DROIT FRANCO ALLEMAND DES CONTRATS

Dans le cadre d4une acquisition on a le cote contractuel et le transfert de proprio en SOI ; a sillustre simplement. On a le contrat ou on vend cette chaise. Mais en droit all on acquiert un droit pour pouvoir devenir proprio de la chaise. On devient propritaire par la remise en main propre de la chaise. Le contrat de vente nst quun acte gnrateur des obligations mais il nopre pas le transfert de proprio de la chose objet du contrat. le vendeur prend seulement lengagement de transfrer la proprit lacheteur et lautre est oblig de rgler le prix. Pour effectuer le transfert, il faut remettre le bien lacheteur. Dans toutes les relations dagent commercial on le voit ds les CGA /CGV, cette nuance dcide la particularit des autres clauses. Une clause de rserve de proprio en dt all ne fonctionne pas comme en dt fr. quand jai une clause de rserve de proprio, elle intervient qd je conclue le contrat en dt all elle intervient entre la signature et la remise. On lappelle Abstraktions princizp. a dtermine tous les contrats autour. Loffre, au moment o jentre dans une relation commerciale, au moment o je lui propose, je mengage vendre aux conditions telles que je lai stipul dans mon offre. Une offre selon le droit allemand est engageante. Si je dis que cette chaise vaut 20 si lautre accepte, je ne peux plus faire marche arrire, la vente est conclue. En dt fr loffre nest pas conclue sans lacceptation. Cest la proposition qui est engageante en droit allemand. En droit fr loffre nengage pas tant quil ny a pas eu dacceptation. Le prix doit tre dtermin selon le droit franais pour quun contrat soit conclu valablement. En droit allemand doit seulement tre dterminable. On peut dans un contrat allemand se rfre a un taux de la bourse, on peut mettre des critres permettant de dterminer un prix mais on nest pas oblig de mettre un prix prcis. Cest plutt un usage des contrats allemands. On va trouver si les parties ne sont pas daccords des clauses darbitrages la place des clauses de juridiction. Dans le commerce on aime passer par un arbitre dans les contentieux au lieu de faire appel des tribunaux. On pense que passer par un arbitre va plus vite. En droit allemand les procdures ne sont pas trs longues. Une fois passe par un arbitre, jai la dcision de larbitre. Un argument trs souvent utilis savoir quune procdure darbitrage est moins onreuse et moins couteuse nest pas vrai. Il y a des litiges qui ne coutent pas cher mais larbitrage peut couter cher car cest une facturation selon les heures passes. En revanche en France on na pas ces tableaux et limites de facturation En droit allemand celui qui perd la procdure doit payer et prendre en charge les couts de son adversaire.

Les relations commerciales et les diffrentes options quon a en droit allemand pour la vente de produits.

Un agent commercial est une personne physique ou morale qui vend au nom et pour le compte de lentreprise. Il sengage pour le compte de la socit pour laquelle. Au niveau de la socit mre on a des groupes de production, la socit mre va crer une filiale ltranger qui va vendre pour la socit mre ses produits. Cest elle lintermdiaire entre la mre et le consommateur. Lacquisition se fera entre la socit mre et le client la filiale en tant quagent commercial a seulement la relation intermdiaire avec le client. Dautres socits fonctionnent directement. Elle entre en relation avec une pers phys ou morale qui fonctionne dj et qui va entrer en contact avec la socit allemande et par un contrat dagent va travailler avec la socit allemande. Lagent commercial ne devient jamais propritaire de la chose quil vend. La particularit dans un contrat dagent commercial selon le droit allemand se voit dans 2 points : Le cadre de la rsiliation du contrat. a na aucune importance dans le cadre de relation intra-groupe. Lagent commercial est indemnis mais pas de la mme faon que le droit franais. En Droit allemand cest hauteur dune anne de commission. Sur la base de la moyenne des commissions quil a touches( pendant les dernires 5 ans. a veut dire que pendant les dernires 5 ans il a en moyenne gagn 80000 ; donc il touchera 80000 au maximum). En droit franais je suis sur une base de 2 annes de commission. Les critres pour indemniser lagent en Allemagne sont plus forts. On ne veut pas comprendre lindemnisation comme un du. Cest une indemnisation pour les clients quil va perdre. Si lagent peut prouver que mme avec lindemnisation, il va continuer a travailler avec ses clients pour dautres entreprises, lindemnisation ne se fera pas ou pas au montant su indiqu. En droit franais on est dans une logique ou quoiquil arrive lagent commercial a droit a une indemnit. Mme sil continue travailler avec ses clients, mme sil na subi aucun prjudice.

La diffrence avec un distributeur cest quil rachte pour revendre. Le droit allemand a une particularit absolue lorsquon travaille avec des socits allemandes qui veulent sinstaller en France. Contrairement au droit franais, distributeur est trait par analogie comme un agent commercial au moment de la rsiliation. Le distributeur peut se prvaloir de lanalogie avec lagent, pour le paiement de lindemnisation en application de larticle 89. A lenvers on peut conseiller un groupe de passer les voies de distribution en France car il chappera au paiement dannuits ou indemnits. Par rapport aux garanties et vices, il y a eu une rforme du droit civil allemand. Il y a la particularit suivante : quand je produis et vends un produit avec un vice, lacheteur ne peut pas le retourner/ le rendre, il doit donner au vendeur la possibilit dliminer le vice. Si le vice ne peut pas tre limin, je rends le produit. en tant quagent commercial a ne me concerne pas. Je dois juste vendre le produit. Le reste relve de la relation entre le consommateur et le fabriquant. Il y a les contrats franchiss mais on ne peut pas dire quil y a une particularit.

DROIT DU TRAVAIL Dans un contrat de travail, il y a des clauses de non-concurrence, le salari sengage ne pas travailler pour un concurrent. On veut lempcher cause du savoir-faire de lentreprise pour laquelle il travaille. En droit franais quand on prvoit une clause de non concurrence on peut prvoir la possibilit de dispenser le salari de cette clause de non concurrence avec la consquence, quil ne puisse pas travailler et quil peroive une indemnit. On laisse la possibilit de le dispenser de cette clause de non concurrence ce qui fait que lemployeur ne sera pas oblig de payer lindemnit. En droit allemand, si on intgre une clause de non concurrence et mme si on prvoit une dispense, on paie une indemnit. Elle nest pas lie au vrai fait que jempche le client de travailler, parce que je le peux le dispenser. Dans la mesure o lentre de la relation de travail avec lui, si je lui ai mis cet obstacle je suis oblig de lindemniser. Il y a dautres diffrences particulires. En droit franais on a une diffrence entre le cadre, le noncadre, louvrier et le Dirigeant. Le droit allemand ne connait pas cela. On connait le statut salari, dirigeant et artisan. Il ny a pas la mme distinction de poste comme en droit franais. Autour dun cadre il y a une rglementation spcifique autour du statut du cadre en franais. Le dirigeant dune socit en droit franais est encadr simplement par le droit des socits car il nest que mandataire, il occupe le mandat de grant, prsident. Cela a comme consquence pour lui , quil nest pas protg par la scurit sociale. Quand on est associ, on ne cotise pas. Quand on est simple dirigeant on peut cotiser. La rglementation salariale ne sapplique pas lui. Un mcanisme a t mis en place pour protger ce statut de DG. Ex pour une SAS on peut rvoque un DG tout moment sans payer dindemnit et mme sans motifs. Dans le droit franais on a trouv un mcanisme pour le protger. On le fait en lui attribuant un autre poste distinct de celui de DG. Cest un poste spar o il est salari. Cest un poste ou il est directeur. Il a la protection sociale, il est salari et lapplication de toutes les normes du droit du travail sapplique lui. En droit allemand, le grant est mandataire mais on lui donne un contrat en tant que grant. Cest un contrat de prestataire de service. Comme il est dirigeant on applique des dispositions dans le cadre du licenciement qui existe pour un prestataire de service. a ne lui donne pas la protection dans le contrat de travail. Si en droit des socits il est rvoqu ad nutum, il lui reste tjr son contrat de grant. Le contrat de dirigeant est trs li au mandat social. Si le contrat de DG tombe, le mandat social aussi tombera. En droit franais si le mandat expire ou le dirigeant est rvoqu ou on ne renouvelle pas son mandat, il gardera toujours son contrat de travail. Cest une procdure part pour mettre fin ce contrat de travail. Il y a des socits qui pensaient avoir mis fin a des mandats sociaux mais se sont retrouvs avec des contrats de travail. En droit allemand on na pas ce risque car lun est li lautre. Par rapport la nomination dun grant, a dpendra comme en droit franais des diffrentes structures. La SAS est une structure caractrise par une grande libert statutaire. La par la

La petite socit par action est une socit par action avec les mmes dispo. Elle est un peu simple. Elle ncessite moins dactionnaires pour pouvoir la constituer. Cette libert statutaire a ne sapplique pas sur la petite socit par action.

CHAPITRE 1 LE CADRE LEGAL Il se pose sur la directive 86/653 CEE. Selon le droit allemand, le acdre de lagent indpendant est fix par les art 84 92 du code de commerce allemand ainsi que par les dispositions communes du code civil allemand. Le VRP travaille pour le compte dune autre socit. Il est trait comme une sorte de sa lari. Il rempli des lments comme un agent commercial mais il est trait comme un salari. Il y a une catgorie qui ressemble beaucoup au salarie cest le HANDELSREISENDE. On parle de lagent qui est un reprsentant indpendant ou purement lagent commercial. Il y a trs souvent des doutes. A-t-il la qualit dun salari ou est-il indpendant ? Le critre dautonomie est trs important. Sa faon de travailler est caractrise par une maitrise de son emploi de temps. Le contrat avec un agent ne doit pas forcment tre formul par un contrat. la relation peut exister oralement. a peut prsenter des dangers. On peut faire travailler quelquun pour nous. Dans lart 84 du code de commerce, la notion dagent est dfinie comme suivant : lagent commercial est charg de ngocier des affaires pour le compte dun mandat et de les conclure au nom de celui-ci. Il existe son mandant titre indpendant. Par affaires il faut entendre tout ce qui touche au contrat au marketing, aux conditions modalits etc Un agent peut tre une personne physique mais galement une socit. Lagent peut agir pour une personne physique mais une socit. Lagent commercial nest pas soumis au droit du travail. La directive prvoit que la relation avec un agent peut tre conclue oralement ou rdige. En revanche si une des parties insiste pour que le contrat soit crit a deviendra une obligation dtablir un contrat. Il y a des exceptions : il y a des clauses qui ne sont juridiquement valables que lorsquelles sont crites. Dans lhypothse ou lE voudrait mettre fin au contrat, il y a toujours le comportement de lagent commercial : il lui doit lE la loyaut. Il doit galement agir dans lintrt de la socit ou de la personne pour laquelle il travaille. Il doit sacquitter de ses obligations avec la diligence dun commerant srieux. Cette obligation forte est intgr par le droit allemand parce quil est indpendant. Il est difficile de le contrler. Si la socit veut se sparer de lagent, elle devra prouver plus tard quil na pas agi avec suffisamment de diligence. Lagent a dautres obligations. Il doit tenir le commettant de toutes infos ncessaires concernant le march ou les clients. Il est tenu a un devoir de confidentialit, pour les opration auxquelles il participe.

Un agent peut reprsenter plusieurs socits. En revanche, pour des raisons lies aux produits quil vend, la socit peut lobliger par contrat, par crit de travailler exclusivement pour la socit. a a pour consquence le versement dune indemnit qui se calcule comme la commission qui lui est verse. Le commettant a aussi des obligations. Il doit soutenir de lagent dans ses missions. Il doit le tenir de toutes affaires conclues, refuses ou inexcutes. Il est tenu de mettre sa disposition tout document, chantillon et information ncessaire concernant les produits. Quand on parle des clauses juridiquement valables quand elles sont crites, on parle de la clause dexclusivit et la clause de non concurrence. La clause de non-concurrence peut tre applique que lors de la dure du contrat. monter une socit qui fera la mme chose. A la fin du contrat elle peut aussi sappliquer en ce sens quil ne pourra pas exercer son activit. La limitation concerne le territoire et les clients avec lesquels il travaillait. A la fin du contrat, pour une clause de non-concurrence on parle de clause postcontractuelle

CHAPITRE 2 DUREE ET FIN DU CONTRAT DAGENT COMMERCIAL Le contrat peut tre conclu pour une dure dtermine ou indtermine Pour le contrat dure indtermin, le pravis est de un mois la 1ere anne, 2 mois la 2e anne, 3 mois partir de la 5e anne et 6 mois partir de la 6e anne. En pratique cest diffrent. Il faut calculer le double. Dans la jurisprudence allemande cest 2 fois le dlai prvu par la loi. Parce que le problme cest souvent quand commence le mois : du 1e au 31 ou du 5 au 5 du mois suivant. Dans le cadre dun contrat dtermin, il prend fin son chance et sauf stipulation contraire, la rsiliation ne peut avoir lieu que pour la fin du mois calendaire. En droit allemand la loi prvoit quun contrat se termine mais on peut prvoir une autre date. Dans le cadre dun litige, on observe que les juges estiment le dlai pass la fin du mois. Il y a un autre moyen pour les contrats dure indtermine de demander la rsiliation immdiate du contrat. cette rsiliation est possible pour un motif grave et justifie, rendant le respect du pravis impossible dune part et supprimant le droit lindemnit de clientle dautre part. si je peux reprocher lagent une faute grave qui nest pas justifie, je peux me sparer tout suite de lui. Cest un moyen me permettant de ne pas lui payer dindemnit. Attention il faut le prouver. Cette facult existe aussi pour le CDD. De prouver une faute cest toujours un peu compliqu. Les parties ne peuvent exclure la faute grave pour rsilier le contrat. Un motif grave ne ncessite pas la prsence dune faute par lune des parties. Une faute grave peut tre selon la JP allemande, la reprsentation dune E concurrente sans laccord du mandat ; une

diminution sensible du CA imputable lagent, les plaintes du client pouvant nuire la rputation du mandat. Par diminution du CA, il na pas vendu assez ou il a vendu aux mauvaises personnes. Il a lobligation de se renseigner sur les clients. Pour un client qui se plaint, lagent a peut-tre promis plus que le produit ne peut remplir comme fonctionnalit, ou que le produit nest pas adapt pour lutilisation faite par le client. Quand jai un motif grave le contrat peut sarrter de suite mais on laisse 2semaines passer. Cest un moyen acceptable pour lagent de tout couper. Dans les 2 semaines ou je dcouvre le motif grave, le mandant doit prononcer la rsiliation. Si je laisse plus de temps scouler ce sera trs difficile de le justifier. Quand je dcouvre le motif grave je peux rsilier le contrat avec effet immdiat. Les 2 semaines peuvent ne pas tre appliques si la faute est tellement grave quil est impossible pour lagent de rester en contact avec la socit. Le droit applicable dans un contrat dagent cest important. Si jai une socit fr qui conclue avec un agent allemand, et que le contrat est muet, les rgles du DIP vont sappliquer. Il y a la convention de . Rome du 19 juin 80 sur les relations contractuelles. Elle est entre en vigueur en Allemagne le le droit applicable est celui choisi par les parties ou le droit du pays o rside celle des parties qui doit fournir la prestation caractristique en loccurrence le pays de lagent. L o lagent ex erce son activit, le droit applicable ce pays-l sappliquera. Il faut faire trs attention ce que la clause qui prvoit le droit applicable soit comprhensible et claire. En Allemagne on ne paraphe pas chaque page. On signe la dernire page et on estime que cest suffisant. Pour apporter plus de puissance, on recommande de parapher chaque page pour prouver que les parties ont eu connaissance de chaque clause rdige dans le contrat Par rapport la rmunration. Cest une commission. Il la peroit au titre des ventes et oprations quil effectue. Aucune disposition lgale ninterdit que celle-ci, ne soit fixe. Dans la pratique on travaille avec des objectifs invariables ; les frais professionnels sont en principe assums pas lagent. Il y a dautres rmunrations qui peuvent sajouter : des rmunrations pour des prestations administratives. La commission peut tre un pourcentage fixe. La loi ne prvoit pas de montant. On se fonde sur les usages dans le secteur, lexprience. Le droit la commission est prvu dans larticle 87 du code de commerce allemand. Il a droit une commission pour toutes les affaires, pendant la dure de son contrat qui rsultent de son activit ou qui ont t conclues avec des personnes ou des E dont il a antrieurement obtenu la clientle pour des oprations de mme type. Il touche une commission pour des clients pour lesquels qui ont dj travaill avant avec la socit ou que lui-mme connaissait avant et quil a intresss pour les produits de lE ;

Il peut vendre des clients quil dveloppe, nouveaux clients pour la socit, mais il peut il peut vendre des clients qui existent dj ou des clients quil a eu avec dautres socits et quil ramne la socit. Lors de lindemnisation on distingue entre la clientle qui a t ramene par lui et quil laisse la socit et la clientle qui existait dj. Lindemnisation ne marche pour la plus-value rapporter la socit. Il y a la zone go de fait et celle attribue par une clause dexclusivit. Quand jai une exclusivit contractuelle, il y a une obligation 1H10min Il a galement droit une commission pour toute vente qui se fait aprs la rupture du contrat dagent commercial mais qui est lie lactivit dagent. On parle dun dlai raisonnable. Conformment ce qui est prvu dans la directive, le droit allemand, lart 87-C alina 1 HGB que le versement de la commission intervient au plus tard le dernier jour du mois suivant celui au cours duquel est intervenu lexcution de lopration. Lagent peut rclamer un acompte raisonnable ds lexcution de la commande. Cest plutt une question de trsorerie. Entre la vente et la fourniture du produit, un dlai peut scouler. Cest pour lui permettre de lui toucher une partie de la rmunration. Si la vente ne se fait pas, lagent peut tre tenu de rembourser cet acompte. Il perd son droit la commission si lacheteur ne paye pas, sauf si linexcution est imputable au vendeur, alors il ne perdra pas son droit la commission. Pour toutes les crances de commission, il a 3 ans pour faire prvaloir son droit la commission. Bien entendu il a le droit de demander les comptes de la socit pour sassurer que les ventes sont faites. Lindemnit compensatrice en vertu de lart 89 B du code commerce, lagent a droit une inde mnit de clientle. Si la clientle reste avec la socit. Indemnit en compensation de la clientle acquise par lagent. Si lagent sen va avec les clients, il naura pas droit lindemnit. On parle de ou donc ce nest pas cumulatif mais alternatif. a nempche pas que des conditions cumulatives puissent exister. La clientle doit rester avec la socit sinon ce sera difficile pour lui de prouver son prjudice. Loctroi de cette indemnit ncessite la runion de 3 conditions cumulatives 1 le commettant retire des avantages importants mme aprs cessation du contrat des relations daffaires/ clients apports par lagent 2 lagent commercial perd le bnfice de sont au versement dune commission quil aurait pu obtenir en cas de poursuite de contrat sur des affaires quils auraient obtenues ou avec des clients apports par lui 3 le paiement de lindemnit doit rpondre au principe de lquit Il ya 3 hypothses dans lesquelles lagent ne bnficiera pas de lindemnit :

1 si lagent a rsili son contrat sans justification. Av une exception ; lagent ntait plus en mesure de poursuive son contrat. Dans le cas o lagent transfre son contrat avec un tiers par une convention avec le commettant. Elles doivent tre interprtes de manire restrictive pour assurer la protection de lagent contre le pouvoir co de lagent. Sous certaines conditions, on peut exclure le droit lindemnit mais dans des cas spcifiques. Ex lagent commercial travaille en dehors du march habituel de lE. Les tacites reconductions sont confortables mais le danger cest quon peut oublier les dlais Il vaut mieux accepter que : cest la langue de juridiction qui soccupera de laffaire qui sera applicable. Si une des clauses est nulle, le contrat reste valable. Rediger des clauses de non-concurrence et dexclusivit pour la prochaine fois.

CHAPITRE 3 : CONTRAT DE TRAVAIL EN DROIT ALLEMAND Il peut valablement tre conclu oralement. En revanche le salari peut exiger la remise dun crit contenant les lments essentiels du contrat. le contenu minimum du contrat de travail soumis au droit all est le nom et ladresse des parties, prise deffet du contrat, en cas de CDD la dure prvisible, le lieu du travail, pour les itinrants, le fait que le salari travaillera plusieurs endroits. Une brve description du poste, la dure du cong pay, les dlais de pravis, une rfrence gnrale la convention collective applicable sil y en a. Dans la pratique allemande la grande majorit des contrats sont crits et prvoient les points mentionns. Dautres points peuvent tre mentionns : une clause de confidentialit, une clause de mobilit, une clause de non-concurrence. Il y a souvent un sujet assez dlicat, cest surtout dans la partie de la loi applicable. Quand on a un salari quon envoie en Allemagne travailler. Sil exerce en Allemagne mais est embauch en France, quelle loi sapplique. La loi est assez prcise. Sauf exception l ou jexerce mon activit, je suis soumise la loi. Un critre important pour lapplication cest aussi le sige de la socit du salari embauch. Si ce dernier reste dans un autre pays que celui su sige, il est soumis la loi du pays dans lequel il se trouve. Par contre on peut procder une modification contractuelle et dcider que le salari sera soumis au droit du lieu du sige de la socit, cependant le salari restera soumis pour tout ce qui est dispositions dordre public la lgislation du pays ou il se situe. Il y a dautres statuts. Ce sont les contrats dexpatris. Ceux qui travaillent dans un pays tranger pendant une dure dtermine. Dans ce cas-l le salari reste soumis au droit allemand. Ce pour une dure de 3 ans. Si sa prsence est prolonge ltranger, automatiquement, il rentrerait dans les dispositions du droit franais notamment les dispositions dordre public du droit franais. Il y a aussi des exceptions selon lactivit exerce mais le principe de base est celui nonc. Il nexiste pas un salaire minimal en Allemagne.