JUSID, CECILIA C/CARREFOUR ARGENTINA SA. S/ DAOS Y PERJUICIOS Sala G Voto Dr. Greco EXPDTE N 53.

273/99 En la Ciudad de Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los 13 das del mes de Mayo de Dos Mil Dos, reunidos en Acuerdo los Seores Jueces de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, para conocer en el recurso de apelacin interpuesto en los autos caratulados: JUSID, CECILIA C/CARREFOUR ARGENTINA SA. S/ DAOS Y PERJUICIOS, respecto de la sentencia de fs.251/255, el Tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver: ES JUSTA LA SENTENCIA APELADA? Practicado el sorteo result que la votacin deba realizarse en el siguiente orden: Seores Jueces de Cmara Doctores ROBERTO ERNESTO GRECO-LEOPOLDO MONTES DE OCACARLOS ALFREDO BELLUCCIA la cuestin planteada el Seor Juez de Cmara Doctor Roberto Ernesto Greco dijo: I.-El 20 de junio de 1996, aproximadamente a la hora 11:30, mientras Cecilia Jusid se encontraba realizando compras en un local de propiedad de la demandada cay repentinamente al suelo -que, segn afirma, se hallaba mojado- y sufri fractura de cadera izquierda. La sentencia de primera instancia tiene por debidamente acreditado el hecho y admite parcialmente el reclamo. Condena a Carrefour Argentina S.A. a resarcir los daos que entiende probados, en la medida y con los accesorios que indica, con extensin a la citada en garanta I.A.B. Compaa Argentina de Seguros S.A. Apelaron ambas partes. La demandada pretende el rechazamiento ntegro de la accin por cuanto -entiende- no se halla acreditado el nexo causal entre el accidente que dice haber sufrido la contraria y el accionar de su representada. Cuestiona tambin los rubros que fueron admitidos y sus montos (fs. 276/281). La actora, en tanto, se agravia en procura de la elevacin de la condena ( fs. 282/293 ). Los traslados fueron respondidos a fs. 305/314 y fs.298/303, respectivamente. II.- Las quejas de la demandada apuntan a desvirtuar las conclusiones de la sentenciante vinculadas con las circunstancias en que tuvo lugar el infortunado hecho. En sntesis - y tras citar numerosos precedentes relacionados con los efectos de la declaracin de rebelda concluye que sta no es suficiente por s sola para fundar la sentencia de mrito ni releva a la actora de la carga probatoria que le incumbe. A partir de esa afirmacin sostiene que si la a quo expresamente seal que la demandante no prob que el piso estuviera mojado al momento de producirse la cada, no puede despus sostener que la falta de contestacin de la demanda sea elemento suficiente para considerarlo acreditado. Ms an -aade- no slo no ha declarado ningn testigo presencial sino que dicha circunstancia se encuentra desvirtuada con la historia clnica realizada en la Obra Social para el Personal del Ministerio de Economa, en la que se dej constancia que Jusid presentaba fractura medial de cadera izquierda producida en la va pblica por haber tropezado con una baldosa. La argumentacin no resulta mnimamente convincente para enervar la conclusin alcanzada en la sentencia. Es indudable que sobre la actora pesaba la carga de acreditar la ocurrencia del hecho y la causacin de los daos (art. 377 cdigo civil). Pero, contrariamente a lo que se sostiene, las constancias agregadas a la causa no desmienten la versin suministrada en el escrito de postulacin. En efecto, en el libro de novedades del establecimiento se dej constancia que a la hora 12:50, del da mencionado por la actora, sta fue atendida por la Dra. Victoria Paez, quien le diagnostic traumatismo de cadera izquierda. Asimismo se dej constancia que inmediatamente la vctima fue traslada al sanatorio que presta servicios para su obra social. La dependiente del supermercado, por su parte, anot expresamente en el cuaderno el nombre, domicilio y telfono de la demandante y asent que sta haba resbalado y cado, que presentaba dolor en la cadera izquierda y que, tras llamar a la empresa Vital, fue trasladada al centro asistencial ubicado en Lavalle 1686. Precisamente, en la historia clnica elaborada en ste, el mdico que recibi a la paciente a su ingreso coloc por escrito que la fractura haba ocurrido en la va pblica. Resulta inexplicable que la demandada sostenga que el hecho no tuvo lugar en sus

instalaciones, cuando es obvio que su propio personal asisti a la demandante inmediatamente despus de producirse el episodio y la deriv a un establecimiento mdico. La mencin realizada el mismo da por un profesional que no presenci los hechos no contradice la contundente referencia que consta en el libro de la demandada. Si la reconstruccin de lo ocurrido se hiciera a partir de la versin que proporciona la demandada, cabran dos alternativas: que la actora ingres al supermercado luego de la cada - con lo cual no slo no se habra dejado constancia en el cuaderno del resbaln, sino que tampoco se explica cmo pudo llegar una persona de edad y con problemas traumatolgicos previos al sector bazar del comercio- o bien que luego de ser trasladada en ambulancia directamente al establecimiento de la obra social, el mismo da aqulla tropez y cay, conclusin que tampoco puede admitirse si se advierte que la fractura fue diagnosticada por la profesional que la revis en la emergencia dentro del mismo supermercado y dispuso que fuera inmediatamente internada. Es obvio que al asentarse el hecho antecedente en la historia clnica - cuya trascendencia mdica es relativa por no haber ocurrido en el establecimiento asistencial- se ha incurrido en error, y de ste no puede aprovechar la parte que ni siquiera se present en tiempo propio para refutar los hechos que surgan de las constancias producidas en la causa. Comparto tambin la conclusin que extrae la a quo en punto a la falta de contestacin de la demanda (art. 356 inc. 1 cdigo procesal), en mrito a lo cual tuvo tambin por demostrado que el piso del comercio estaba mojado. Es acertada la mencin en cuanto a que un hecho similar ocurri tiempo despus al caer - por las mismas razones- una empleada, ya que pone en evidencia que no es inslito ni imprevisible que el piso del supermercado cuando est hmedo y resbaladizo provoque cadas como la que sufri la demandante, poniendo en funcionamiento el riesgo latente de la cosa, pues si bien normalmente no es peligrosa se convierte en riesgosa cuando se encuentra en esas condiciones. El propietario de un establecimiento comercial en el que transita numerosa cantidad de clientela infringe el deber de seguridad si previendo episodios como el ocurrido no adopta las medidas apropiadas para evitarlo, ya sea colocando un piso antideslizante o bien evitando que se humedezca y pueda causar dao a los clientes. III.- Ambas partes se agravian por el reconocimiento -y cuanta- de las distintas partidas indemnizatorias. Est comprobado que con motivo de la cada la actora sufri una fractura medial del cuello del fmur izquierdo que determin que fuera intervenida quirrgicamente practicndose un reemplazo protsico total de cadera izquierda (ver dictamen de fs. 201/206). En cuanto a la denominada incapacidad psquica el perito se limit a agregar como anexo del dictamen un informe expedido por una profesional en psicologa -que no es precisamente un auxiliar imparcial sino quien asiste privadamente a la actora- y sobre esa base estableci que exista en conjunto- una incapacidad fsica y psquica del orden del 30% de la total de vida. Coincido con la Sra. Juez a quo en que esta referencia no es vlida para establecer que exista efectivamente un grado de incapacidad psquica atribuible al hecho y por tanto indemnizable, aunque no comparto la suposicin que realiza en punto a que algn dao de ese orden debe haber sufrido en atencin a las secuelas que padece, para lo cual se apoya en los dichos de la nica testigo que declar en autos que no es siquiera profesional de esa incumbencia. No es suficiente haber visto deprimida a la actora -apreciacin que es indudablemente subjetiva y sin sustento cientfico- para que una minusvala de esa ndole se configure. Represe que el dao psquico no es un concepto autnomo. Esto significa que tales afecciones no configuran un tercer gnero independiente de los daos patrimoniales y extrapatrimoniales, porque se distingue previamente el bien jurdico lesionado -integridad corporal y psicolgica, derecho de la personalidad- de las consecuencias que su ilegtima afectacin provoca; lo que no impide, desde luego, que si un hecho lesivo de esa naturaleza genera disminucin de posibilidades de obtencin de ganancias mediante actividad retribuida, pasar a integrar la partida incapacidad. Por el contrario, si no los origina, se trata de un dao extrapatrimonial que debe ser evaluado para la fijacin del dao moral (conf. esta sala del 22-395, L.L. 1995-E-461/466). Si para paliar la afeccin psquica se aconseja la realizacin de un determinado tratamiento, este rubro se desglosa y pasa a integrar la indemnizacin como dao patrimonial indirecto por los gastos futuro que el afectado deber realizar para cubrir su costo. Conviene recordar que el perito debe suministrar los antecedentes y explicaciones que justifiquen la conviccin por l adquirida y le incumbe prestar un verdadero y real asesoramiento al juez, a quien corresponde valorar el acierto de sus conclusiones. Por ello se ha sostenido que el peritaje que no da explicaciones pormenorizadas de las operaciones

tcnicas realizadas y de los principios cientficos en que se funda, carece de fuerza probatoria. De ah que, cuando el experto se ha limitado a efectuar una afirmacin asertiva y categrica sin dar razn que la sustente, sin remitirse a elementos y circunstancias expresadas en la causa ni a otras pruebas producidas, y sin cumplir con la especfica misin que les corresponde, pierde sustento (CNCiv., Sala C, del 19-9-78, del voto del Dr. Cifuentes, en ED 81-182). En el peritaje de fs. 200/206 el experto se basa en un informe privado y no justifica razonadamente cmo llega a una conclusin que afirma como propia. Seala que la actora tiene una estructura neurtica y paranoide y un componente de angustia tambin intenso, reproduciendo los trminos del informe agregado a fs.200. Y si bien refiere que a partir del accidente aqulla dice encontrarse un poco nerviosa y por momentos angustiada y con tendencia al llanto, ningn mtodo objetivo de comprobacin acompa al expediente para dar cuenta de la realidad de esas secuelas y menos an afirm que puedan causar a la vctima directa o indirectamente una prdida susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 1068, Cd. Civ); vale decir, que impliquen una minusvala que comprometa las aptitudes laborales y la vida de relacin en general, y, de ese modo frustren posibilidades econmicas o incrementen gastos futuros. En cuanto al reconocimiento del rubro gastos de tratamiento psicoteraputico, encuentro la misma dificultad apuntada. Coincido con la a quo en que la actora tiene lamentablemente muchos otros problemas personales - como ella misma manifiesta- que pudieron desembocar en la necesidad de realizar una erogacin de esa naturaleza en procura de paliar los trastornos de ndole psquica que refiere, pero no existe ninguna prueba fehaciente que atribuya relacin causal entre el hecho y el tratamiento. El informe de la psicloga personal que transcribe el perito, son insuficientes para dar certeza sobre la existencia de este perjuicio. Desde otro ngulo es sabido que el grado de invalidez mencionada en el respectivo dictamen pericial - incapacidad fsica- no traduce matemticamente una cierta cuanta indemnizatoria, sino que constituye un parmetro de aproximacin econmica que debe ser conjugado con las mltiples circunstancias vitales que, comprobadas en el proceso, contribuyen a establecer adecuadamente el monto de la reparacin pretendida (C.S., jul 15/97, AR, P.A. c/ Estado Nacional y/u otros, en L.L. 1997-F, pg.14 y sgtes.; esta Sala rec.libre n 206.012, del 27/12/96; rec.libre n 283.049 con sent. del 16/2/2000;d. libre n 283.698 con sent.del 17/3/00; rec.libre n 288.282, del 4/4/00, entre muchos similares). Para su fijacin no cabe atenerse a frmulas de tipo matemtico, quedando librada principalmente al prudente arbitrio judicial. Cuando la vctima de las lesiones no tiene ocupacin lucrativa actual, su incapacidad debe apreciarse a partir de la utilidad que podra obtener mediante el oficio ms humilde. Para ello habr que ponderar elementos tales como las condiciones personales de la vctima, edad, sexo, estado de familia, actividad que desempe y dems circunstancias del caso (esta Sala, La Ley 1994C, pgs. 50/53). Segn se desprende del incidente sobre beneficio para litigar sin desembolso de gastos, la actora admiti ser viuda y jubilada. Vive con sus tres hijas mujeres, una de las cuales es discapacitada y demanda su atencin constante. Por tanto, considero que si se excluye la incidencia del incorrectamente denominado dao psicolgico, la suma de pesos quince mil ($ 15.000) es suficiente para enjugar este perjuicio. Al solicitar la partida de gastos de atencin mdica, farmacia y de movilidad, la actora no discrimin entre los pesos cuatro mil solicitados cunto corresponda a cada rubro. Le parece objetable el rechazo de los gastos mdicos y sostiene que es reducida la indemnizacin de $ 300 y $ 700 por los otros dos. La sola circunstancia de haber sido atendida en un hospital pblico en forma gratuita no impide reconocer gastos de medicamentos y traslados, si existe alta probabilidad que hayan sido efectuados, aunque las erogaciones no hayan sido acreditadas (art. 165 cdigo procesal). En la especie, el tenor de las lesiones padecidas, la intervencin quirrgica, el tiempo que dur la internacin y la rehabilitacin hacen que deban admitirse las partidas por esos rubros. En cuanto a su monto, entiendo que la suma fijada por la a quo es razonable para resarcir ambos perjuicios, ya que no se ha demostrado ni surge de la historia clnica que la vctima se hubiera visto precisada a acudir a algn tratamiento extraordinario que exigiera algn desembolso de importancia, no cubierto por la obra social. Comparto tambin la apreciacin que realiza la primera sentenciante en cuanto a los gastos por tratamientos mdicos. En ningn momento la actora sostuvo en forma concreta y detallada que debi acudir a la prestacin de servicios de otros profesionales distintos de los que proporciona su obra social. Se limit a solicitar una suma por ese concepto en forma genrica, y al expresar agravios menciona como tales las propinas, que mucho distan de ser honorarios por tratamientos o consultas mdicas. Estas, por su parte, ni siquiera fueron mencionadas en la demanda, por lo cual no corresponde su consideracin (art. 277 cdigo procesal).En cuanto al dao moral, producido in re ipsa, no tiene por qu guardar proporcin con los

menoscabos materiales (esta Sala L. 282.602, del 16-2-01). Por cierto, dada su ndole, resulta difcil traducirlo en una cifra apta para procurar las satisfacciones sustitutivas a que est destinado. La actora que al momento del hecho tena 60 aos, debi ser sometida a una intervencin quirrgica y posterior tratamiento de rehabilitacin, se vio precisada a utilizar un bastn para deambular por la va pblica. Los dolores que esa afeccin trae aparejada en una mujer que, adems, debe velar por el cuidado de una hija discapacitada, con la angustia y temores consiguientes, llevan a concluir en que la suma concedida en primera instancia es insuficiente, por lo cual, si mi voto es compartido, propongo elevarla el monto por esta partida a pesos trece mil ($ 13.000) (art. 165 cdigo procesal). IV.- La demandada solicita que las costas de primera instancia se distribuyan en proporcin a los rubros admitidos. De acuerdo con el criterio reiteradamente sostenido por la Sala en las acciones de indemnizacin de daos y perjuicios, atendido su carcter resarcitorio, deben ser a cargo de la demandada aunque la demanda no prospere ntegramente (esta sala, L. 10.598, en El Derecho 114-680, S.J. 140), criterio tambin aplicable a la segunda instancia (esta Sala, LA LEY 1989-B, pgs. 241/244 y sus citas, entre otros). Por tanto, propongo desestimar en este punto las quejas. V.- Por estas razones voto que se modifique la sentencia en los trminos que resultan de los considerandos precedentes. De compartirse, las costas de esta instancia se impondrn, igualmente a la demandada, sustancialmente vencida en ambos recursos (ver precedente cit.supra). La adecuacin de los honorarios (art. 279 del rito) se practicar cuando obre liquidacin aprobada de las restantes costas, de las que se desconoce el importe de la tasa judicial por el beneficio acordado parcialmente en incidente autnomo (expte. 52.275/99), oportunidad en que se regular la actuacin cumplida en la alzada. Vueltos los autos, se proveer lo necesario para el ingreso del tributo, a cuyo fin se recuerda la responsabilidad personal que prev la ley 23.898 (arts. 10,13 inc.a), 14 y concordantes). Los Seores Jueces de Cmara Doctores Leopoldo Montes de Oca y Carlos Alfredo Bellucci votaron en el mismo sentido por anlogas razones a las expresadas en su voto por el Dr. Greco. Con lo que termin el acto. Buenos Aires, a los trece das de mayo de 2002.Por lo que resulta de la votacin de que intruye el acuerdo que antecede, se modifica la sentencia de fs.251/255. En consecuencia, se eleva la partida por dao moral a la suma de PESOS TRECE MIL ($ 13.000) y se la confirma en todo lo dems que decidi y fue materia de agravio. Con costas de esta instancia a la demandada. Difirese la adecuacin de honorarios hasta que medie liquidacin aprobada de las restantes costas, oportunidad en que se regular la actuacin cumplida ante el tribunal. Vueltos los autos, se proveer lo necesario para el ingreso de la tasa judicial. Notifquese y devulvase. ROBERTO ERNESTO GRECOLEOPOLDO MONTES DE OCA- CARLOS ALFREDO BELLUCCI- ES COPIA.