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LA PROTECCIN DEL DERECHO DE AUTOR EN LA COMUNIDAD ANDINA La suscripcin del Acuerdo de Cartagena en 1969 dio inicio al proceso de integracin

andino. Esta iniciativa de Bolivia, Colombia, Ecuador, Chile (que luego se retir), Per y Venezuela naci como una nueva opcin dentro del proceso ms amplio de integracin latinoamericana. Si bien el nombre oficial de esta alianza era <<Acuerdo de Cartagena>>, informalmente se utilizaron los nombres <<Pacto Andino>> y <<Grupo Andino>>. Con el objeto de darle mayor dinamismo al proceso de integracin andino, en 1966 se realizaron una serie de reformas al Acuerdo de Cartagena y se adopt como nuevo nombre oficial el de <<Comunidad Andina>> (CAN). Aun cuando los objetivos iniciales de inducir un desarrollo integrado en los pases andinos no han producido los resultados esperados y, por ello, hasta la fecha se sigue cuestionando la conveniencia de los pases de pertenecer a este proceso de integracin, no puede negarse los avances que se han logrado en algunas reas comerciales. As, un ejemplo de coordinacin de instrumentos y polticas econmicas lo constituye, sin lugar a dudas, el rgimen comn de propiedad intelectual. En materia de derechos de autor, despus que los pases andinos reconocieron la funcin que el derecho de autor tiene para la economa, cultura y desarrollo, se abri el camino para lograr una poltica comn en esta rea. La adopcin de la Decisin 351 en 1993 ha servido, de un lado, para elevar el nivel de proteccin de los derechos de autor a nivel comunitario y, de otro lado, como base para el subsiguiente desarrollo de las correspondientes leyes nacionales. El presente artculo analiza esta decisin, sus disposiciones principales, as como su incidencia en las legislaciones de los pases andinos. La Decisin 351 En 1993, la Junta del Acuerdo de Cartagena convoc a un grupo de experto con el objetivo de armonizar las disposiciones sustantivas de derechos de autor y derechos conexos, y las correspondientes a las sociedades de gestin colectiva, as como para establecer sanciones comunes contra la piratera. El grupo de expertos se reuni en septiembre de ese mismo ao en Colombia. Existi consenso en que el futuro rgimen comn deba orientarse a las normas de las, en ese momento, nuevas leyes de derechos de autor de Bolivia, Colombia y Venezuela. Se quera evitar que el nuevo rgimen generara problemas para los jueces y la administracin pblica, que iban a verse confrontados, en un corto plazo, con una segunda regulacin sobre estos temas. De otro lado, el nuevo rgimen no deba denotar grandes diferencias con las entonces antiguas leyes ecuatorianas y peruanas. En otras palabras, su aplicacin no deba significar para ningn pas miembro un <<trauma>> en su aplicacin. Igualmente, en vista de las experiencias negativas en la regin para la aceptacin de normas

comunes en otras reas comerciales e industriales, se decidi que el nuevo rgimen comn no fuera demasiado ambicioso. En definitiva, lo que se busc fue desarrollar una proteccin mnima, basada en principios modernos y que sirviera de impulso para incrementar a nivel nacional la proteccin de los derechos de autor y derechos conexos. El grupo de expertos bas sus discusiones en un anteproyecto y un anlisis sobre el derecho de autor y derechos conexos internacional preparado por el Dr. Antequera Parilli. Del informe de la reunin que sostuvo el mencionado es poca la informacin que se pudo obtener sobre el desarrollo de las discusiones. De cualquier forma, despus de dos reuniones, el grupo de expertos present a la junta un proyecto de <<Rgimen Comn sobre Derecho de Autor y Derechos Conexos>> Aprobacin La Junta someti este proyecto a la comisin, que lo adopt sin modificaciones en su Sexagsimo Primer Perodo ordinario de Sesiones. La Decisin 351, del 17 de diciembre de 1993, fue aprobada por la Comisin sobre la base del artculo 30, inciso f) del Acuerdo de Cartagena, antes de su modificacin por el Protocolo de Trujillo en 1996 y no sobre la base del artculo 27 del acuerdo, que expresamente la autorizaba a aprobar un rgimen comn en el rea de la propiedad intelectual entre otras. El mencionado artculo 30 inciso f) le daba atribuciones a la Comisin para aprobar paulatinamente normas indispensables para la armonizacin de las polticas econmicas de los pases andinos. La Decisin 351 fue publicada en la Gaceta oficial del Acuerdo de Cartagena N 327 y de fecha 21 de diciembre de 1993. Los titulares de un derecho de autor pueden solicitar su aplicacin directa en los pases andinos . 1.- Contenido La Decisin 351 contiene 61 artculos distribuidos en 15 captulos. Los diferentes captulos corresponden a un moderno sistema de derechos de autor. As, existen disposiciones sustantivas sobre derechos de autor, sociedades de gestin colectiva, derecho contractual, derechos conexos, normas sobre observancia de los derechos y sus consecuencias. Sin embargo, las nicas reas que se encuentran reguladas de forma integral son las correspondientes a las disposiciones sustantivas de derecho de autor y las de gestin colectiva. La Decisin 351 no lleva a una revocacin automtica de las leyes nacionales correspondientes sino a su <<revocacin orgnica>>. En consecuencia, las leyes nacionales se mantienen vigentes, siempre que no contravengan el rgimen comn. Para ello no es necesaria una facultad expresa en la decisin. El principio de supremaca de la decisin andina sobre las leyes nacionales impide

que los Pases Miembros aprueben normas a nivel nacional que contravengan los principios de la decisin. () No obstante el rgimen comn, aqu tambin rige al igual que en los derechos de propiedad industrial el principio de territorialidad. Ello significa que, en lo relativo al nacimiento de los derechos, contenido, mbito, duracin y transferencia de los derechos, se aplican las leyes nacionales de los Pases Miembros. (?) 2.- Sistema de proteccin A nivel internacional, las leyes de derechos de autor se basan en dos principios diferentes. Por una parte, el sistema de derecho continental europeo parte del postulado natural de que la persona fsica es la que crea una obra. Por otra parte, el sistema anglosajn confiere, mediante una ficcin legal, la calidad de autor a una persona diferente del verdadero creador, casi siempre una persona jurdica (por ejemplo, el productor cinematogrfico en los Estados Unidos, el empleador en las obras creadas bajo una relacin laboral en el Reino Unido o aqul para el cual se ha realizado un servicio en Holanda). El sistema de derecho continental europeo busca proteger principalmente el derecho individual del autor y, para ello, otorga al autor derechos personalsimos, as como el derecho de explotacin y otros derechos econmicos. De acuerdo con la teora monista, todos estos derechos constituyen un nico derecho, mientras que, para la teora dualista, se trata de dos grupos de derechos independientes. En cambio, en los pases que siguen el sistema anglosajn, las leyes de derechos de autor buscan proteger las inversiones realizadas por las personas en la creacin de obras. Bajo este sistema, los derechos de autor, sobretodos aquellos que buscan realizar sus intereses e ideales, juegan un papel secundario. Siguiendo la tradicin latinoamericana, la Decisin 351 adopta el sistema de derecho continental europeo. La persona del autor es el centro de regulacin del rgimen comn. Sin embargo, ello no implica que no se tome en cuenta el inters de los inversionistas a tener una seguridad por la inversin realizada, as como el derecho del pblico a tener fcil acceso a una serie de creaciones. Los derechos conexos tambin se encuentran regulados en la decisin, pero su proteccin tiene un rango secundario respecto a la proteccin del derecho de autor. As, en ningn caso se pueden afectar ni menoscabar los derechos de autor; y, en el caso de un conflicto entre ambos derechos, prevalece el derecho de autor. 3.- La regulacin del derecho de autor en el rgimen comn mbito de aplicacin subjetivo

No existe en la decisin una norma especfica que establezca cul es el mbito de aplicacin subjetivo. Se entiende que este se extiende a todos los autores de obras protegidos por la decisin. Por el principio de tratamiento nacional no es posible que los nacionales de un pas miembro gocen de diferentes derechos que los nacionales del pas. En las leyes nacionales de los pases miembros, el mbito de aplicacin no es uniforma. En el Per, el D. L. 822 protege todas las obras independientemente de la nacionalidad o el domicilio del autor, as como del lugar de la primera publicacin o divulgacin de la obra. Esta disposicin es una consecuencia de entender el derecho de autor como un derecho humano. Los otros pases andinos protegen a sus nacionales, as como a quienes tengan domicilio en el pas o a las personas cuyas obras hayan sido publicadas por primera vez en el pas. Adicionalmente, los autores extranjeros reciben una proteccin en el marco de los tratados internacionales suscritos sobre la materia. Una obra extranjera que no se encuentre bajo los supuestos anteriores es parte del dominio pblico. Objeto del Derecho de Autor Objeto del Derecho de Autor es la obra inmaterial. Se entiende por obra <<toda creacin intelectual original de naturaleza artstica, cientfica o literaria, susceptible de ser divulgada o reproducida en cualquier forma>>. Despus de esta definicin se establece en la decisin el catlogo de todas las obras protegidas por la Decisin. Seguidamente, existen disposiciones especiales para los programas de ordenador y las bases de datos. Concepto de Obra Para que una obra goce de proteccin debe tratarse de obras del ingenio, es decir, creaciones intelectuales realizadas por el hombre. De este modo, quedan excluidas de proteccin las obras producto de la naturaleza o aquellas que, siendo producto de un trabajo intelectual, no concluyen en un aporte creativo. Por ejemplo, la labor del dibujante que sigue las instrucciones del arquitecto. La proteccin de una obra es independiente del gnero (artstico, cientfico o literario), la forma de expresin (escrita, sonora o audiovisual), el mrito (porque la valoracin de la obra no corresponde al derecho sino a la crtica) o destino (creada para ser divulgada o para permanecer indita). En cuanto al gnero, no existe una clara divisin entre las tres categoras. Por el contrario, una obra puede pertenecer a ms de una categora. La poca importancia que tiene la pertenencia a una u otra categora se ve reflejada en el listado de obras protegidas, en el que las obras no son clasificadas segn una categora determinada.

Para que una creacin intelectual sea protegida es necesario que sea apta de reproducirse o divulgarse en una forma conocida o por conocerse. Lo que se requiere es que la obra sea capaz de ser fijada en un objeto corporal. Lo usual es que la exteriorizacin de la idea conlleve su materializacin en un objeto fsico (por ejemplo, el papel escrito en el que se manifiesta la obra literaria). Sin embargo, tambin es posible que una obra se exteriorice sin haber sido todava expresada a travs de un objeto fsico. El mrito de la obra carece de relevancia para el derecho de autor, siempre que implique un aporte creativo . En muchos casos, los beneficios econmicos derivados de la obra no guardan relacin con su valor esttico o cultural. En cuanto al destino, el autor puede decidir que la obra se mantenga indita o, por el contrario, que sea divulgada. La originalidad como requisito de proteccin En el artculo 3 de la decisin, se establece que solo las creaciones intelectuales originales gozan de tutela legal. El requisito de originalidad sirve para trazar la lnea divisoria entre las creaciones intelectuales que gozan de proteccin por derechos de autor y aquellas que quedan fuera de su campo de proteccin. La originalidad de la obra, desde el punto de vista del derecho de autor apunta a su individualidad. La obra protegida debe tener suficientes caractersticas propias como para distinguirla de cualquiera del mismo gnero. No se requiere que la obra sea nueva, pero no puede ser copia o imitacin, total o parcial, de la creacin de otros. As, en teora es posible que dos obras idnticas y originales, creadas por dos autores diferentes (las llamadas <<creaciones dobles>>), gocen de proteccin. El principo de prioridad (en la presentacin de una solicitud de concesin de patente de invencin, de modelo de utilidad o de registro de marca o diseo industrial) que caracteriza a los derechos de propiedad industrial (con la consecuencia de que todo lo que se presente o cree con posterioridad queda fuera de proteccin) no tiene aplicacin en los derechos de autor. Sobre todo en la doctrina colombiana se requiere que la obra sea producto del esfuerzo intelectual del autor. En el caso de creaciones intelectuales, en las que la forma de expresin est dominada por su carcter tcnico, como los programas de ordenador, se requiere que el requisito de <<esfuerzo intelectual>> sustituya la falta de manifestacin individual del autor. Si bien el requisito de originalidad solo se ha consignado de forma expresa en las legislaciones boliviana y peruana, por el principio de supremaca de las decisiones andinas sobre las legislaciones nacionales se entiende que este

requisito debe estar tambin presente en los dems pases andinos para que una obra sea protegida por derechos de autor. La enumeracin ejemplificativa de las Obras protegidas La Decisin 351 protege todas las obras del ingenio, situacin constante en el derecho comparado. La enumeracin realizada en su artculo 4 tiene un simple carcter ejemplificativo. Este catlogo, junto con las definiciones de algunas obras contenidas en el artculo 3, busca concretizar el concepto de obra. El carcter ejemplificativo aparece reforzado cuando el listado de obras protegidas seala que se encuentran protegidas todas las obras literarias, artsticas y cientficas, <<entre otras, las siguientes>>. Entre ellas se mencionan a las obras expresadas por escrito; las conferencias, alocuciones y sermones; las composiciones musicales; las obras dramticas y dramticomusicales; las obras coreogrficas y pantomimas; las obras cinematogrficas y dems obras audiovisuales; las obras de bellas artes; las obras de arquitectura; las obras fotogrficas; las obras de arte aplicado; las ilustraciones, mapas, croquis, planos, bosquejos y las obras plsticas relativas a la geografa; los programas de ordenador; las antologas o compilaciones de obras diversas; y las bases de datos. En las legislaciones nacionales de los pases andinos se resalta el carcter ejemplificativo del catlogo de obras, al incluir adicionalmente, al final del listado, una <<pequea clusula general>> que establece la proteccin de todo tipo de obra, siempre que sea original.