravosos o inconvenientes para su patrimonio. Estas circunstancias no son suficientes, por s solas, para anular los actos jurdicos. Pero si la contraparte, en conocimiento de se estado de necesidad, lo explota inmoralmente, extrayendo de l beneficios excesivos, el derecho interviene en favor de la vctima.

5.- EL VICIO DE LA LESION SUBJETIVA (explotacin); antecedentes Ocurre a veces que las prestaciones recprocas de un contrato presentan una desigualdad notoria. Una de las partes, valindose de su mayor experiencia o capacidad intelectual o aprovechando las necesidades de la otra, logra hacerle suscribir un contrato en el cual sus obligaciones son considerablemente menos gravosas. En una palabra, falta equivalencia. El problema es arduo y de vieja data. El primitivo derecho romano, rigurosamente individualista, no conoci la institucin de la lesin. Slo en los ltimos tiempos y bajo la influencia de la Iglesia Catlica, se atenu ese rigorismo. La doctrina catlica no poda tolerar, en efecto, la validez de pactos que chocaban con la idea de justicia y con el sentimiento de caridad y moral cristianas. La usura fue condenada severamente (Cnones 1543 y 2354 Codex iuris canonice) y se sent el principio de que las convenciones, para ser licitas, deban basarse en la equidad. Esta concepcin influy poderosamente en el derecho medioeval. Pero el auge del liberalismo trajo aparejado un nuevo caso de los principios. Se pensaba que las partes eran el mejor juez de sus propios intereses y que el acatamiento ciego del contrato era el principio superior de progreso en una sociedad libre. El respeto por el libre juego de las voluntades individuales pudo expresarse en esta frmula: "lo que es libremente querido, es justo". An hoy, no obstante la decadencia de las ideas liberales, la pugna en torno del problema de la lesin se mantiene en pie; y preciso es reconocer que la solucin no es fcil.

LA LESION POR MERA DESPROPORCION (lesin objetiva); posicin del codificador (nota art. 943) Concepto de lesin.- Conforme al art. 954 la lesin queda configurada cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviere por medio de un acto jurdico una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.

JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA La cuestin en nuestro derecho. - Fiel a las ideas imperantes en su tiempo, Vlez Srsfield expres su repudio a esta institucin en la nota al art. 943. Y durante largos aos la jurisprudencia acat este criterio sin tener en cuenta que una nota no es un texto legal y que no obliga al intrprete. La reaccin contra este cerrado criterio empez a operarse silenciosamente. Sin mencionar la lesin, se puso un limite a la tasa de intereses; se resolvi que los honorarios convenidos para el pago del administrador de una sucesin deben reducirse a sus justos limites, si su monto resulta a todas luces desproporcionado con la tarea desempeada. Recin en 1953 la Cmara Civil de la Capital empez a admitir explcitamente la posibilidad de anular un acto o reducir las prestaciones excesivas por causa de lesin. Pero aunque estos fallos se repitieron, lo cierto es que no obstante la admisin terica del principio, los jueces se sentan cohibidos para aplicarlo, debido a la falta de un texto legal explcito, tanto ms cuanto que haba siempre el antecedente contrario de la nota al art. 943. Era, pues, indispensable una ley expresa que admitiera una institucin tan moralizadora y justa y al propio tiempo que regulara con precisin sus efectos. Es lo que hizo la ley 17.711 al modificar el art. 954. Al consagrar la lesin, esta ley ha llevado a su trmino una de las evoluciones ms interesantes de las instituciones jurdicas en nuestro derecho, evolucin en la que los jueces han jugado un papel brillante como instrumentos de adaptacin del derecho positivo a las exigencias de los nuevos tiempos.

LA NOCION DE EXPLOTACION: su recepcin por la ley 17711 954. Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin.

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Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.

CONDICIONES DE APLICACIN: A) EN CUANTO A LA DESPROPORCION Y A SU SUBSISTENCIA Que medie un aprovechamiento de la necesidad, la ligereza o inexperiencia de la otra parte. Esta enumeracin es simplemente indicativa. Lo sustancial es el aprovechamiento de la situacin de inferioridad en que se encuentra la otra parte. Por lo tanto, tambin debe incluirse el aprovechamiento de la debilidad mental, la toxicomana, la ebriedad consuetudinaria, la prodigalidad. En todos estos casos habr que admitir que por lo menos se ha obrado con ligereza o inexperiencia. B) EN CUANTO A LA EXPLOTACION Que se haya obtenido del contrato una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. La norma es flexible y deja librada a la apreciacin judicial cuando la ventaja debe considerarse evidentemente desproporcionada. Para apreciar si ha mediado desproporcin notable, los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda (art. 954). La disposicin es justa. El transcurso del tiempo desajusta muchas veces los valores relativos. Al cabo de algunos aos, una cosa puede haberse valorizado o, por el contrario, perdido su valor. Pero ello no le resta justicia a la transaccin que apreciada en el momento en que se la hizo, fue equitativa. De igual modo, debe desestimarse la demanda si la transaccin, originariamente injusta y lesiva, ha devenido equitativa en el momento de iniciarse el juicio; porque si es as, de qu puede quejarse el accionante? El tiempo se ha encargado ya de hacerle justicia.

REQUISITOS. Prueba de explotacin Una de las cuestiones ms debatidas en nuestra doctrina y jurisprudencia, era la de si deba o no probarse el aprovechamiento de la inferioridad de la otra parte. La cuestin ha sido bien resulta por el articulo 954: se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en cazo de notable desproporcin de las contraprestaciones. Es la buena solucin. Si adems de la prueba de la desproporcin de las contraprestaciones se exigiera la prueba de que medi propsito de aprovecharse de la inferioridad de la otra parte, se esterilizara en gran medida la institucin, pues esa prueba es muy difcil y a veces imposible de producir. Adems, es intil. Cuando hay una gran desproporcin entre las contraprestaciones reciprocas, esa desproporcin no puede tener otro origen que el aprovechamiento de la situacin de inferioridad de una de las partes, al menos que se trate de una liberalidad. Las mismas clusulas del contrato estn demostrndolo.

EFECTOS DE VICIO La vctima de la lesin tiene dos acciones a su eleccin: la de nulidad y la de reajuste del contrato para restablecer la equidad de las contraprestaciones. Ms an, el demandado por nulidad puede convertir el juicio en uno de reajuste, si lo ofreciera al contestar la demanda. Prescripcin.- La accin nacida de la lesin prescribe a los cinco aos de otorgado el acto. Advirtase que mientras, en los restantes vicios de los actos jurdicos el plazo de prescripcin es de dos aos (4030), en ste, la ley lo ha extendido considerablemente. Esta solucin se funda en que los estados de dependencia psquica de una persona respecto de otra o, en general, las causas que movieron a aceptar condiciones injustas, suelen prolongarse durante aos. Es por ello que la reforma juzga prudente establecer un plazo que sin ser excesivamente dilatado (como podra ser el de la prescripcin comn) no sea tampoco tan breve como para dejar desprotegidos a quienes necesitan de amparo.

6.- SIMULACION: CONCEPTO

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955. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. Acto simulado es aquel que tiene una apariencia distinta a la realidad. Hay un contraste entre la forma externa y la realidad querida por las partes; el negocio que aparentemente es serio y eficaz, es en s ficticio y mentiroso o constituye una mascara para ocultar un negocio distinto. Se utiliza para ocultar ciertas actividades, para evadir impuestos, para escapar al cumplimiento de obligaciones reales. Caracteres del acto simulado: a) Supone una declaracin de voluntad ostensible y otra oculta, destinada a mantenerse reservada entre las partes: es esta ltima la que expresa la verdadera voluntad de ellas. b) Tiene por objeto provocar un engao, que no supone siempre dao. c) Se concierta de comn acuerdo entre las partes con el propsito de engaar a terceros. d) Es posible en actos unilaterales.

FORMAS: ABSOLUTA Y RELATIVA - LICITA E ILICITA 956. La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter. 957. La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. 958. Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en l la violacin de una ley, ni perjuicio a tercero.

ACCION DE SIMULACION 959. Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin. 960. Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito, o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero. (*) Solo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin. DIVERSOS CASOS A) EJERCICIOS DE LA ACCION POR UNA PARTE CONTRA LA OTRA Supongamos que una persona cubierta de deudas, vende simuladamente sus bienes a un amigo y cae luego en concurso. Sus pocos bienes restantes se reparten entre los acreedores, que reciben slo una pequea parte de sus crditos y luego, transcurridos los plazos legales, se levanta el concurso y el deudor obtiene carta de pago. Enseguida demanda a su amigo por restitucin de los bienes, a cuyo efecto hace valer el contradocumento respectivo. La ley le niega accin, pues de lo contrario, no hara otra cosa que reconocerle la va ilegal para consumar el fraude a terceros. Es cierto que con esta solucin se beneficia el tercero que fue cmplice en la simulacin y que se quedara con los bienes por los cuales no pag ningn precio. Entre dos males la ley elige el menor. Es necesario desalentar este tipo de defraudaciones. Es preciso que quien intente perjudicar a terceros con esta maniobra, sepa que luego no tendr va legal para recuperar sus bienes. Pero supongamos ahora que el simulador se ha arrepentido de su acto; que quiere recuperar el bien para entregarlo a sus acreedores Tambin en este caso se le negar la accin? El artculo 959 no prevea esta situacin, pero la jurisprudencia y la doctrina se haban inclinado, luego de algunas vacilaciones, por admitir la accin. La ley 17.711 ha consagrado expresamente esta solucin, al agregar al art. 959 un prrafo que dice a continuacin del texto ya transcripto: salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin. En suma, es necesario un arrepentimiento de las partes, un propsito de reparar los perjuicios derivados del acto para terceros o dejar sin efecto el fraude a la ley. SU ADMISIBILIDAD EN LOS CASOS DE SIMULACION ILICITA (ART. 959 Y 960) 144

959. Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin. 960. Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito, o cuando fuere licito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero. (*) Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin.

EL PROBLEMA DE LA PRUEBA. Doctrina y jurisprudencia sobre la necesidad del contradocumento El contradocumento es una declaracin de voluntad formulada por escrito por las partes, de carcter generalmente secreto, y destinada a probar que el acto ha sido simulado. Lo que importa es que el contradocumento exprese la verdadera voluntad de las partes en el momento de otorgarse el acto aparente. En principio, la simulacin entre las partes slo puede probarse por contradocumento. Pero la exigencia del contradocumento no es inflexible. Muchas veces aqul no se otorga, por existir una completa confianza entre las partes. Pero siempre que haya una prueba incontrovertible, cierta, inequvoca de la simulacin, es lgico admitir la accin, aunque no exista contradocumento. ste ha sido el criterio que la ley 17.711 ha admitido explcitamente al agregar al art. 960 un apartado que dice: Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediasen circunstancias que hagan inequvoca la simulacin. Aparte del supuesto general de que la prueba sea inequvoca, la jurisprudencia ha admitido que no cabe exigir contradocumento en los siguientes casos: a) Cuando existe principio de prueba por escrito. Este concepto es muy amplio; debe entenderse por tal la manifestacin que resulte de un testamento, una carta, un apunte, aunque no est firmado por la parte; las manifestaciones hechas en expedientes judiciales; la carta de quien actu como agente o intermediario de la operacin, etctera. b) Cuando, haya confesin judicial del demandado. c) Si existe imposibilidad de procurarse el contradocumento, como ocurrir en el caso de que los contratantes fueran analfabetos. d) Si aqul se ha extraviado por caso fortuito o fuerza mayor, como podra ser un incendio, un naufragio. e) Si el contradocumento fue substrado al interesado o si fue privado de l con dolo o violencia. i) Si una de las partes ha cumplido con la prestacin a que se oblig segn el acto real y la otra se niega a cumplir la prestacin recproca. g) Cuando la simulacin ha sido en fraude de la ley. En este caso, en efecto, el otorgamiento de un contradocumento es prcticamente imposible. B) EJERCICIO DE LA ACCION POR TERCEROS CONTRA LAS PARTES Las partes han podido y debido procurarse un contradocumento, pero los terceros no pueden poseerlo, justamente porque la simulacin se hace en su perjuicio y si aqul se otorg, los contratantes lo mantendrn en secreto. En tales casos, casi la nica prueba que tienen a su disposicin es la de presunciones; slo por excepcin disponen de documentos o testigos. Las presunciones adquieren as, en esta materia, una importancia singular; es en base a ellas que se resuelven por lo general esta clase de juicios. Los jueces las admiten siempre que por su carcter y concordancia lleven a su nimo la conviccin de que el acto fue simulado. PRUEBA REQUERIDA EN ESTE CASO Las presunciones, generalmente admitidas como prueba de la simulacin son las siguientes: a) Debe existir, ante todo, una causa simulandi, es decir, una razn o motivo que la explique. b) El vnculo de parentesco muy estrecho o la amistad ntima entre las partes suele ser un indicio importante, ya que

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la gravedad que reviste el acto cuando se perjudica a terceros, exige una gran confianza recproca. Es claro que esta circunstancia, por si sola no es suficiente para hacer lugar a la accin, desde que los contratos entre parientes no slo son posibles, sino tambin frecuentes. c) La imposibilidad econmica dei comprador para adquirir los bienes que aparecen vendidos; los movimientos de las cuentas bancarias del vendedor o del comprador. d) Tambin debe repararse en la naturaleza y cuanta de los bienes que aparecen enajenados. e) La falta de ejecucin material del contrato. f) Las circunstancias y el momento en que se realiz el acto. g) Gran importancia tienen tambin los antecedentes de las partes. h) En la simulacin por interposicin de personas, es muy ilustrativo el modo de comportarse del prestanombre, que no se conduce como verdadero adquirente de los bienes. C) OPONIBILIDAD DEL ACTO SIMULADO CON RELACION A TERCEROS Proteccin de los sucesores singulares de buena fe contra la impugnacin del acto por las partes. - Con cierta frecuencia, el adquirente fingido de una cosa o de un derecho, los transfiere a un tercero, burlando la confianza depositada en l. Tal es el caso del comprador aparente de un inmueble, que lo enajena a un extrao o constituye en favor de ste un derecho real de hipoteca, servidumbre, etc.; o bien el de una persona a cuyo nombre se ha endosado un cheque con fines de cobro y que, a su vez, lo transfiere a un tercero. Aun cuando la simulacin sea licita, el enajenante no tiene derecho alguno contra el sucesor a titulo singular de buena fe (996); el acto simulado no puede ser impugnado por l y slo le queda una accin de daos y perjuicios contra quien defraud su confianza. Esta solucin se impone como una exigencia de la seguridad del comercio, pues de lo contrario no habra adquisicin ni titulo seguros; por lo dems, quien simula debe correr el riesgo de su mentira. REQUISITOS: ART 996 El contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz y en la copia por la cual hubiera obrado el tercero. PRESCRIPCION DE LA ACCION DE SIMULACION. La ley 17711 dispuso que la accin se prescribe a los dos aos, sea la simulacin absoluta o relativa, intentada por las partes o por terceros (4030).

7.- FRAUDE. Concepto El deudor transfiere sus bienes a ttulo oneroso en perjuicio de sus acreedores. 962. Para ejercer esta accin es preciso: 1 Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido; 2 Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente; 3 Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. 963. Exceptanse de la condicin 3 del articulo anterior, las enajenaciones hechas por el que ha cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derecho a ser indemnizados de los daos y perjuicios que les irrogue el crimen. Los acreedores - y particularmente los comunes o quirografarios - tienen ligada la suerte de sus crditos al estado de la fortuna del deudor. Todo egreso de bienes supone una disminucin de la garanta comn; pero mientras se trate de actos normales de administracin o disposicin, ellos deben soportar sus consecuencias y carecen de remedio legal para impugnarlos. Slo cuando el acto est encaminado a defraudarlos, la ley acude en su defensa. Ocurre a veces que un deudor que est a punto de caer en insolvencia o que se encuentra ya en ese estado, enajena alguno de sus bienes para substraerlo a la accin de sus acreedores; el dinero o los valores mobiliarios que recibe en cambio escapan fcilmente al embargo. En tal caso, la ley les reconoce la accin revocatoria o pauliana (as llamada en homenaje del pretor Paulus, que la introdujo por primera vez), la cual permite a los acreedores hacer ejecucin del bien cuya propiedad se haba transferido. Aunque la hiptesis tpica del fraude pauliano es la venta, son muchos los actos que implican una lesin de los derechos de los acreedores y dan lugar a esta accin.

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REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCION PAULIANA O REVOCATORIA 961. Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos. En el artculo 962 del Cdigo Civil se establecen las condiciones generales para la procedencia de la accin pauliana: En primer trmino, es necesario que el deudor se halle en estado de insolvencia. De lo contrario, el actor no podr alegar perjuicio, pues los bienes de aqul alcanzaran para satisfacer el pago de sus obligaciones. La insolvencia debe existir en el momento de la iniciacin de la demanda. El estado de insolvencia se presume desde que el deudor se encuentra fallido. Por fallido debe entenderse tanto la quiebra comercial como el concurso civil. Pero aun no mediando falencia, el interesado puede probar que el activo no alcanza cubrir el pasivo. b) En segundo lugar, es necesario que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor o que ya antes se hallase insolvente; en otras palabras, que el acto hubiere provocado o agravado la insolvencia del deudor. a) Finalmente, el crdito en virtud del cual se intenta la accin, debe ser de fecha anterior al acto impugnado. La razn que inspira este requisito es que los acreedores cuyo crdito tiene un origen posterior al acto del deudor, no podran invocar fraude en su perjuicio; cuando ellos llegaron a constituirse en acreedores, sea por contrato, sea por disposicin de la ley, los bienes hablan ya salido del patrimonio del deudor y mal podran sostener que el acto estaba encaminado a perjudicarlos.

COMPARACION CON LA SUBROGATORIA Y LA SIMULACION Con la simulacin. - Cuando la accin de simulacin es ejercida por los acreedores de una de las partes, presenta una marcada analoga con la pauliana en lo que atae al objetivo final: lo que los acreedores se proponen en ambos casos es cobrar sus crditos de los bienes que simulada o fraudulentamente han salido del patrimonio del deudor. Adems, en ambas hiptesis, el deudor ha obrado con dolo y con nimo de burlar el derecho de aqullos. Esto ha dado lugar a que estas acciones fueran confundidas en la doctrina y la legislacin, debiendo destacarse que los Cdigos Civiles argentino y portugus, sancionados casi simultneamente, fueron los primeros que las legislaron en forma separada. Diferencias esenciales entre ambos remedios: a) La accin de simulacin se propone dejar al descubierto el acto realmente querido y convenido par las partes y anular el aparente: en cambio, la accin pauliana tiene por objeto revocar un acto real. b) Las transmisiones de bienes hechas por acto simulado quedan sin efecto y aquellos se reintegran al patrimonio del enajenante; en cambio, la accin pauliana no produce un reintegro de bienes al patrimonio del deudor, sino que se limita a remover los obstculos para que el acreedor pueda cobrar su crdito haciendo ejecucin de esos bienes. c) Consecuencia de lo anterior, es que la accin de simulacin favorece a todos los acreedores, mientras que la pauliana slo al que la entabla. d) La accin de simulacin puede ser intentada por las partes o por los acreedores; la pauliana slo por stos. e) El que intenta la accin de simulacin no tiene necesidad d probar la insolvencia del deudor, puesto que se trata de un remedio conservatorio; tampoco se requiere que su crdito sea de fecha anterior al acto impugnado, ya que el objeto de la accin es poner de manifiesto la realidad y demostrar que, en verdad, el bien no ha salido del patrimonio del deudor. En cambi, ambos extremos son requisitos de la accin pauliana. f) Si el que ha recibido un bien o un derecho en virtud de un ttulo simulado, lo transmite gratuitamente a un tercero de buena fe, esta enajenacin es vlida, y no es afectada por la accin de nulidad; en cambio, la accin revocatoria es procedente contra el subadquirente de buena fe a titulo gratuito. g) La accin de simulacin prescribe a los dos aos (art. 4030); la de fraude al ao (art. 4033). Con la subrogatoria.- La accin pauliana tiene algo de comn con la subrogacin: ambas tienden a permitir que el acreedor pueda ejecutar un bien que, en el momento de intentar la accin, no se encuentra en el patrimonio del deudor. Por lo dems, sus diferencias son sustanciales: a) la accin revocatoria ataca un acto celebrado por el deudor y tiende a dejarlo sin efecto en la medida del inters del acreedor; la subrogatoria salva una omisin del deudor negligente, que no hace valer sus derechos; b) en la revocatoria se supone un propsito del deudor de defraudar sus acreedores; en la conducta del deudor por quien se ejerce la accin subrogatoria no hay tal dolo; c) la accin revocatoria slo favorece al acreedor que la intenta; en cambio, la subrogatoria favorece a todos los acreedores por igual, pues el ingreso de bienes al patrimonio del deudor se considera como si hubiera sido obtenido por l mismo. 147

EFECTOS QUE SE SIGUEN DE LA REVOCACION DEL ACTO Inoponibilidad del mismo al acreedor que ejercito la accin. El acto realizado en fraude de acreedores, debe dejarse sin efecto en la medida del perjuicio que se les ha ocasionado. La revocacin no importa, en rigor, una nulidad; simplemente el acto impugnado en inopinable a los acreedores. De ah que la ley limite los efectos de la accin al importe del crdito del que la hubiere intentado; pero una vez satisfechas las deudas, mantiene sus efectos entre las partes que lo han celebrado. De tal modo, si se tratara de un acto que por su naturaleza propia es susceptible de anulacin parcial, como sera la donacin de una suma de dinero, la revocacin se referir a aquella porcin necesaria para pagar el crdito. Si no fuera posible la anulacin parcial (como en el caso de venta de un inmueble), y revocado el acto, ejecutando el bien y pagados todos los crditos quedara todava algn sobrante, ste pertenecer al que adquiri aqul mediante el acto fraudulento. El efecto de la accin pauliana no es, por consiguiente, hacer reingresar el bien al patrimonio del deudor, sino dejar expedita la va para que los acreedores puedan cobrarse sus crditos. De estos principios generales, que presiden la accin revocatoria, se desprenden los efectos que hemos de estudiar en los nmeros siguientes.

Relaciones entre el deudor y el adquirente. - Entre el deudor y el adquirente, el acto revocado mantiene su validez. De ah las siguientes consecuencias: 1, si cobrados los acreedores, quedara un remanente, ste pertenece al adquirente y no al deudor; 2, el adquirente despojado total o parcialmente del bien tiene derecho a que el enajenante le repare el dao; es claro que esta indemnizacin slo tendr lugar cuando el acto hubiere sido a titulo oneroso; el donatario nada puede reclamar, pues el donante no responde por eviccin (art. 2090, CC). Relaciones entre los distintos acreedores . - La accin pauliana entablada por un acreedor, no beneficia a los dems, sino solamente al que la ha intentado (art. 965, CC). Esta solucin se explica porque, segn se ha visto, la revocacin de un acto no tiene por efecto la reintegracin de los bienes al patrimonio del deudor que los haba enajenado, sino que se limita a dejar expedita la va para que sobre esos bienes pueda recaer la ejecucin de los acreedores que hubieran probado la existencia del fraude. Distinto es el caso de quiebra o concurso, porque en esta hiptesis la revocacin es pedida por el sndico en nombre de todos los acreedores, incluso aquellos cuyo crdito es de fecha posterior al acto impugnado. Cmo puede paralizarse la accin. - El tercero a quien hubiesen pasado los bienes sujetos a la accin pauliana, puede hacer cesar sus efectos satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado o dando fianzas suficientes del pago integro de sus crditos, para el caso de que los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlos (art. 966,CC). Por fianzas debe entenderse toda garanta suficiente, especialmente la real. Esta disposicin se explica por s sola. Llevar la accin adelante, no obstante que el poseedor de los bienes paga el crdito o da fianzas suficientes de que ser pagado, importara un verdadero abuso del derecho. DERECHO CIVIL UNIDAD XIV

1.- NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS Concepto de nulidad Por nulidad debe entenderse la sancin legal que priva de sus efectos normales a un acto jurdico, en virtud de una causa originaria, es decir, existente en el momento de la celebracin. NATURALEZA: La nulidad como sancin del acto viciado o defectuoso. La nulidad no implica privar al acto de todos sus efectos, pues suele producir algunos de no poca importancia; pero el acto queda privado de sus efectos esenciales, de aquellos que las partes tuvieron especialmente en mira al celebrarlo. Los actos contrarios a la ley originan dos tipos de sanciones distintas: a) Las que procuran restablecer el estado de cosas alterado por el hecho ilcito: la primera es la nulidad, que se propone borrar los efectos del acto contrario a la ley; la segunda, es la accin de daos y perjuicios que se concede a quien ha sufrido las consecuencias de un hecho ilcito.

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b) Las que imponen un castigo o pena al autor del hecho; tienen carcter represivo. Algunas pertenecen al campo del derecho civil. Otras sanciones son de carcter penal. CARACTERES: El carcter legal y el problema de las nulidades implcitas. El art. 1037 establece que los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que aquellas que en este cdigo se establecen. Se ha querido evitar que los jueces puedan fundarse en cualquier omisin o transgresin legal, para dictar una medida tan grave como es la anulacin de una acto; slo que en esta sancin surja claramente de la norma, sea expresa o implcitamente, puede el juez decretarla.

POSIBILIDADES DE INVOCAR LA NULIDAD POR VIA DE ACCION O EXCEPCION (1058 BIS) El inters de la persona que pretende la nulidad de un acto puede consistir en cambiar el status del derecho o en mantenerlo. Supongamos que una persona ha transmitido a una un inmueble por escritura pblica. Su inters es recuperar la cosa y para ello debe accionar por nulidad. Puede ocurrir tambin la situacin opuesta. Una persona ha vendido a otro un inmueble por boleto de compraventa pero todava no ha escriturado y se niega a hacerlo, aduciendo un vicio de nulidad. Aunque an en este caso puede accionar para que se declare la nulidad, en realidad a l le basta con negarse a escriturar. Es el comprador el que tiene inters en demandar y en este juicio, el demandado que pretende que existe un vicio de nulidad, debe oponerla. Se discuta si para hacerlo, el demandado deba reconvenir por nulidad o si podra tambin oponerla como excepcin. La ley 17.711 ha resuelto la cuestin con un texto que elimina toda duda. El nuevo artculo 1058 bis, dispone que la nulidad o la anulabilidad, sea absoluta o relativa, puede oponerse por va de accin o de excepcin. La solucin es acertada y tiene importancia desde dos puntos de vista: a) que el demandado que ha opuesto la nulidad no pierde su derecho porque omiti reconvenir; b) que al oponer la nulidad como excepcin no tiene que pagar el impuesto de justicia que, en cambio, hay que hacer efectivo si se reconviene. Bien entendido que la excepcin de nulidad debe oponerse dentro de los trminos de prescripcin de la accin. Porque lo que no se puede hacer por va de accin tampoco puede hacerse por va de excepcin. Y suele ocurrir que la accin de nulidad tiene un plazo de prescripcin menor que la de cumplimiento de contrato. As ocurrira si se alegara dolo en la firma de un boleto de compraventa. Pasados dos aos del hecho; la vctima del dolo tendra prescripta su accin (art. 4030), en tanto que seguira en pleno vigor la accin por cumplimiento. En esa hiptesis, la vctima del dolo no puede limitarse a esperar la demanda por cumplimiento, sino que debe tomar la iniciativa de accionar por nulidad antes del vencimiento de los dos aos, so pena de no poder oponer vlidamente el dolo como excepcin si es demandado luego de vencido aqul trmino.

PRESCRIPCION DE LA ACCION DE NULIDAD Regla general (art. 4023 y sus reformas por la ley 17711 y 17940; art. 4030/31). 4023. La accin de nulidad prescribe a los 10 aos si las leyes no fijaran plazos menores, trtese de actos nulos o anulables. Ejemplos de plazos menores son los fijados para las nulidades derivadas de error, dolo, violencia y simulacin, que prescriben a los 2 aos (4030); y el de las nulidades de actos celebrados por menores a dementes, que tambin prescriben a los 2 aos (4031). La nulidad absoluta es imprescriptible.

2.- CLASIFICACIONES DE LAS NULIDADES. Sistemas diversos. Regmenes del cdigo 1) Actos nulos: Los actos jurdicos otorgados por quienes adolecen de incapacidad de hecho, sea absoluta o relativa. Los otorgados por incapaces de derecho. Los celebrados por quienes dependen para ese acto de la autorizacin judicial. Los actos en que los agentes hubieran procedido con simulacin o fraude presumido por la ley; o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto; o cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley; o cuando dependiesen para su validez de la forma instrumental y fuesen nulos los respectivos instrumentos.

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2) Actos anulables: Son anulables los actos jurdicos cuando sus agentes obrasen con una incapacidad accidental, como si por cualquier causa se hallasen privados de razn. Los otorgados por personas cuya incapacidad impuesta por la ley fuese conocida al tiempo de firmarse el acto. Cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho. Cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin.

LA TEORIA DE LA INEXISTENCIA DEL ACTO. Sus relaciones con la teora de la nulidad; origen y desarrollo de la teora en derecho comparado y en derecho nacional; doctrina y jurisprudencia. Slo puede hablarse de actos inexistentes en ciertos supuestos extremos: a) Si falta el acuerdo de voluntades o si hay disentimiento entre las partes (error sobre el objeto; error sobre la naturaleza del acto) b) Si el objeto de la obligacin es una cosa no susceptible de existir, o hechos materialmente imposibles, como vender un pedazo de cielo. c) La falta de la forma exclusivamente ordenada por la ley no basta, en principio, para considerar inexistente el acto; el cdigo establece que son obligaciones naturales las que proceden de actos jurdicos a los cuales faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles (515). Crtica: Nuestro cdigo no alude a esta categora de invalidez, no se pueden declarar otras nulidades que las que en el cdigo se establecen (1037). No se puede declarar la invalidez de lo que no existe. Es una objecin de orden gramatical. La expresin "actos inexistentes" es contradictoria; lo que no existe no puede llamarse acto. Pero como de alguna manera hay que designar a estas situaciones, a estas meras apariencias, nos parece que no traera ninguna utilidad apartarse de una designacin que, aunque objetable tienen en su favor una larga tradicin (los matrimonios putativos, aunque haya buena fe, debe considerarse, que el acto no ha existido). Consecuencias: Diferencias con los actos nulos de nulidad absoluta.Como los actos nulos de nulidad absoluta, los inexistentes pueden ser declarados tales a pedido de cualquier interesado o de oficio, por el juez; no son confirmables y la accin es imprescriptible. Todo ello por la razn muy evidente de que lo que no existe no es susceptible de convalidacin de ninguna especie. Pero las diferencias son tambin muy importantes: a) Los actos nulos producen algunos efectos propios (1053/55), distintos de lo que resultara de los principios generales sentados en otras normas del Cdigo. As, por ejemplo, si ambas cosas entregadas en virtud de un ttulo nulo fueran productoras de frutos, stos se compensan hasta el da de la demanda de nulidad (1053). Tratndose de una entregada en virtud de un acto inexistente, la restitucin de frutos rige por los principios generales en esta materia, que son distintas (2422). b) Ciertos actos nulos producen algunos efectos muy importantes que no ocurren cuando media inexistencia. Particularmente trascendental es el caso del matrimonio. Si fuera inexistente no produce efectos civiles, aun cuando las partes tuvieran buena fe; por lo tanto, la unin es un concubinato y los hijos ilegtimos. Si, por el contrario, se tratara de un matrimonio nulo, contrado de buena fe, se lo reputa putativo y los hijos, legtimos.

3.- ACTOS NULOS Y ANULABLES Enumeracin legal; criterio de la distincin; consecuencia de la misma antes y despus de la reforma del art. 1051 introducida por la ley 17711: doctrina y jurisprudencia. El acto nulo es aquel cuyo vicio se halla manifiesto, patente en el acto mismo. En este caso, el papel del juez es pasivo: se limita a comprobar la existencia de una invalidez declarada de pleno derecho por la ley. El acto anulable, la causa de la invalidez no aparece manifiesta en l, es susceptible de valoracin judicial, una labor de investigacin por parte del juez. El juez puede y debe declarar de oficio la nulidad cuando ella aparece manifiesta en el acto, cuando el acto es nulo; facultad que no tiene si el acto es anulable. 1051. Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a titulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. 150

La distincin respecto de los actos "nulos" y "anulables" se basa en el carcter manifiesto o no del vicio; la de nulidad "absoluta" y "relativa", en el carcter pblico y privado del inters que se protege con la invalidez. 1041. Son nulos los actos jurdicos otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria. 1042. Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por personas relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la autorizacin del juez, o de un representante necesario. 1043. Son igualmente nulos los actos otorgados por personas, a quienes por este Cdigo se prohibe el ejercicio del acto de que se tratare. 1044. Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto, o cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley, o cuando dependiese para su validez de la forma instrumental, y i1esen nulos los respectivos instrumentos. 1045. Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como si por cualquiera causa se hallasen privados de su razn, o cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin; y si dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos. 1046. Los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados; y slo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase. 4.- NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA Distincin y casos: doctrina y jurisprudencia. Consecuencias. La nulidad absoluta obedece a una razn de orden pblico, de inters social; de ah que pueda pedirla cualquiera y que, el juez puede y debe declararla de oficio, si apareciera manifiesta aunque nadie la hubiera pedido. La nulidad relativa se establece exclusivamente en inters de las partes intervinientes, nicas que pueden pedirla.

El cdigo no enumera los casos de nulidad absoluta y relativa, limitndose a fijar los principales caracteres de la distincin. 1047. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin. 1048. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el slo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han establecido las leyes. 1049. La persona capaz no puede pedir ni alegar la nulidad del acto fundndose en la incapacidad de la otra parte. Tampoco puede pedirla por razn de violencia, intimidacin o dolo, el mismo que lo caus, ni por el error de la otra parte el que lo ocasion. 1050. La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado.

5.- ALCANCE DE LA NULIDAD A) COMPLETA O PARCIAL. Aplicaciones en caso de obligaciones accesorias, condicin, cargo, etc. 1039. La nulidad de un acto jurdico puede ser completa o slo parcial. La nulidad parcial de una disposicin en el acto, no perjudica a las otras disposiciones vlidas, siempre que sean separables. Nulidad total: Todo el acto resulta ineficaz. Nulidad parcial: Slo es nula la clusula y disposiciones viciadas. La nulidad de una clusula suele arrastrar consigo a todo el acto. Por ello el art. 1039 agrega que la nulidad parcial de una disposicin en el acto no perjudica a las otras disposiciones vlidas siempre que sean separables.

B) DEFECTOS QUE DEN LUGAR A NULIDAD O A REAJUSTE DEL ACTO: art. 954 reformado. 954. Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin. 151

Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.

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6.- EFECTOS DE LA DECLARACION DE NULIDAD El principio general en esta materia est sentado en el artculo 1050 CC: la nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado. La cuestin, que desde el punto de vista lgico parece simple, presenta arduos problemas. Obligacin de restituir.- La anulacin obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido en virtud del acto anulado. Frutos.- Puede ocurrir que, como consecuencia de un acto nulo, las partes hayan entregado cosas productoras de frutos.

ENTRE PARTES a) Si el acto fuera bilateral y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de dinero o en cosas, productoras de frutos, no habr lugar a la restitucin respectiva de intereses o frutos, sino desde el da de la demanda de nulidad. Los intereses y los frutos percibidos hasta esa poca de compensan entre s, (1053). Es obvio que la compensacin de que habla esta norma, slo se opera en el caso de que ambos contratantes sean de buena o de mala fe; pero si uno de ellos fuera de buena y otro d mala fe, no cabra compensacin alguna, porque ello importara premiar al contratante deshonesto. Lo justo es que el poseedor de buena fe adquiera los frutos de la cosa.

b) Si de dos objetos que forman la materia de un acto bilateral, uno de ellos consiste en una suma de dinero o en una cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses o de los frutos debe hacerse desde el da en que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la cosa productiva de frutos (1054). Tambin esta solucin es francamente objetable. Sin formular ninguna distincin, se obliga al poseedor de buena fe, o al que no lo es, a restituir los frutos desde el momento de la entrega de la cosa, como si fuera de mala fe. La injusticia de tal disposicin es evidente. Tambin en este caso, se impone la reforma que remita la solucin del caso a los principios generales en materia de adquisicin. Daos y perjuicios.- El art. 1056 establece la obligacin de indemnizar los perjuicios derivados del acto anulado. Puede ocurrir que haya nulidad sin indemnizacin si la nulidad del acto se funda en un defecto de forma y el responsable de ello es el escribano. Pero si una de ellas es culpable de la nulidad, debe ser reparado de acuerdo a los principios generales relativos a esta materia.

CON RELACION A TERCEROS Diferencia de la nulidad con la inoponibilidad. Es necesario distinguir cuidadosamente la nulidad de la inoponibilidad, que hasta la aparicin de la obra de Japiot aparecan confundidas. La nulidad implica una invalidez completa del acto que puede invocarse "erga omnes", sin perjuicio de ciertos efectos especiales que la ley suele reconocerle. El acto inoponible, en cambio, es ineficaz respecto de ciertas personas, pero conserva toda su validez entre las partes y con relacin a los dems terceros. En la nulidad, los efectos pueden ser excesivos; en la inoponibilidad se limitan estrictamente al inters amparado por la ley. En la nulidad el vicio es originario; en la inoponibilidad puede ser posterior en uno de sus aspectos; as, por ejemplo, en el fraude, si bien el consilium fraudis debe ser originario, la insolvencia basta con que exista en el momento de iniciarse la accin. Veamos algunos ejemplos de inoponibilidad: l, los actos celebrados en fraude de los acreedores, son inoponibles a stos, pero conservan su validez entre las partes y aun respecto de los acreedores cuyo crdito tiene fecha posterior al acto impugnado; 2, la hipoteca no registrada es eficaz entre las partes, pero no puede ser opuesta a terceros, salvo el escribano y testigos intervinientes (3135); 3, el instrumento privado, que carece de fecha cierta, no es oponible a terceros (1034); 4, los contradocumentos que dejan sin efecto o modifican actos simulados, no son oponibles a terceros (960/996); 153

5, los actos de disposicin cumplidos por el titular de un dominio revocable, no pueden oponerse al propietario anterior, una vez resuelto el derecho del primero (2660/70) 6, el efecto retroactivo de la confirmacin de un acto que adolece de nulidad relativa, no es oponible a los terceros que tuviesen derechos adquiridos con anterioridad a la confirmacin (1065).

El efecto retroactivo respecto de terceros. Planteo del problema en el rgimen del cdigo (doctrina y jurisprudencia para los supuestos de los actos nulos y anulables) El art. 1051 dispona que todos los derechos reales y personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual. Ah terminaba el texto legal. El supuesto era el siguiente: una persona vende a otra un inmueble y el comprador lo vende a su vez a un tercero. Luego aparece un vicio del primer acto; la nulidad de ste entraa la nulidad de la segunda transaccin. El tercer adquirente se ve as despojado de su propiedad y ni siquiera podr recuperar el precio. Si su enajenaste resultaba insolvente la solucin era dura y tanto la jurisprudencia como la doctrina hicieron un esfuerzo por atenuar la injusticia de la norma. El texto del artculo 1051 era claro y ninguna duda poda caber de que por lo menos era aplicable a los actos nulos. Sobre este punto no haba disidencia. Pero segn una opinin que, aunque controvertida, poda considerarse predominante, el articulo 1051 no era aplicable a los actos anulables, si el tercer subadquirente lo era de buena fe y a ttulo gratuito. Hay que reconocer que esta distincin entre actos nulos y anulables era bastante forzada, pero tena la virtud de atenuar los efectos de una disposicin legal injusta.

Reforma del art. 1051 [17711] El sistema estaba pidiendo una reforma. Y la llev a cabo la ley 17.711 aadiendo al art. 1051, que hemos transcripto, un prrafo que dice: salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. La salvedad final es tan extensa e importante, que en verdad invierte la regla. Hoy los subadquirentes por ttulo oneroso y de buena fe, estn cubiertos contra toda sorpresa que pudiera derivarse de la nulidad de cualquiera de los actos de transmisin que constituyen el antecedente de su titulo. Ellos pueden rechazar cualquier accin de reivindicacin. La ley dispone expresamente que este rgimen se aplica trtese de actos nulos o anulables. Vale decir, se da a ambos el mismo tratamiento legal. Pero no se aplica a los actos inexistentes. El caso que ha dado lugar a una nutrida jurisprudencia es el siguiente: una persona urde, con la complicidad del escribano, una escritura pblica por la cual el titular del dominio (cuya firma ha sido falsificada) le aparece vendiendo una propiedad; luego, sobre la base de esta escritura legalmente inscripta en el Registro de la Propiedad, le vende el bien a un tercero de buena fe. Los tribunales han declarado sin vacilaciones que en ese caso no es aplicable el art. 1051 porque de lo contrario seria despojar al propietario de un bien que le pertenece; para llegar a esta conclusin han apelado a la teora del acto inexistente, considerando que es tal un acto de enajenacin urdido a espaldas del propietario y sin la menor intervencin de este.

DERECHO CIVIL UNIDAD XV 1.- CONFIRMACION DE LOS ACTOS JURIDICOS: CONCEPTO. La confirmacin es el acto por el cual se sanean o purgan los vicios de otro acto anterior, que estaba sujeto a una accin de nulidad (1059). Importa la renuncia a ejercer esta accin. Es necesario distinguirla de la ratificacin, que implica asumir y hacer propias las obligaciones contradas por otra persona que ha actuado sin poder suficiente. La confirmacin supone, por el contrario, un acto realmente otorgado por el mismo interesado o por su representante, pero que adolece de un vicio susceptible de provocar su invalidez. Del mismo modo, es preciso no confundirla con el simple reconocimiento que, en sentido estricto, consiste en admitir que han ocurrido ciertos hechos o se han celebrado actos, pero sin perjuicio de negarles validez jurdica.

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ACTOS SUSCEPTIBLES DE CONFIRMACION Solamente los actos que adolecen de nulidad relativa son susceptibles de confirmacin (1058). En cambio, no lo son los absolutamente nulos (1047), ya que, mediando una razn de inters social o general en la invalidez, la voluntad de los contratantes es importante para convalidarlos.

NATURALEZA DE LA CONFIRMACION. Condiciones de fondo y de forma para su validez. En el art. 1060 CC se establecen los dos requisitos, de la confirmacin: 1) En primer trmino, es necesario que haya cesado la incapacidad o vicio de que provena la nulidad; as, por ejemplo, el menor no puede continuar los actos celebrados durante la minoridad, hasta cumplir los 21 aos; un contrato celebrado bajo la presin de la violencia, no puede ser confirmado sino despus que sta haya cesado. 2) En segundo lugar, que no concurra ninguna causal de nulidad del acto de confirmacin. Formas.- La confirmacin puede ser expresa o tcita. a) Es expresa cuando se manifiesta por escrito la voluntad de convalidar el acto viciado. El instrumento pblico o privado debe contener: 1, La substancia del acto que se quiere confirmar; no es necesaria 1a copia textual, bastando un resumen que permita individualizarlo; por excepcin, el testamento nulo por defecto de forma debe ser transcripto ntegramente (3829). 2, El vicio de que adolecia. 3, La manifestacin de la intencin de repararlo (1061). 4, La forma debe ser la misma y en las mismas solemnidades que estn exclusivamente ordenadas para el acto que se confirma (1062). Esta ltima condicin se refiere exclusivamente a las formas impuestas ad solemnitatem, ya que admitindose la confirmacin tcita, es obvio que el instrumento de confirmacin no tiene por qu ser solemne, salvo este caso especial. As, por ejemplo, la escritura de compraventa de un inmueble que adoleciera de algn vicio de nulidad, podra ser confirmada por instrumento privado.

Puede confirmarse verbalmente un acto jurdico? Entendemos que no. La ley habla slo de instrumentos; y esta solucin parece razonable, puesto que si las partes no quieren tomarse la molestia de redactar por escrito un nuevo acto, tienen la va de la confirmacin tcita; pero si optan por hacerlo expresamente, es conveniente la forma escrita, que da precisin al objeto concreto del nuevo acto y evita los inconvenientes y la inseguridad de la prueba testimonial. b) La confirmacin tcita es la que resulta de la ejecucin total o parcial del acto (1063), una vez desaparecido el vicio que lo invalidaba. La ejecucin del acto, para que tenga validez confirmatoria, debe ser la expresin de una voluntad libre y capaz. Por tanto, si ha sido forzada por un procedimiento judicial, como el juicio ejecutivo, u obtenida por dolo o violencia, no convalida el acto. Es unilateral. - La confirmacin, sea expresa o tcita, es unilateral y no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace (1064). Es la solucin lgica, puesto que la validez del acto viciado depende exclusivamente de la voluntad de la parte en cuyo favor se ha establecido la nulidad. Puesto que el acto es unilateral, no se requiere aceptacin de la contraparte, ni doble ejemplar.

EFECTOS ENTRE LAS PARTES Y RESPECTO DE TERCEROS Entre las partes, la confirmacin tiene efectos retroactivos al da de la celebracin del acto originario, si fuera entre vivos (1065). Esta retroactividad es de la esencia de la confirmacin, que no es sino la renuncia a ejercer la accin de nulidad y el reconocimiento de la plena validez del acto originario. Agrega el articulo 1065 que, en caso de actos de ltima voluntad, la confirmacin tiene efectos retroactivos al da del fallecimiento del causante. Se trata de un evidente error, puesto que, en este caso, lejos de haber retroactividad, hay postergacin de los efectos de la confirmacin hasta el momento de la muerte del causante, lo que es propio de todos los actos de ltima voluntad. Pero la retroactividad no perjudica a terceros. Por consiguiente, si se hubieran transmitido derechos a sucesores singulares antes de la confirmacin, esos actos quedan firmes. Ejemplo: un menor vende a otra persona un inmueble; luego

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de llegar a la mayora de edad, lo enajena a un tercero o lo grava a su favor con un derecho real de hipoteca, usufructo, etc.; estos actos no se ven afectados por una posterior confirmacin de la venta primitiva.

LA RATIFICACION: concepto y efectos La ratificacin es el acto en virtud del cual una persona convalida otro anterior hecho en su nombre por otra persona que no tena representacin para suscribirlo. Ejemplo: Pedro que no sabe si a su amigo Juan le interesa tal negocio, celebra el contrato a su nombre, supeditando su validez a la ratificacin del interesado. Si ste lo ratifica, el contrato queda concluido: la ratificacin produce los mismos efectos del mandato y tiene efectos retroactivos al da en que se celebr el acto (2304). Si no lo ratifica no hay contrato, pero el tercero tiene derecho a exigir daos y perjuicios si Pedro lo ha engaado hacindole creer que ostentaba una representacin que en verdad no tena; en cambio, si el tercero saba que Pedro obraba sin mandato, no tendr derecho a indemnizacin, a1 menos que ste se hubiera comprometido a obtener la ratificacin de Juan. Hay como se ve, una diferencia sustancial con la confirmacin: en sta, el acto se ha realizado por el mismo interesado o por un tercero que obra a su nombre con poder suficiente; slo que ese acto adolece de un vicio que lo hace pasible de nulidad. En la ratificacin, el acto es celebrado por quien no tiene representacin.

2.- EXTINCION DE LAS RELACIONES JURIDICAS; mtodos del cdigo; tendencias modernas. En nuestro Cdigo, la extincin de las relaciones jurdicas est ubicada en la parte de las obligaciones, y por aludir exclusivamente a stas no est tratada de una manera sistemtica y completa. Parecera ms ajustado a un mtodo riguroso, tratar esta materia en la parte general, pues si en ella tienen cabida las relaciones jurdicas, es lgico legislar tambin sobre su extincin. Este criterio ha sido seguido por el Proyecto de 1936 y por el Anteproyecto de 1954. Empero, la mayor parte de las legislaciones modernas, no han sistematizado el tratamiento de la extincin de las relaciones jurdicas, si bien los cdigos que contienen una Parte General, tales como el alemn y el brasileo, tratan en ella de la prescripcin. En nuestro pas, una tradicin nacida del mtodo del Cdigo, ha hecho que la materia sea estudiada en el curso de obligaciones; nos limitaremos por tanto a dar algunas nociones generales, remitindonos, para un estudio mas detallado a aquel curso.

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HECHOS Y ACTOS JURIDICOS EXTINTIVOS. La extincin de las relaciones jurdicas puede derivar de actos jurdicos o de simples hechos. Son actos jurdicos extintivos: a) El pago: Es el acto extintivo tpico y consiste simplemente en el cumplimiento de la obligacin contrada, sea de dar, hacer o no hacer. b) La novacin: Es la transformacin de una obligacin en otra, como consecuencia de lo cual, queda extinguida la primera. c) La transaccin: Es el acuerdo en virtud del cual, las partes, hacindose concesiones reciprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (832). d) La renuncia: Es el acto en virtud del cual se libera al deudor de sus obligaciones. e) La revocacin y la rescisin, a las cuales aludiremos ms adelante. Los hechos extintivos son: a) La compensacin: Tiene lugar cuando dos personas, por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera sean las causas de una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago las dos deudas hasta donde alcance la menor (818), siempre que ambas sean liquidas y exigibles (619). b) La confusin: Tiene lugar cuando se renen en una misma persona, por cualquier causa, la calidad de acreedor y deudor (862). Tal ocurre, por ejemplo, cuando una persona hereda los bienes de quien es deudor suyo. c) La imposibilidad de pago: La obligacin se extingue cuando la prestacin se ha hecho fsica o legalmente imposible sin culpa del deudor (888). Ejemplo: un artista que se ha comprometido a pintar un retrato, queda desobligado si como consecuencia de un accidente ha debido amputrsele la mano derecha. d) La condicin resolutoria: Ocurrido el evento futuro e incierto, queda extinguida la obligacin. e) Por ltimo, queda a considerar la prescripcin liberatoria y la caducidad.

RESOLUCION, REVOCACION Y RESCISION; CONCEPTOS, DIFERENCIAS Y EFECTOS La distincin entre revocacin, rescisin y resolucin no se hace con rigor tcnico; en particular nuestro Cdigo Civil suele emplear indistintamente estas expresiones que designan en realidad diferentes supuestos. a) La revocacin de un acto supone dejarlo sin efecto por voluntad de una de las partes. A veces esta facultad puede ejercerse libremente; tal ocurre con los testamentos (3824), con el mandato (1970); otras veces, en cambio, la revocacin slo procede en las hiptesis previstas expresamente por la ley; as por ejemplo, la donacin slo puede revocarse por ingratitud del donatario (1858) o por inejecucin de las cargas que le fueron impuestas (1849); etctera. b) La rescisin importa dejar sin efecto para el futuro un acto jurdico por mutuo consentimiento de las partes. Esta institucin es una consecuencia obvia y necesaria del principio de la autonoma de la voluntad que rige en materia de contratos. c) La resolucin es la extincin de un acto jurdico en virtud de una clusula expresa o implcitamente contenida en l. La causa de la ineficacia est contenida en el acto mismo, pero depende de un acontecimiento posterior. Ejemplos: la condicin resolutoria, el pacto comisorio. Sus efectos se producen retroactivamente.

3.- PRESCIRPCION; CONCEPTO La ley protege los derechos individuales; pero no puede amparar la desidia, la negligencia, el abandono. Los derechos no pueden mantenerse indefinidamente en el tiempo; no obstante el desinters del titular, porque ello conspira contra el orden y la seguridad. La prescripcin viene as a llenar una evidente necesidad social: poner orden y claridad en las relaciones jurdicas. Bajo el nombre de prescripcin se renen en realidad dos instituciones de naturaleza distinta: la adquisitiva, llamada tambin usucapin, y la liberatoria o extintiva. En ambas, sin embargo, es el factor tiempo el que fundamenta la institucin y ese factor comn permite reunirlas bajo una misma denominacin genrica.

PRESCRIPCION ADQUISITIVA Y EXTINTIVA La prescripcin adquisitiva (usucapin) consiste en la adquisicin de un derecho por haberlo posedo durante el trmino fijado por la ley. Dos son, por tanto, los elementos de la prescripcin: l. La posesin ininterrumpida del derecho con exclusin del dueo. 2. Que esa posesin haya durado el lapso legal. Slo pueden adquirirse por prescripcin ciertos derechos reales sobre bienes inmuebles, en particular, la propiedad. Para adquirir el dominio es necesario haber posedo el bien durante los siguientes plazos: 157

a)

Diez aos si la posesin es a justo titulo y de buena fe (3999); vale decir, esta prescripcin llamada corta se opera cuando el poseedor se cree dueo en virtud de un ttulo legitimo, aunque en realidad no lo fuese por existir otro propietario con mejor ttulo. Antes de la sancin de la ley 17.711 se exiga 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes, distincin que hoy ha desaparecido. b) Veinte aos si la posesin es de mala fe, es decir, si el poseedor sabe que no le pertenece el inmueble (antes de la sancin de la ley 17.711 se requera una posesin de treinta aos). Advirtase bien que el derecho de propiedad no se pierde por el mero hecho del abandono o inaccin del dueo, porque por esencia es perpetuo. Para que pierda su derecho, es necesario que otro lo haya ganado por posesin ininterrumpida de diez o veinte aos, segn los casos. Pero si varias personas poseyeran sucesivamente la misma propiedad, sin totalizar ninguna de ellas aquellos lapsos, l propietario puede reivindicar el bien aunque en conjunto, hayan pasado los veinte aos. Ms que castigar el abandono y la inaccin, lo que la ley hace es premiar el esfuerzo de quien durante largos aos ha usado el inmueble segn su destino, ha cultivado la tierra o vivido en un predio urbano, haciendo que la propiedad cumpla su funcin social. Las cosas muebles no se adquieren por prescripcin. Respecto de ellas rige la norma de que la mera posesin de buena fe, crea a favor del que las posee, la presuncin de tener la propiedad de ellas y el poder de repeler accin de reivindicacin, si la cosa no fuera robada o perdida (2412). Prescripcin liberatoria (extintiva).- La prescripcin liberatoria importa la extincin de las acciones que permiten exigir el cumplimiento de una obligacin. Es preciso remarcar que lo que se extingue no es la obligacin en si misma, sino simplemente la accin para exigir su cobro, puesto que aquella sobrevive con el carcter de obligacin natural. En otras palabras: la obligacin en si misma se mantiene, pero el acreedor carece de accin para exigir el pago. De donde resulta la siguiente consecuencia: si pagada la obligacin por el deudor despus de vencido el plazo de la prescripcin, pretendiese repetir lo pagado, alegando que cuando lo hizo ya la deuda estaba prescripta, su pretensin debe rechazarse porque, repetimos, la obligacin subsista. En principio, todas las acciones personales son prescriptibles. Por excepcin no lo son: a) las de nulidad, si stas tuvieran carcter absoluto; b) las referentes al estado de las personas, salvo algunas hiptesis de excepcin; c) las referentes al dominio pblico del Estado o a su dominio privado, si los bienes estuviesen afectados a un servicio pblico, etctera. La prescripcin extintiva se opera a los diez aos, a menos que la ley hubiera fijado otro plazo (4023). A veces el plazo es mas prolongado, tal como ocurre con la accin para pedir la particin de la herencia, que prescribe a los veinte aos (4020); pero son ms frecuentes los plazos menores: a) a los cinco aos prescriben los arrendamientos, y todo lo que debe pagarse por aos o periodos ms cortos (4027); como tambin la accin derivada de la lesin (954); b) a los cuatro aos, la accin de los herederos para pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los coherederos (4028); c) a los dos aos, la accin por impugnacin de la filiacin, la accin de nulidad por dolo, violencia o falsa causa, la de cobro de los honorarios de abogados, procuradores, empleados en la administracin de justicia, escribanos, mdicos, etc. (4029), la de reparacin de los daos causados por hechos ilcitos (4037, ref. por ley 17.711; el cdigo fijaba l trmino de un ao); d) al ao, la accin de los posaderos, dueos de colegios, maestros, almaceneros o tenderos, etc. (4033). Hay tambin plazos menores, fijados en los artculos 4039 y siguientes. SUSPENSION E INTERRUPCION La prescripcin se suspende cuando en virtud de una causa legal, el trmino deja de correr; pero concluida a causa de suspensin la prescripcin sigue corriendo, computndose el tiempo anterior. En cambio, la interrupcin tiene efectos ms radicales, pues borra todo el trmino anterior. Ejemplo: una persona ha posedo durante quince aos un inmueble; se produce un acto interruptivo de la prescripcin; para adquirir la propiedad debe volver a poseer durante otros veinte aos el inmueble, puesto que la interrupcin ha borrado totalmente los efectos de la posesin anterior. La prescripcin se suspende cuando las partes interesadas han contrado matrimonio. En el Cdigo Civil tambin se suspenda cuando el menor era incapaz, norma derogada por la ley 17.711. Anloga a la suspensin aunque no igual es la liberacin de la prescripcin en razn de dificultades o imposibilidades de hecho que hayan impedido temporalmente el ejercicio de la accin. En ese caso, el Juez, puede liberar al deudor de la prescripcin siempre que la accin se inicie dentro de los tres meses de cesado el obstculo (3980). Igual solucin se aplica a los incapaces que no tuvieran representante legal (3966). Como puede verse aqu no hay suspensin propiamente dicha: el plazo sigue corriendo mientras dura el impedimento, solo que el Juez puede tener por no operada la prescripcin si la accin se iniciara dentro de los tres meses de cesado el obstculo. La prescripcin se interrumpe: a) por demanda iniciada por el acreedor contra su deudor; b) por la constitucin en mora del deudor realizada en forma autntica; aunque esta interrupcin solo tiene efectos por un ao o por un trmino menor si la accin lo tuviere (3986, ref. por ley 17.711); 158

c)

por reconocimiento de la obligacin por el deudor, si se trata de prescripcin liberatoria, o. del derecho de propiedad del titular, por el poseedor, si se trata de la usucapin; d) por haber perdido el ocupante la posesin del derecho, si se tratase de prescripcin adquisitiva.

CADUCIDAD; comparacin con la prescripcin; ejemplos. No es fcil dar un concepto claro sobre caducidad. Como la prescripcin liberatoria, hay tambin aqu la prdida de un derecho como consecuencia de la inaccin del titular durante el plazo fijado por la ley. En qu consiste la diferencia? Algunos autores, han negado que la haya pues ambas instituciones tienen de comn la causa (inaccin del titular del derecho), el efecto (prdida de la accin) y la finalidad (evitar la inseguridad jurdica). Pero la doctrina moderna es casi unnime en admitir que se trata de instituciones distintas; las dificultades comienzan cuando se quiere precisar en qu consisten los rasgos diferenciales. Consideramos que aunque sutil y en muchos casos difusa, la diferencia existe: a) La prescripcin extingue la accin; la caducidad afecta el derecho mismo. b) La prescripcin puede ser renunciada, no as la caducidad, que puede ser aplicada de oficio. c) La caducidad, a diferencia de la prescripcin, se opera contra los incapaces y no se suspende entr esposos. d) La caducidad tiene por objeto consolidar ciertos derechos o situaciones legales que la ley mira con simpata y que est interesada en amparar; de ah que los plazos de caducidad sean brevsimos. En cambio, al fijar un plazo para la prescripcin liberatoria, el legislador guarda una posicin imparcial; no se propone proteger al deudor en perjuicio del acreedor, sino simplemente, poner orden en sus relaciones jurdicas. Algunos ejemplos de caducidad permiten poner de manifiesto estas diferencias. La accin por nulidad del matrimonio, en caso de error, dolo o violencia, caduca para el marido si ha habido cohabitacin durante tres, das despus de conocido el vicio o de cesada la violencia, y para la mujer, si la ha habido durante treinta das (art. 85, inc. 3, ley matr. civ.); la accin de nulidad del matrimonio por causa de demencia, caduca para el cnyuge enfermo si recuperada la razn hubiere continuado la vida marital y para el sano, se hubiere hecho vida marital despus de conocida la incapacidad; la accin del marido para impugnar la legitimidad del hijo nacido durante el parto, caduca a los sesenta das de haber tenido conocimiento del mismo (254), etc. Como se ve en todas las hiptesis, hay un evidente deseo de consolidar, sea el matrimonio, sea la legitimidad del hijo.

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