EM BUSCA DA APROVAO

January 14, 2004

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Formatado por Luciana R. Pimenta e Michelle de Mentzingen Gomes

DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

1- Ligando o GPS... onde est, na CF/88, o gnero "dts e garantias fundamentais"? NO TTULO II; 2- O gnero dividido em grupos: dts e deveres individuais e coletivos;dts sociais; dts d nacionalidade; dts polticos; partidos polticos; 3- Sobre dts e deveres individuais e coletivos: entendimento do STF e de boa parte da doutrina: NO SE LIMITAM AO ART. 5 da CF/88. Podemos verificar esse entendimento na ADIn 939-7/DF http://bit.ly/z8spZ6 - essa ADIn tratava do art. 150, III, "b" da CF; 4- Os direitos e deveres individuais e coletivos podem ser encontrados ao longo do txt constitucional de forma expressa; decorrentes dos princpios adotados pela CF ou ainda podem existir a partir de Tratados e Convenes Int. q o BR seja signatrio; 5- Mto se fala em "dimenses" ou "geraes" de dts fundamentais... lembram quantas e quais so? A doutrina aponta 6 "dimenses" ou "geraes", a saber: 1 gerao: direitos de liberdade: marcam a passagem de um Estado autoritrio p/ um Estado de Direito. Diz Paulo Bonavides: "os dts de 1 gerao ou dts de liberdades tem por titular o indivduo, so oponveis ao Estado, traduzem-se como faculdades ou atributos da pessoa e ostentam uma subjetividade que seu trao mais caracterstico; enfim, so direitos de resistncia ou de oposio perante o Estado" (Curso de Dt Constitucional, p. 563-564);

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2 gerao: tais dts esto relacionados idia de igualdade. Vejam: 1 gerao est p/ Estado liberal assim como 2 gerao est p/ o Estado do bem-estar social (welfare state). Ficam evidenciados os dts sociais, economicos, e culturais, alm dos da coletividade q correspondem aos dts de igualdade (materialmente e no s formalmente). Se falar em Constituio do Mxico de 1917; Constituio de Weimar de 1919; Tratado de Versalhes de 1919 (OIT) e a CF/34 (no Brasil) lembrem dessa classificao!! 3 Dimenso: dts de fraternidade (completando a "trilogia" dos ideais da Revoluo Francesa). So dts transindividuais pois se preocupam em salvaguardar a espcie humana. Bonavides aponta um rol exemplificativo, baseado na lio de Karel Vasak: dt ao desenvolvimento; dto paz (embora este esteja atualmente classificado como dt de 5 gerao pelo autor); dt ao meio ambiente; dt de propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade e dto a comunicao (Curso de Dt Const. p. 569); 4 gerao: trata do biodireito (atrocidades ocorridas durante a 2 Grande Guerra Mundial). Paulo Bonavides diz que a 4 dimenso de DTS corresponde fase de institucionalizao do Estado Social, onde se destacam: dt a democracia direta; dt informao e dt ao pluralismo. Guardem que essa dimenso na verdade fruto da globalizao dos dts fundamentais; 5 gerao: como tinha citado, Paulo Bonavides trata aqui do dt paz, por ser "axioma da democracia participativa, verdadeiro supremo dt da humanidade". Lembrando que o dt a paz j est positivado em nosso ordenamento jurdico, no inciso IV, do art. 4, da CF/88; 6 gerao: dt a gua potvel, componente do meio ambiente ecologicamente equilibrado. Apesar de ser comumente inserida como um dt de 3 dimenso, a doutrina destaca esse dt como uma nova dimenso de direitos fundamentais, assim como ocorreu com o dt a paz. "O dt fundamental gua potvel, como dt de 6 dimenso,

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significa um acrscimo ao acervo de direitos fundamentais, nascidos, a cada passo, no longo caminhar da Humanidade. Esse dt fundamental, necessrio existncia humana e a outras formas de vida, necessita de tratamento prioritrio das instituies sociais e estatais, bem como por parte de cada pessoa humana. (...) A juridicidade do direito fica mais forte, vinculando todos os poderes estatais e tambm o agir de cada pessoa. " (Zulmar Fachin e Deise Marcelino Silva); 6- Direitos x Garantias Fundamentais: tem diferena? Tem! - Direitos: so bens e vantagens prescritos na CF (lembrem - O QUE); - Garantias: so os instrumentos por onde se viabiliza o exerccio dos direitos bem como os repara, no caso de violao (lembrem - O COMO); 7- Garantias Fundamentais x Remdios Constitucionais: tem diferena? TEM. Garantia o GENERO - Remdios Constitucionais so uma ESPECIE. Cooooooooooomo assim?! Assim: existe o dto, todavia nem sempre O COMO se dar atravs de uma norma constitucional prevista como Remdio Const. (HC, HD, MS, etc). Ex.: direito ao juzo natural (CF, art. 5 XXXVIII) esse direito impede a criao do chamado tribunal/juzo de exceo (garantia) - a garantia est na prpria norma q assegura o direito; 8- Caractersticas dos dts fundamentais: historicidade (Cristianismo - Revolues - dias atuais); universalidade (destinam-se a tds); limitabilidade/relatividade (pode haver embate no caso em concreto, com soluo na prpria CF ou com a observncia, no caso em concreto, da regra da mxima observancia dos dts fundamentais envolvidos + mnima restrio); concorrncia (exerccio cumulativo); irrenunciabilidade (vc pode escolher no participar/no exercer, mas no pode renunciar - analogia: Dt. do Trabalho, civil com os alimentos...); inalienabilidade (so indisponveis pq possuem contedo economico-patrimonial); imprescritibilidade; 9- A quem se aplicam os dts e garantias fundamentais? BRASILEIROS + ESTRANGEIROS RESIDENTES NO PAS + ESTRANGEIROS NO RESIDENTES NO

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PAS + APTRIDAS + PESSOAS JURIDICAS. Mas vem c, o caput do art. 5 no fala s em brasileiros (natos ou naturalizados e estrangeiros residentes? Sim, fala, mas o STF, se valendo de interpretao sistemtica (e vcs acham q hermenutica no serve pra nada n), ampliou "o rol". Pensem o seguinte: se valesse s o que est no caput do art. 5, o que aconteceria com um italiano (estando este a passeio) se ele fosse preso aqui? Priso esta ILEGAL. O caput s fala em estrangeiros residentes, o cara veio literalmente a passeio e vai mofar no xadrez? Sem direito a HC? Por essa e por outras que o STF passou a aplicar para esses outros casos citados. MAS PELAMORDEDEUS: s propoe Ao Popular, por exemplo, o CIDADO, portanto no confundam: cada caso um caso, cada direito um direito e cada um deve atender a via jurdica adequada; 10- Aplicabilidade das normas: IMEDIATA. (CF, art. 5, 1). 11- Aplicao x Aplicabilidade: tem diferena? TEM! Jos Afonso da Silva ensina: normas de eficcia PLENA E CONTIDA tem APLICABILIDADE DIRETA E IMEDIATA; normas de eficcia LIMITADA tem APLICABILIDADE MEDIATA OU INDIRETA; quando se fala em APLICAO imediata est se falando em possibilidade de, do jeito que a norma est, j aplica-la, ou seja, ela no precisa de mais nada p/ incidir em fatos, situaes que regulem. Assim, via de regra: normas de dtos e garantias fundamentais de 1 gerao tem APLICABILIDADE IMEDIATA; normas de 2 gerao tem por vezes aplicabilidade MEDIATA pq podem vir a depender de algum complemento (normas de eficcia limitada q depende de lei integradora).