CURSO A DISTNCIA MDULO XXII DIREITO COMERCIAL I - PROF.

SLVIO ANTNIO MARQUES

SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES No Brasil, h duas espcies de sociedades por aes, que so a sociedade annima e a sociedade em comandita por aes, ambas reguladas pela Lei n. 6.404/1976. Na sociedade em comandita por aes h duas categorias de scios, que so os administradores (diretores ou gerentes), que se responsabilizam pessoalmente pelas dvidas sociais, e os scios no administradores, que tm responsabilidade limitada ao preo das aes que subscreverem (arts. 280/284 da LSA). Assim, no h scios comanditados ou comanditrios nesse tipo societrio. So aplicveis s sociedades em comandita por aes as regras da sociedade annima, mas h normas especiais. Todos os acionistas, em princpio, se responsabilizam pela integralizao das aes subscritas, e, aps tal fato, a responsabilidade aferida pelas funes que o acionista exerce. Se ele exercer a funo de administrador (gerente), sua responsabilidade ilimitada e subsidiria. Se o acionista no gerente, sua responsabilidade limitada ao preo de emisso da ao. Somente acionista pode ser gerente ou diretor dessa sociedade, conforme dispuser o estatuto, sempre por prazo indeterminado, sendo que sua destituio depende do voto de, no mnimo, 2/3 do capital social. O administrador (gerente) que se exonerar ou for destitudo, responder pelas obrigaes sociais assumidas durante sua administrao. O estatuto social no pode prever o "capital autorizado", que configura a prvia autorizao para o aumento de capital, e nem podem ser emitidos bnus de subscrio, pois ambos representam justamente a possibilidade do aumento do capital e, portanto, ampliao da responsabilidade do gerente. A Assemblia-Geral no pode, sem autorizao dos acionistas-gerentes, aumentar ou diminuir o capital, mudar o objeto da sociedade, criar obrigaes ao portador e partes beneficirias ou aprovar participao de sociedade. A sociedade poder adotar firma ou denominao, acrescida da locuo "em Comandita por Aes" ou "Com. Aes" ou "C.A.". Na firma, apenas podero constar os nomes dos acionistas diretores, sendo que nesse caso ser necessria a incluso da expresso e Companhia (ou & Cia.), que indica os acionistas no diretores e eventuais diretores cujos nomes no constaram no nome empresarial (por exemplo, Pereira, Souza & Cia Veculos - Comandita por Aes). Caso seja adotada uma denominao, necessrio se faz agregar ao nome empresarial o ramo de atividade (por exemplo, Aurora Fios Eltricos C.A.).

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MERCADO DE CAPITAIS O mercado de capitais aquele em que se realizam os negcios de compra e venda de valores mobilirios emitidos pelas sociedades annimas abertas. As normas fundamentais do mercado de capitais so impostas por lei, aprovada pelo Legislativo e sancionada pelo Executivo, e as normas regulamentares so decorrentes de decises do Conselho Monetrio Nacional, mediante resolues do Banco Central. Na atualidade, vigoram as Leis n. 4.595/1964 e n. 4.728/1965, que organizam o sistema financeiro e o mercado de capitais. A Comisso de Valores Mobilirios (CVM), criada em 1976, detm o controle do mercado de capitais, autorizando ou no a emisso de valores mobilirios. Assim, para que uma companhia possa colocar valores mobilirios venda no mercado, necessita da prvia autorizao da CVM, da interveno de uma instituio financeira regularmente autorizada a funcionar pelo Banco Central e da intermediao de corretoras regulares. A CVM uma autarquia federal composta por 5 (cinco) membros, sendo um seu presidente e 4 (quatro) diretores, todos nomeados pelo Presidente da Repblica e demissveis ad nutum. No Brasil, ao contrrio do Estados Unidos, a CVM est vinculada ao Poder Executivo Federal, embora possua autonomia administrativa e oramentria. Dentre suas funes, cabe a CVM normatizar a operaes com valores mobilirios, autorizar ou no a emisso e negociao de valores mobilirios e fiscalizar as sociedades annimas abertas e os agentes que operam no mercado de capitais. MERCADOS PRIMRIO E SECUNDRIO Chama-se mercado primrio aquele existente entre a companhia e o acionista ou primeiro investidor. Mercado secundrio aquele que se d entre os detentores de aes ou valores mobilirios e outros investidores (por exemplo, a alienao de aes ou debntures em Bolsas deValores ou entre particulares). Os valores mobilirios, em regra, so oferecidos a quem j acionista, no mercado primrio, ao passo que, no mercado secundrio, so oferecidos a qualquer pessoa. O mercado primrio, enfim, compreende as operaes de subscrio de aes e valores mobilirios (primeira alienao), e o mercado secundrio as de compra e venda (alienaes posteriores). NEGOCIAO DE VALORES MOBILIRIOS NO MERCADO DE CAPITAIS A negociao de valores mobilirios emitidos pelas companhias abertas realizada nas Bolsas de Valores e no mercado de balco. Conforme mencionado anteriormente, as companhias fechadas no participam desses mercados, sendo que seus valores mobilirios so

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negociados de forma particular, no mercado primrio (entre elas e os primeiros investidores) e no mercado secundrio (entre os investidores apenas). BOLSAS DE VALORES As Bolsas de Valores so associaes civis privadas sem fins lucrativos constitudas pelas corretoras mediante autorizao da CVM, que prestam servios pblicos relativos s negociaes de aes e demais valores mobilirios de companhias abertas, no mercado secundrio. Chama-se prego o encontro dirio ocorrido na Bolsa de Valores entre os agentes das corretoras de valores mobilirios filiadas. No prego, portanto, so realizadas a aquisio e a venda de valores mobilirios. A divulgao dos ndices dos preges das principais Bolsas do mundo refora a idia do servio pblico prestado por elas. Tais ndices, alis, representam a valorizao e a desvalorizao mdia das aes e outros valores mobilirios nas operaes de compra e venda diria do prego. Atualmente, h 9 Bolsas de Valores no Brasil, sendo que a de So Paulo (BOVESPA) centraliza todas as operaes de valores mobilirios. As demais esto se especializando em outros segmentos, como, por exemplo, a do Rio de Janeiro, que tem realizado leiles de transferncia do controle de empresas estatais federais. MERCADO DE BALCO As aes e valores mobilirios podem ser negociados em Bolsas de Valores ou no mercado de balco. Em linhas gerais, o mercado de balco representa as negociaes fora da Bolsa de Valores. O mercado de balco pode se referir tanto ao mercado primrio (subscrio) quanto ao secundrio, e so seus agentes as instituies financeiras e demais sociedades de distribuio de valores mobilirios ou corretoras. A Lei trata esse mercado de mercado de balco no organizado, embora no haja nele qualquer desorganizao (art.21 3 da Lei n. 6.385/1976). Se uma companhia aberta, por exemplo, aumentar seu capital, poder escolher uma instituio financeira ( underwriter), que lanar as aes no mercado pblico de capitais. O mercado de balco organizado aquele que realiza as operaes por meio de um sistema mantido por uma instituio autorizada a operar pela CVM. Trata-se de mercado operado por sociedade civil ou comercial (Entidades de Mercado de Balco Organizado - EMBO ) que desenvolve atividades semelhantes quelas da Bolsa de Valores, isto , compra e venda de valores mobilirios. A EMBO deve manter um sistema eletrnico capaz de viabilizar adequadamente realizao de compra e venda de valores mobilirios (Instruo CVM 243). A companhia aberta pode negociar seus valores mobilirios por intermdio do mercado organizado e em Bolsa de Valores. MODIFICAO DA ESTRUTURA DAS SOCIEDADES As sociedades personalizadas previstas no sistema jurdico

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brasileiro podem ser constitudas sob determinado regime, mas, depois, se for o caso, podem ter a sua estrutura modificada pela transformao, incorporao, fuso e ciso. Atualmente, a matria encontra-se regulada pela LSA e pelo Cdigo Civil. A LSA e o Cdigo Civil, em conjunto, sero aplicados toda vez que pelo menos uma das sociedades envolvidas no processo de reestruturao for uma companhia (arts. 221/231). O Cdigo Civil ser aplicado com exclusividade quando, nas operaes, houver apenas sociedades contratuais (arts. 1.113 a 1.122). a. A transformao a operao de modificao estrutural pela qual a sociedade passa de um tipo para outro (como, por exemplo, sociedade annima para limitada, ou vice-versa), independentemente de dissoluo e liquidao (arts. 220/222 da LSA e arts. 1.113/1.115 da LSA). Em qualquer caso, a operao obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio do tipo em que a sociedade vai converter-se. Trata-se de modificao que exige o consentimento unnime de todos os scios quotistas ou acionistas, inclusive os detentores de aes preferenciais sem direito a voto (art. 221 da LSA e 1.114 do Cdigo Civil). Mas, se o quotista ou acionista dissentir, poder retirar-se da sociedade, exceto se renunciou a tal direito quando nela ingressou. A transformao no modificar e nem prejudicar os direitos dos credores existentes antes da operao. Se, por exemplo, uma sociedade em nome coletivo for transformada em uma sociedade limitada, dever ser procedida a modificao do contrato social (especialmente em relao responsabilidade dos scios, nome, quoruns de deliberao etc.), mas os direitos dos credores anteriores sero mantidos, sobretudo quanto a responsabilidade ilimitada dos scios. b. A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, sucedendo-lhes em seus direitos e obrigaes, devendo todas aprov-la (art.227 da LSA e 1.116/1.118 do Cdigo Civil). Nos termos do art. 224 da LSA, as condies da incorporao (bem como da fuso ou ciso) constaro de protocolo firmado pelos rgos de administrao ou scios das sociedades interessadas, que dever conter os requisitos do art. 224 da LSA (nmero, espcie e classes de aes, elementos do ativo e passivo, valor do capital das sociedades a serem criadas etc.). c. A fuso consiste na reunio de duas ou mais sociedades para formar uma terceira. Com a fuso, portanto, so extintas as sociedades que se unem, com a formao de uma nova, que suceder, em carter universal, as fundidas em todos os seus direitos e obrigaes (art.228 da LSA e art. 1.119 do Cdigo Civil). Em qualquer sociedade haver duas reunies ou duas assemblias (sendo AGE em se tratando de companhia) para decidir quanto fuso. A primeira destina-se aprovao do protocolo e nomeao do perito que avaliar o patrimnio de cada sociedade, enquanto na segunda ser apresentado o laudo de avaliao para a aprovao ou no da operao (art. 228 da LSA e art. 1.120 do Cdigo

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Civil). Nas sociedades contratuais, o quorum de aprovao da fuso de 3/4 do capital social (art. 1.071, VI, c.c. art. 1.076, I, do Cdigo Civil). Nas sociedades por aes abertas, o quorum qualificado, devendo ser aprovada a proposta de fuso pela metade, no mnimo, dos acionistas com direito a voto (art. 136 da LSA). Nas companhias fechadas o estatuto social poder exigir percentual ainda maior que 50%, denominado quorum estatutrio (art.136 caput, in fine, da LSA). d. A ciso consiste na transferncia de parcelas do patrimnio de uma sociedade para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes. Caso haja transferncia de todo o patrimnio, haver extino da sociedade cindida, ou apenas diviso, se a verso do patrimnio for apenas parcial (art. 229 da LSA). Na ciso parcial h solidariedade entre a sociedade cindida e as sociedades sucessoras, conforme relao de obrigaes constantes no ato de ciso. Na ciso total apenas as sociedades que sucederam a sociedade cindida e extinta respondem solidariamente, na proporo do patrimnio lquido transferido, o qual resulta da subtrao das dvidas. Em suma, antes de ser efetivada a operao devem ser pagas as dvidas da sociedade cindida extinta. Se a incorporao, a ciso ou qualquer agrupamento de sociedades representar a formao de empresa que participe de, pelo menos, 20% do mercado relevante, ou se qualquer sociedade envolvida tiver faturamento anual bruto, constante no ltimo balano, equivalente a R$ 400.000.000,00, haver necessidade de se obter autorizao do CADE Conselho Administrativo de Defesa Econmica, antes a efetivao da operao (art. 54 3 da Lei n. 8.884/1994). INTERLIGAO DE SOCIEDADES Para melhor desenvolver sua atividade e realizar objetivos convergentes, os empresrios ou sociedades empresrias podem se interligar. A interligao pode resultar na formao de sociedades coligadas, subsidiria integral, grupo de sociedades e consrcio. Haver sociedades coligadas quando uma sociedade participa com pelo menos 10% do capital da outra, sem control-la, sendo, contudo, vedada a participao recproca (art. 243, 1, da LSA). A subsidiria integral aquela companhia que tem como nico acionista uma sociedade, contratual ou institucional, que deve ser brasileira (art. 206, I, d, da LSA). Trata-se do nico caso de unipessoalidade originria no direito societrio brasileiro. A subsidiria, assim, ser controlada por outra sociedade (denominada controladora). O grupo de sociedade aquele formado por sociedade controladora (holding) e controladas, que combinam esforos comuns. O grupo dever possuir um nome que o designe (por exemplo, Grupo Gerdau) e

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ainda se registrar perante a Junta Comercial (art. 267 da LSA e art. 32 da Lei n. 8.934/1994). O consrcio de empresas a interligao que resulta da unio de sociedades annimas ou outras sociedades, sob o mesmo controle ou no, cujo objetivo executar determinados empreendimentos. No h solidariedade entre as empresas consorciadas, salvo em relao aos direitos do consumidor (art. 28 3 da Lei n. 8.078/1990 CDC), nas licitaes (art. 33, V, da Lei n. 8.666/1993) e em relao aos dbitos trabalhistas. O consrcio no tem personalidade jurdica, exceto se as sociedades que o formarem constiturem uma sociedade de propsito especfico (SPE), visando firmar contratos decorrentes de licitao para a concesso de servios pblicos (Lei n. 9.074/1995 - Lei das Concesses). Assim, um consrcio formado por duas ou mais sociedades, participa de uma licitao pblica e, aps vencer o certame, as empresas que o integram constituem uma sociedade, institucional ou contratual, cujo nico objeto a prestao dos servios pblicos concedidos, mediante contrato pela SPE com o Poder Pblico (por exemplo, de transporte, de coleta de lixo etc.). A SPE deve ter seu ato constitutivo (contrato ou estatuto social) arquivado perante a Junta Comercial, adquirindo, destarte, personalidade jurdica. Geralmente, a SPE representada pelos representantes da sociedade consorciada lder, que realizar todos os negcios com o Poder Pblico (emisso de notas fiscais, recebimento da retribuio da concesso etc.).

QUESTES 1. Em que consistem os mercados primrio e secundrio de valores

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mobilirios? 2. A Bolsa de Valores atua no mercado primrio? 3. O que se entende por mercado de balco no-organizado e mercado de balco organizado? 4. Como se opera a transformao da sociedade? 5. O que incorporao de sociedades? 6. Discorra sobre a fuso de sociedades. 7. A incorporao e ciso podem ser feitas livremente pelas sociedades participantes? 8. O que so sociedades coligadas? 9. O grupo de sociedades deve possuir nome? 10. O consrcio de empresas tem personalidade jurdica? 11. O que SPE?