INTEGRACIN, INTERPRETACIN Y APLICACIN DEL DERECHO

Introduccin - los sistemas de integracin del derecho, como mtodo de regulacin social, no se agotan en el ordenamiento positivo, sino que constituye un conjunto ms vasto y amplio. En nuestro orden jurdico cada norma, cada institucin jurdica o rama del derecho positivo, est animada por uno o varios principios reguladores, como ltima fuente a la que debe recurrirse para integrar el ordenamiento jurdico. 7.1.-Interpretacin del derecho - La interpretacin de la ley, Garca Maynez, es una forma sui generis de interpretacin, uno de los problemas interpretativos. Interpretar, es desentraar el sentido y alcance, que una expresin contiene, sacar ese sentido a la superficie. Interpretacin e Integracin del Derecho Con las Reglas de Conductas ticas y Tcnicas, (tcnica jurdica) hemos dicho que las reglas tcnicas puede y deben ser incorporadas al derecho, pueden ser juridizadas, la tcnica jurdica es el adecuado manejo de los medios que permiten alcanzar los objetivos que el derecho persigue, siguiendo pautas regladas. Puede ser: a) Legislativa: legislador, en elaboracin de leyes o al esclarecer el sentido de un texto legislado, b) Jurisdiccional o judicial: realizada por los jueces, previa aplicacin del derecho, c) Doctrinaria: actividad realizada por los juristas, ya sea, para investigar o estudiar. Los aspectos tcnico jurdicos que se desarrollan a partir de la norma jurdica ya elaborada son las de interpretar, integrar y aplicar, son tres tareas tcnicas vinculadas y tienen una absoluta independencia metodolgica. Ciencia del Derecho es la disciplina que tiene por objeto el estudio de la interpretacin, integracin y sistematizacin de un ordenamiento jurdico, para su justa aplicacin. La teora de la interpretacin e integracin constituyen la hermenutica jurdica. Interpretacin - El problema capital de la interpretacin de las leyes consiste en indagar el verdadero sentido y el contenido y alcance de las normas jurdicas, en relacin con los casos que por ellas deban de ser reglados. Constituye una tarea tcnica que tiende a investigar la inteligencia que debe darse a una norma, determinando su campo de aplicacin. El problema de la interpretacin supone la existencia de una o varias normas que rigen un caso concreto y cuyo verdadero significado se trata de dilucidar . Interpretar una norma jurdica, es esclarecer el verdadero sentido y alcance, aquel sentido que es decisivo para la vida jurdica. lvarez, no es la ley, en tanto y cuanto norma, lo nico que es objeto de la tcnica interpretativa. El tema de la interpretacin en el derecho, no se debe circunscribir exclusivamente a la interpretacin de la ley, aunque por su manifiesta importancia se pueda poner en l la acentuacin de la consideracin cientfica. Para la Escuela Egolgica - Cossio no se interpreta la ley, sino la conducta de las partes a travs de la ley. La Torre, La primera cuestin, es saber qu es realmente lo que hay que interpretar? es decir, ante una oscuridad o ambigedad de la norma jurdica, Qu quiere decir averiguar su sentido? La doctrina tradicional entenda que en estos casos, era necesario investigar la voluntad del legislador, objetivada en la norma que oportunamente creara. Un juez u otro intrprete de la ley, no vive a solas con sta. Pesa su educacin jurdica y su formacin humana en general, la doctrina de los autores que critican o defienden los preceptos legales y la influencia general de la sociedad en que vive. Esa elasticidad es una condicin indispensable en la supervivencia de las leyes, pues de otro modo sera necesario cambiarlas continuamente para adaptarlas a las necesidades del tiempo. La interpretacin de las leyes va cambiando al comps de las exigencias sociales.
En los siglos XVIII y XIX se pensaba que la interpretacin no era necesaria . El prncipe, poseedor del poder, no admita la interpretacin lata del Derecho por parte de los jueces . La lnea de pensamiento esbozaba nicamente un criterio hermenutico gramaticalista. Tena como base la explicacin de los

vocablos, frases y giros empleados por la ley. Si la ley era oscura, el juez no fallaba, le corresponda al prncipe, dar la interpretacin. As, emplearon ste mtodo los glosadores y pos- glosadores. Luego de la Codificacin Napolenica y la realidad misma, hacen desvanecer tal concepcin. Los exegetas sostenan: que, la ley, bastaba para la solucin, se aplicaba la ley llanamente, de ah el principio; Dura lex, sed lex. Luego se ve que hay casos no previstos en la ley, o casos en que el texto legal no comprende expresamente una cuestin determinada. Se plantea realmente el problema de la interpretacin legal.

En realidad el mecanismo de la interpretacin, es ms complejo que una actividad dirigida a averiguar la voluntad del legislador o la voluntad de la ley. El intrprete, el juez, se encontrar ante un texto legal o ante un conjunto de textos legales, con arreglo a los cuales tendr que tomar una decisin. Esta no es libre, deber fundamentarla va razonamiento lgico, en uno o varios de esos textos y ha de tener en cuenta, el mtodo de interpretacin adecuado y la interpretacin hecha hasta entonces por los tribunales, las corrientes doctrinales, las exigencias sociales y las circunstancias peculiares de cada caso. Es una labor delicada, cientfica, tanto del abogado, tratadista o juez. No es posible una aplicacin correcta, sin una correcta interpretacin del derecho.
Todo intento de efectuar la tarea de interpretacin de una norma jurdica debe manejarse con dos herramientas: las tcnicas (principios de hermenutica) y los contenidos sustanciales de la materia a la que se refiere la normativa a interpretar.

La tarea de interpretacin, no es la aplicacin de una tcnica, sino que, constituir el empleo de esa tcnica a las nociones fundamentales de la rama del derecho, de que se trata para lograr desentraar el sentido sustancial de la norma o normas a interpretar. Esas tcnicas son las herramientas que deber utilizar el especialista en la rama del derecho materia de la investigacin. En conclusin, no puede investigarse un aspecto de la Ciencia Jurdica, sin tener un conocimiento ms o menos profundo del mismo en su conjunto. Hay reglas de interpretacin. La prudencia que debemos tener en el momento interpretativo, en la especialidad que abordamos y jerarqua de la norma. Si bien estos criterios estn dirigidos fundamentalmente a la Constitucin Nacional, resultan de aplicacin cuando, de interpretar, se refiere, con una aclaracin: que siendo aquella la norma fundamental, a la cual deben ajustarse las otras leyes, sta, debe ser la primera herramienta de bsqueda a la que recurrimos, agotada la instancia de la propia ley. Es fundamental destacar el criterio interpretativo diferencial, entre el dcho privado y dcho pblico) como primera regla ya que no suele ser advertida fcilmente por la jurisprudencia y los intrpretes, dejndose llevar por metodologas interpretativas, que, por no adecuarse a las caractersticas del objeto de interpretacin, caen en sofismas errados, que apartan a la interpretacin del sentido y finalidad de la norma. Hay otra regla de hermenutica , que por sus caractersticas generales, resulta de plena aplicacin, an a las normativas constitucionales, que ms que una regla, importa una directiva para la postura que debe adoptar el intrprete. Se ha admitido, por la doctrina y jurisprudencia nacional que, la interpretacin de las leyes debe hacerse siempre evitando darles aquel sentido que ponga en pugna sus disposiciones, destruyendo las unas por las otras y adoptando, como verdadero, el que las concilie y deje todas con valor y efecto . Esta directiva se asienta en un principio complementario: no es razonable imaginar que el legislador haya pretendido dos soluciones (para la misma situacin), que se excluyan entre s . ste criterio de racionalidad, debe adoptarse aquella interpretacin que en lo posible deje todas las normas subsistentes, operando conjuntamente como complementarias. Cabe recordar, aquella regla que dice: La misin judicial del intrprete no se agota con la remisin a la letra de la ley, toda vez que los jueces, en cuanto servidores del derecho y para la realizacin de justicia, no pueden prescindir de la ratio legis y del espritu de la norma; es pauta de interpretacin de las leyes, dar pleno efecto a la intencin del legislador, computando la totalidad de sus preceptos de manera que armonicen con el ordenamiento jurdico restante. Por ltimo, debemos destacar la importancia que tiene la jurisprudencia, en la labor interpretativa de las normas porque la interpretacin, resulta mucho ms viva, ms justa y comprensiva,

cuando se la efecta frente al caso concreto. De un rpido repaso de la jurisprudencia de los ltimos aos, podemos extraer las siguientes reglas o principios de interpretacin , imbuidas de profundo contenido prctico:

Debe procurarse desentraar la intencin del legislador. Debe tenerse en cuenta la razonabilidad que deriva de la interpretacin. Tener en cuenta la finalidad de la ley. Las leyes de excepcin son por lo general de interpretacin restrictiva. La interpretacin debe contemplar el cuerpo normativo en su totalidad. Ante un conflicto de normas se debe decidir por la de mayor jerarqua. Debe evitarse aquella interpretacin que ponga en pugna la norma con el resto del ordenamiento jurdico. No debe atenerse a la literalidad formal de la norma. Debe descartarse aquella interpretacin que lleva a invalidar o prescindir de la norma. Una norma especial limita o prevalece sobre la general pero siempre teniendo en cuenta que ambas normas deben ser de jerarqua constitucional La exposicin de pautas de interpretacin, se conforma a la moderna Teora General del Derecho, que no ve en ste solo un conjunto de normas, sino un agregado de normas y principios (o directrices). Las normas proveen solucin inmediata en los casos simples , pero los juristas se ocupan en general de los complejos, de aquellos en que la sola lectura del texto legal, no arroja solucin evidente o peor an, indica varias alternativas contrarias entre s. Para los casos difciles se requieren principios interpretativos que operen como reglas de segundo nivel, exponiendo criterios sobre cmo utilizar las reglas del primer nivel, que son las normas jurdicas propiamente dichas. Clases de interpretacin - Los autores suelen clasificar a la interpretacin en: Segn quin la formule:

*Legislativa o autntica: el mismo legislador aclarar el sentido de una ley o precisar su alcance, mediante otra ley llamada interpretativa Sera impropio hablar de interpretacin legislativa; el Poder legislativo dicta la ley, pero la interpretan los jueces. La tendencia general, es limitar la facultad del legislador de interpretar sus propias leyes, para no detener con una declaracin autntica y universalmente obligatoria el libre desenvolvimiento del derecho, que se realiza merced a la obra de la doctrina y jurisprudencia. *Interpretacin Judicial, jurisprudencial o usual : es la que efectan los jueces en sus sentencias al aplicar el texto legal, a un caso concreto. Es la verdadera interpretacin, la nica que interesa del punto de vista del derecho positivo, puesto que los jueces deben integrar el ordenamiento jurdico y sus fallos tienen carcter obligatorio para las partes . El problema de la aplicacin del derecho se torna complejo, cuando las normas que rigen el caso son confusas o contradictorias, o plantean dudas respecto a la posibilidad de encuadrar en ellas la cuestin concreta que se trata de resolver. El juez, al proceder a la interpretacin del texto legal, debe hacerlo prudentemente, observando el conjunto de normas, principios o reglas o cierto mtodo, que forman la teora de la interpretacin de las leyes, la lgica jurdica. *Interpretacin Doctrinaria: realizada por tratadistas, jurisconsultos, comentaristas, autores en general etc. No es obligatoria, pero a veces realiza aportaciones valiosas, a la interpretacin judicial y para la solucin de los litigios en los casos concretos.
Segn la extensin y alcance que a la misma se le asigne en:

* Interpretacin taxativa o declarativa: las palabras de la ley expresan fielmente el pensamiento del legislador, tiende a fijar el alcance de la ley, solo en caso de textos claros y precisos.
*Interpretacin extensiva: el intrprete trata de dar mayor alcance a los que la propia ley tiene. Extiende el significado de las palabras de la ley.

* Interpretacin restrictiva: restringe el alcance de la norma, cuando de la aplicacin del texto expreso de la ley resultara una injusticia. Segn el mtodo de interpretacin: existen diferente mtodos interpretativos, como consecuencia de los postulados de las distintas escuelas jurdicas filosficas imperantes: Mtodo gramatical o filolgico Exegtico o histrico. Mtodo dogmtico o lgico sistemtico. De la evolucin histrica. De la libre investigacin cientfica. Escuela del derecho libre. Teora Pura del Derecho. Segn la Teora Egolgica del Derecho, Interpretar e integrar, es una actividad virtualmente excepcional. Se plantea cuando dos o ms normas incompatibles entre s regulan la misma relacin, que conocemos como; caso de concurrencia, conflicto de normas o antinomias. Los criterios para resolver los conflictos de normas o antinomias, de acuerdo a Lumia, son tres: Criterio jerrquico, la norma de grado superior prevalece sobre la de grado inferior. Criterio temporal, la norma posterior deroga la anterior. El criterio de especialidad, referido a la relacin de contenido entre las normas, una norma especial o excepcional deroga la norma general. Siempre teniendo en cuenta que ambas normas deben ser de jerarqua constitucional. 7.2.- Integracin del Derecho - las leyes son siempre insuficientes para resolver los infinitos problemas que plantea la vida prctica el derecho, siempre quedan fuera de ella casos que el legislador no ha imaginado. Se presenta el supuesto denominado: Lagunas de la Ley o Vacos Jurdicos. Claros o espacios vacos que la ley por olvido, imprevisin o imposibilidad de imaginarlos, no incluy norma alguna al sancionar la ley. Hay carencia de normas, no ha sido contemplada la situacin real por el legislador. No habiendo norma que contemple el caso, no se interpreta el derecho o la ley, se debe integrar el Derecho. La integracin del derecho es compleja y difcil, requiere mayor sagacidad y dominio del derecho. El magistrado y el jurista cumplen una labor de creacin, su resultado consiste en imaginar o buscar una norma para completar su vaco. El positivismo jurdico, sostiene la inexistencia de Lagunas en el derecho o la legislacin. Para Kelsen, dentro de la teora de la gradacin, el problema es sencillo. Frente al hermetismo del ordenamiento y por aplicacin del postulado segn el cual: Todo lo que no est jurdicamente prohibido, est jurdicamente permitido, el rgano deber decidir aplicar el derecho vigente, prescindiendo de valoraciones axiolgicas. El ordenamiento jurdico, constituye un conjunto homogneo, coherente y completo que permite encontrar solucin para todos los problemas, es la llamada; Plenitud hermtica del ordenamiento jurdico, o Norma de clausura o libertad , que postula el principio citado. . Nuestro orden jurdico - El C. Civil, art. 16, ha dejado sentado el siguiente principio: Si una cuestin civil no puede resolverse, por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Vernengo, La ley obligara en principio a hacer u omitir, lo que su sentido literal establezca, los que sus palabras prescriban. Se trata de indagar por el significado o sentido de una ley clara, esto es: de aquellas en que, por ser el tenor lingstico suficientemente explcito, la tarea del intrprete se reduce a una cuestin idiomtica o de lenguaje. Pero la interpretacin es algo ms que una cuestin lingstica, los aspectos idiomticos son bsicos, pero no se trata indagar las peculiaridades del llamado mtodo gramatical. Sino de saber que ha de responderse a quien pregunta simplemente, frente a un texto legal que aparentemente no exhibe enigma alguno: Que quiere decir?

Es de considerar el art. 17 del C. Civil: Los usos y costumbres no pueden crear derechos, sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Ante la necesidad de interpretacin de una norma jurdica, el juez, en algunos casos, puede recurrir a la costumbre. Es de advertir tambin, las disposiciones del C. de Com. art. 1 que remite al C. Civil, como ley supletoria - pone en vigencia los principios de su art. 16: En los casos que no estn especialmente regidos por ste Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil . En igual sentido, el art. 207 del C. de Com. dice: El derecho Civil, en cuanto no est modificado por ste cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales. El art. 16 del C. Civil, debe ser vinculado con el 15 del mismo cuerpo legal, que impone a los jueces: ...No dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Con ambas normas el legislador, ha querido dar solucin a todos los casos que puedan ser planteados y en el fondo, est previendo la posibilidad de la existencia de lagunas de la ley. Borda; Ante la presencia de una laguna de la ley, de una norma expresa y de solucin analgica, el caso debe resolverse recurriendo a los principios ms elevados del derecho, denominados Principios Generales del Derecho, porque guan, son orientadores, fundamentan. Ante el caso de duda o insuficiencia normativa, debe preferirse aquella que sea ms favorable, o ms benigna, al momento de resolucin del caso concreto. Indubio pro operario o Indubio pro reo. Qu sucede, cuando tal norma no existe? Carecemos de normas. El juez no puede dejar de fallar, por insuficiencia u oscuridad de la ley. Se plantea el problema, de insuficiencia de la ley, la ley, es insuficiente o no ha previsto norma alguna. Se debe integrar, llenar los vacos dejados por la ley. Pero obviamente no hay vacos en el ordenamiento jurdico en s, pues a travs de los medios de integracin, el juez, debe siempre encontrar una solucin. En este supuesto, debemos investigar primero si el derecho positivo establece o no algn procedimiento especial. Si est legislado, deber ajustarse al mismo. En caso negativo ha de inspirarse en el espritu de la propia legislacin y en los principios fundamentales del total sistema jurdico. La mayora de los ordenamientos jurdicos, prevn otras fuentes supletorias, en el nuestro el Art. 16 del C. Civil: Si una cuestin civil no puede resolverse, por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Del artculo precedente, surgen como procedimientos de integracin: La analoga y Los Principios Generales del Derecho. Esta solucin, va a regir nicamente las cuestiones civiles, y por extensin y en subsidio se puede aplicar a otras ramas similares: comercial, laboral, etc. La integracin del derecho, est excluida totalmente en materia penal , de acuerdo al principio consagrado en la C. N.: Art. 18 Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso . Por otra parte, no se pueden utilizar los procedimientos de integracin del derecho respecto de aquellas leyes que son de interpretacin restrictiva: leyes impositivas, las que establecen sanciones, las de privilegio, etc. Analgica - Este procedimiento de integracin, se basa en entender que de una norma legal, o del conjunto de ellas, pueden extraerse principios que son aplicables a casos que no estn previstos en la ley, ni siquiera en forma explcita, pero, que, por presentar una semejanza sustancial, con los contemplados en los textos legales, deben tener las mismas soluciones. En sntesis, consiste en la aplicacin de la norma, ms propiamente, de los principios extrados de la norma a un caso no previsto por ella, pero que presenta afinidad, igualdad jurdica esencial, con otro u otros que la norma regula. Los romanos formularon la regla de analoga diciendo: Donde hay la misma razn legal, all debe regir la misma disposicin legal. Se suele confundir la interpretacin extensiva, con el procedimiento de integracin por analoga. La primera es un resultado interpretativo, aclara el pensamiento de la ley frente a la expresin demasiado estrecha. En cambio la analoga, frente a un vaco legal, desenvuelve ms all del pensamiento; es una impulsin del derecho en la direccin iniciada por la ley. Savigny: la interpretacin extensiva no tiene que llenar una laguna, sino rectificar a partir del verdadero pensamiento de la ley, una expresin incorrecta utilizada por ella; en la analoga en cambio, se

parte de que no disponemos del conocimiento del verdadero pensamiento de la ley, y tratamos de suplir esta falta gracias a la unidad orgnica del derecho. Para que proceda la analoga, es necesario que se den tres requisitos: Que exista laguna legal Que concurra la misma igualdad jurdica, entre el supuesto regulado y el que no lo est Que no exista prohibicin legal de recurrir a la analoga. Los Principios Generales del Derecho - cuando el intrprete, el jurista, juez, se encuentra frente a un vaco de la ley, o de leyes anlogas, el art. 16 de nuestro C. Civil nos remite a PGD. Legaz Lacambra, hablaba de la dualidad doctrinal entre los cientficos del derecho en relacin con esta materia: los que consideran que los principios generales del derecho, son sencillamente aquellos que informan un ordenamiento jurdico dado (positivistas) y los que piensan que se trata de principios filosficos a priori, o sea, de una normatividad iusnaturalista. Para la Concepcin o interpretacin filosfica o iusnaturalista, los PGD, seran aquellos, radicados fuera del derecho positivo, que no forman parte del mismo, pero que lo integran. Ciertos criterios o principios de validez universal, referidos al derecho indistinto o a sus ramas que expresan reglas de justicia, de lgica y equidad, como bases permanentes de todo orden jurdico. Principios inmutables y eternos de justicia, opinin vinculada con la idea del derecho natural. Para otros, son principios histricamente contingentes, que han orientado o inspirado un derecho positivo determinado, sirvindole de fundamento. Es decir, las bases fundamentales en que se apoya la organizacin poltica, social y econmica de una comunidad. Se produce as, lo que podramos llamar, una autointegracin del derecho, pues ste recurre a su propio fundamento, para crear por va jurisprudencial o doctrinaria, nuevas norman que permitan resolver las cuestiones que no han sido todava reguladas. Si partimos de la base de que se trata de integrar o complementar el derecho vigente, podemos llegar a la conclusin de que nuestro Cdigo Civil, ordena recurrir a principios que no forman parte de la legislacin positiva, es decir, que no han sido sancionados en forma expresa . Esos principios, hubieran sido ya incorporados al orden jurdico, ya no sera preciso integrarlo, bastara referirse a ellos para encontrar la solucin adecuada. Los PGD son preceptos que no forman parte del derecho positivo, pero que lo integran racionalmente, ya porque sus aplicaciones demuestran su vigencia implcita como el derecho a la vida, a la integridad fsica y moral, al honor, al buen nombre etc. o porque no se han incorporado todava al derecho expresamente sancionado, pero no existen normas que lo contradigan. A falta de norma expresa y de solucin analgica, el caso planteado se deber resolver recurriendo a los principios ms elevados del derecho, a los que guan, fundamentan y limitan las normas positivas ya sancionadas. Los principios generales del derecho, no son algo ajeno al derecho, sino una parte integrante de l. De otro lado se afirma que constituyen principios del Derecho Civil la buena fe, el pacta sunt servanda, el abuso del Derecho, que nadie puede ir en contra de sus propios actos, el enriquecimiento sin causa. 7.3. - Aplicacin de la ley - Corresponde al Poder Judicial la misin de administrar Justicia, aplicar la ley y garantizar su cumplimiento en los casos concretos que se le presenten. Es el Poder Judicial, el rgano facultado para cumplir la funcin jurisdiccional. El juez, investido de Jurisdiccin, la potestad de dictar sentencia, debe garantizar a las partes, a las que alcanzan esos pronunciamientos, el derecho de defensa, la posibilidad de ser odo, ofrecer prueba y alegar sobre el mrito de la misma. Para aplicar el derecho, se debe interpretarlo o en su caso, integrarlo.
Aplicar las normas jurdicas, es someter un caso particular al imperio de una regla de derecho . Consiste en determinar las conductas en recproca interferencia que corresponde realizar en una situacin dada. Toda vez que los otros poderes del Estado, cumplen funcin de juzgamiento, decidiendo sobre

determinadas cuestiones, sean con pronunciamiento de sanciones o no, tambin aplican la ley. Tal ocurre cuando el Poder Ejecutivo, aplica las normas legales emanadas del Congreso y las que el mismo ha dictado para el rgimen de la Administracin Pblica, o cuando el Poder Legislativo, constituido en Tribunal de Juicio Poltico, pronuncia sentencia, que deben fundarse en prescripciones legales. Convienen destacar, que, Ciertos funcionarios judiciales, cmo fiscales, asesores y los letrados mismos, que invocan leyes para apoyar en ellas sus dictmenes, pronunciamientos o pretensiones, no son aplicadores de la ley, se sirven de ella, citan leyes, no crean situaciones jurdicas, no resuelven con efecto coactivo. El derecho, tambin es aplicado, cuando los ciudadanos ajustan su conducta a las normas que aqul establece. As la mayora de los individuos no matan, no roban, no causan dao a otro, cumplen con las ordenes y prohibiciones que componen una parte del ordenamiento jurdico. He aqu, lo que puede llamarse aplicacin pacfica del derecho. En sta observancia habitual y sin conflicto de lo que el derecho dispone, reside precisamente su fuerza y eficacia.

Aplicar las normas jurdicas es someter un caso particular al imperio de una regla de derecho. La funcin de los jueces es aplicar la norma general, al caso concreto para hacer justicia. En la aplicacin de la norma general, al caso concreto, el juez queda slo con su conciencia, a la que es necesario iluminar con razn y justicia es decir con conocimiento fundado y con voluntad de dar a cada uno lo suyo. La realidad, nos demuestra, que no es veraz la solucin de la aplicacin del silogismo jurdico, tal solucin, pues frente a un caso, pueden darse varias soluciones. Como ha dicho Kelsen, toda ley, es un marco de posibilidades donde podemos encuadrar varias soluciones. Como la funcin de resolver los casos dudosos o controvertidos corresponde en ltima instancia a los tribunales, es conveniente que recordemos algunas de las normas que rigen esta actividad tcnica: No hay derecho, sin jueces, si el derecho queda en la formulacin terica es pura abstraccin, sin incidencia en la vida de la sociedad y de sus ciudadanos. No hay jurisdiccin, sino en virtud de ley : el juez llamado a aplicar la norma jurdica (juzgar) debe tener jurisdiccin y ser competente para decidir el caso que se plantea. No pueden dejar de juzgar, bajo pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Art. 15 Cdigo Civil El juez debe resolver siempre de acuerdo a la ley: deben aplicar las normas jurdicas (leyes, de costumbre, jurisprudencia) y no sus propias ideas. Los casos deben ser resueltos conforme al derecho vigente. Los fallos no debern ser arbitrarios. Las sentencias, son definitivas: los fallos una vez pronunciados no deben sufrir alteracin alguna. Existen distintos recursos, que se pueden interponer, frente a la cosa juzgada, (apelacin, nulidad etc.) pero si no se hace uso de ellos, o si la sentencia ha sido dictada por el Tribunal Superior, ella hace cosa juzgada, impidiendo toda modificacin. Efectos de la Aplicacin - de acuerdo a la teora de Kelsen, el mbito de validez de las normas jurdicas, los debemos considerar desde el punto de vista: a) De la persona o personal, por los sujetos a quien obliga (mbito personal). b) Espacial, la porcin de espacio en que un precepto ser aplicable, c) Temporal, mbito temporal, el lapso de tiempo durante el cual conserva su vigencia y d) mbito material, de acuerdo a la materia que regula. La aplicacin de la ley, no es una cuestin de fcil resolucin, plantea dificultades, al aludir los efectos que produce la misma en relacin a las personas, al tiempo y al territorio. Efectos o lmites con relacin a las personas - Coincidentes con la definicin de derecho positivo, la ley rige y debe ser siempre aplicada dentro de la sociedad poltica que la dict. La ley no vale fuera del territorio. Desde el punto de vista de un estricto derecho positivo, el juez aplica exclusivamente la ley de su pas, es la ley que lo erige a l precisamente en juzgador. Segn Kelsen, Estos rdenes normativos, se caracterizan precisamente, por el hecho de que sus mbitos especiales de validez se encuentran limitados. La limitacin a un determinado territorio, significa que, las medidas coactivas, las sanciones establecidas por ese orden, tienen que ser

aplicadas nicamente en este territorio y ejecutarse dentro de l. En estos casos no hay duda sobre la ley que debe regir la conducta de los particulares, un solo ordenamiento jurdico resulta posible. Cada Estado, tienen un territorio determinado, para el cual legisla, principio de Territorialidad de la ley. La ley vigente en un pas se aplica tanto a sus nacionales, sean nacidos en l o provengan de otros pases, o aquellas personas que estn de paso por su territorio. El precepto del Art. 1 del C. Civil impone la obligatoriedad de la ley para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. El Art. 22 C. Civil Lo que no est dicho explcitamente o implcitamente, en ningn artculo del Cdigo, no puede tener fuerza de ley en derecho civil, aunque anteriormente una disposicin semejante hubiere estado en vigor, sea por una ley general, sea por una ley especial. El Art.2 del C. Civil dice que: Las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial . Trasluce la norma la Imperatividad. Las normas, la ley, una vez que ha entrado en vigencia son obligatorias, incluso para quienes ignoran sus disposiciones. De acuerdo a La Serna, El principio se fundamenta sobre todo, en la necesidad social de que las normas jurdicas tengan incondicionada y general aplicacin. Todos tenemos el deber de conocer las leyes, por eso su publicacin. No se admite la Ignorancia de las leyes como tampoco se admite el Abuso del Derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Si los admitimos, estamos entregando el cumplimiento de ellas a la voluntad de los ciudadanos. La ignorancia de las leyes, no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley, Art. 20 C. Civil. En casos excepcionales, tratndose de leyes excepcionales, injustas, cabe la posibilidad de desconocer la validez de tales leyes, por razn de su injusticia. Efectos o lmites con relacin al territorio - puede suceder que el ordenamiento jurdico del cual recibe el juez su envestidura, no sea el mismo que aquel bajo cuyo imperio se ha desenvuelto. El problema de la determinacin de la ley aplicable a un caso con elementos extranjeros. Aunque en principio, la ley es siempre territorial, algunas veces sufre efectos extraterritoriales. En ciertas y en determinadas relaciones jurdicas, la ley puede aplicarse fuera del territorio; extraterritorialidad de la ley. El estudio de tales cuestiones corresponde a una rama del derecho positivo: Derecho Internacional Privado, que presenta mltiples dificultades, y, concilia creando una especie de comunidad jurdica Inter. Gentes. En el sistema Internacional Privado, han existido ciertas doctrinas vigentes o formuladas en un momento histrico, que pretenden resolver unitariamente el tema de la aplicacin de la ley: a) Sistema de personalidad de la ley o personal c) Sistema estatutario e) Sistema de comunidad del derecho. b) Territorial, d) Sistema de la nacionalidad del Derecho

Los ms relevantes: el sistema de personalidad de la ley o personal y el territorial. Segn el ppio personal, o de personalidad de la ley, las leyes se dictan para las personas y acompaan a sta fuera del territorio. En el ppio territorial, las leyes son dictadas para el territorio, y tienen su lmite en el mismo. En nuestro derecho, segn las caractersticas de las relaciones jurdicas, se aplicar uno u otro.
Sistema Estatutario, Los post glosadores italianos, en el siglo XIV, idearon la doctrina de los estatutos. Bartolo fue el creador del nuevo sistema, que consista en investigar la naturaleza de la relacin jurdica o de la norma aplicable, para decidir, de acuerdo a criterios de justicia, la que deba regir en cada situacin. Fue elaborada, nuevamente en Francia en el siglo XVI, por D Argentr, quin clasific los estatutos en a) Estatutos Personales que se referan a las personas, esencialmente a su condicin jurdica nacimiento, capacidad, libertad, estado civil etc.) formaban parte de una legislacin nacional, y se aplicaban a los individuos en cualquier territorio que ellos se encontrasen, con ciertas excepciones, que por razn de cortesa Internacional, se aplicaba la ley extranjera. b) Estatutos Reales: Aplicable a las cosas, a su naturaleza jurdica. Perteneciendo a la legislacin del pas donde se hallaban, segn el principio que mandaba aplicar: La ley del lugar de la situacin de la cosa y la del lugar donde se efectuaba el acto c) Estatutos mixtos: Al considerar, que los anteriores eran insuficientes se agregan los mismos. Regan a las personas y a las cosas (sucesiones, quiebra, divisin de condominio etc.)

Estas disposiciones se aplicaban en ocasiones segn la nacionalidad de las personas, y en otras, segn el lugar donde se hallaban las cosas, o se haban efectuado los actos. Los actos, se regan por el principio de La ley del lugar de celebracin. El conflicto entre el subjetivismo del derecho germnico y el objetivismo del derecho romano, es decir entre el postulado de la nacionalidad y el del domicilio, no encontr, pues en esta doctrina una solucin satisfactoria que uniformase el criterio. Esto fue causa de que los conflictos de derecho se resolviesen, sino en forma arbitraria y caprichosa, por lo menos esgrimiendo sutiles distingos, creados y aplicados para la situacin objeto del litigio. En general este sistema ha sido abandonado. Excepcin, de la escuela holandesa o flamenca que si bien contina la tradicin estatutaria, en cuanto a los problemas relativos a la aplicacin de la ley extranjera, trae como novedad el cambiar de fundamento de dicha aplicabilidad: los Estados soberanos admiten la aplicacin de la ley extranjera, por cortesa y en orden a obtener una reciprocidad que resulte til a ambos Estado. Este sistema, con una base eminentemente nacional y territorialista, tal cual fuera elaborado por la escuela Holandesa, sobrevive en la escuela anglosajona y predomina en dichos pases.

Sistema de Nacionalidad del Derecho: el ppio fundamental es: Las leyes se dictan tenien-do en cuenta, ante todo, las condiciones de raza y ambiente de las personas, a las cuales han de ser aplicadas, por lo tanto la ley nacional ha de seguir a la persona y regirla donde quiera que vaya, de acuerdo al ppio del Jus sanguinis. Se anotan algunas de las excepciones al mismo: a) La ley extranjera no puede ser aplicada cuando es contraria al orden pblico, b) forma de actos jurdicos, se rige siempre por la ley del lugar etc. Origen Italia. Este sistema, tiene inconvenientes prcticos, y ha dado lugar a numerosas crticas y atenta los derechos del hombre y no es aceptado en los pases de inmigracin. Sistema de Comunidad del Derecho: Federico C. De Savigny en su obra, Sistema del derecho romano actual (1849) sienta las bases del derecho Internacional moderno. Sostena; en cuanto al fundamento de la aplicacin de la ley extranjera, que a medida que se acrecientan las relaciones entre los diferentes pueblos, es cada vez ms necesario renunciar al principio absoluto de la territorialidad de las leyes, para admitir el de una cierta comunidad del derecho, existente entre los diferentes pueblos, en cuya virtud se tiende a igualar cada vez ms el nacional y el extranjero ante la justicia . Debe buscarse en la ciencia jurdica, el principio que sirva para resolverla mediante un proceso de elaboracin cientfica, sin tener en cuenta que pas es el que ha dado carcter de ley al principio que se aplica. No se aplica la ley extranjera por un acto de cortesa, sino por una necesidad cientfica . Por lo general, todos los pases aceptan la territorialidad del derecho y slo se apartan de ste principio respecto a las leyes directamente vinculadas a la condicin de las personas. Con relacin a stas, subsisten en la legislacin dos sistemas contrapuestos: el de la nacionalidad y el del domicilio.

El Cdigo Civil Argentino, ha consagrado, en varios artculos del Ttulo Preliminar, algunas normas para la solucin de stos conflictos de leyes. Considerando sus efectos, desde tres puntos de vista: capacidad, bienes y forma.
La

capacidad o incapacidad de las personas, domiciliadas en el territorio de la Repblica, sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de la Repblica, sean nacionales o extranjeras, por ste Cdigo, Art. 6, an cuando se tratara de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero. Las domiciliadas fuera del territorio de la Repblica, van a ser consideradas capaces o incapaces de hecho, de acuerdo con las leyes del pas donde tengan su domicilio, juzgadas por las leyes de sus respectivos domicilios. Si la capacidad es de derecho, se aplicarn las normas de nuestro Cdigo. Las formas y solemnidades de los actos jurdicos, se van a regir por la ley del lugar de celebracin (contratos, matrimonio).
Los

bienes: debe distinguirse si se trata de bienes muebles o inmuebles. Bienes inmuebles o bienes races, que estn situados en la Repblica Argentina, van a ser exclusivamente regidos por la ley del pas, respecto a la calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, como a las solemnidades que deben revestir dichos acto. El ttulo de una propiedad slo puede ser adquirido, transferido o perdido por las leyes de la Repblica. En cuanto a los bienes muebles, dice el ordenamiento legal que si tienen el carcter de permanentes, sin intencin de transportarlos se rigen por las leyes del lugar donde estn situados. Los muebles, que el propietario lleva consigo o son de uso personal, como tambin los que tiene para ser vendido o transportado a otro lugar, estn o no en su domicilio, se van a regir por las leyes del domicilio del dueo. Las formas, y solemnidades de los contratos y de to-

do instrumento pblico, su validez se juzga por las leyes del pas donde se hubieren celebrado u otorgado, aunque deban producir efectos en otro territorio. Art. 12 C. Civil Argentino. Es de considerar tambin, lo que respecta al derecho de Sucesin, como consecuencia de la muerte de una persona. Estas situaciones jurdicas, de acuerdo al Art. 3283, son regidas por la ley del lugar donde el difunto tena su domicilio , sean los sucesores nacionales o extranjeros. Efectos o lmites con relacin al tiempo - Sancionada una nueva norma, corresponde desentraar cul es su relacin con las conductas ya realizadas o ejecutadas o en curso de ejecucin. Esta ley regula a una y otras conductas o rige respecto a ambas? Toda norma, tiene un mbito temporal de validez, concierne a la vigencia del derecho en el tiempo, territorial, personal, y se refiere a si se aplica a hechos o actos anteriores a ella. Las leyes, no existen sino desde que se promulgan y no pueden tener efecto, sino desde que existen. Cuando una ley reemplaza a otra, la antigua habr regido los actos jurdicos que se han realizado durante su vigencia, y la nueva, ser de aplicacin a los que se cumplan bajo su imperio. Sin embargo, suele ocurrir, que un acto jurdico formalizado mientras la ley antigua estaba en vigor, produzca consecuencias ms tarde, cuando una nueva disposicin legal haya ocupado el lugar de aquella. Dichos aspectos tienen relacin con los principios de retroactividad e irretroactividad de la ley. Principio de la Retroactividad de la ley, sostiene que las leyes no slo rigen para el futuro, sino tambin para los hechos ocurridos con anterioridad al momento en que entr en vigor la ley. La dificultad resultante de ste principio, es que atenta contra la seguridad pblica. Al respecto se han construido diversas doctrinas, una de las cuales es la de los derechos adquiridos, que propicia la idea de que la ley es retroactiva cuando alcanza a derechos adquiridos y no lo sera cuando afecta a meras expectativas o facultades. Principio de la Irretroactividad de la Ley : fue formulada en las legislaciones del Derecho, Romano y Derecho Espaol. Una constitucin de Teodosio II y Valentiniano III, del ao 440, e incorporada al Cdigo de Justiniano, dispona; que las leyes y constituciones Prescriben las formas de las causas futuras y no se retrotraen a los hechos pasados, a menos que el legislador estatuya sobre el tiempo pasado y las cosas aun en suspenso.- Fue conocida esta norma como regla Teodosiana, a partir de la cual se formulo el principio de irretroactividad: Las leyes nuevas no alcanzan a los hechos pasado, ni an a los que estn en suspens o. La regla, sin embargo, contena una limitacin: el legislador poda retroaccionar la ley si lo consideraba oportuno.

Nuestro C. Civil, la consagra el principio de irretroactividad de la ley en el artculo 3: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdica existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. El principio de la irretroactividad de la ley, en este caso, en materia penal, es en s un principio absoluto, est expresamente contemplado en el Art. 18 Constitucin Nacional: Ningn habitante de la Nacin, podr ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso... En consecuencia, siempre se aplicar, y an con efecto retroactivo, la ley penal ms favorable al imputado. La ley resuelve que la ley ms favorable se aplicar tambin en el caso de estarse ejecutando una sentencia. Resulta as, desde el punto de vista de nuestro Derecho Nacional, no se concibe que una ley sea obligatoria antes de existir. La sociedad tiene un orden jurdico, y es la principal interesada en que dicho orden subsista, que exista cierta estabilidad y seguridad en las relaciones jurdicas de los individuos y que tanto su persona como sus bienes, estn resguardadas ante un cambio de legislacin.