1

DISCIPLINA ELETIVA

Direito Previdencirio e Securitrio

Curso de Direito UCP Prof Valria Telles da Cunha

Prezado(a) Aluno(a) Este material de uso exclusivo dos alunos da disciplina eletiva de Direito Previdencirio e Securitrio, compreendendo apenas um resumo do contedo da matria ministrado pela professora em sala de aula. O principal objetivo das aulas ministradas de proporcionar ao aluno o conhecimento bsico das normas do sistema previdencirio e seguridade social, para uma real noo de como e quando se utilizar dos benefcios e servios que a seguridade oferece aos diversos cidados. Ateno! Este material apenas para auxiliar e orientar o aluno no estudo da matria, no tendo o intuito de substituir qualquer bibliografia indicada e a legislao pertinente. Qualquer dvida entrar em contato com a Professora atravs do endereo eletrnico valeria.cunha@ucp.br. Bom estudo!

1. SEGURIDADE SOCIAL

1.1. Breve histrico A expresso seguridade social foi adotada pela Constituio de 1988, que abraou de forma ampla a matria comprovando sua relevncia bem como a necessidade da interveno estatal para resguardar a sociedade contra os riscos sociais. Nas constituies anteriores, verifica-se at mesmo a excluso de normas previdencirias, tal como ocorreu com a Constituio de 1824, sendo certo que somente em 1891, singelamente, passou-se a tratar do assunto. A primeira carta a tratar efetivamente da previdncia social foi a de 1934, prevendo a competncia privativa da Unio para legislar sobre a assistncia social, bem como estabelecendo especial proteo ao trabalhador e gestante. J a Constituio de 1937 limitou-se a instituir seguros de velhice, de invalidez, de vida e para casos de acidente de trabalho, alm de mencionar a criao do Estatuto dos Funcionrios Pblicos. Quanto Carta de 1946, esta inovou ao tratar da garantia de aposentadorias ao servidor que contasse com 35 anos de servio e, ainda, dava competncia Unio para legislar sobre seguro e previdncia social. Por fim as Constituies de 1967 e 1969 mantiveram a competncia da Unio em matria previdenciria repetindo as demais regras anteriores. 1.2. Definio, objetivos e custeio

A definio de seguridade social pode ser depreendida, inicialmente, da Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 194, caput:

4 Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direito relativos sade, previdncia e assistncia social. Nos ensinamentos de Fbio Zambitte Ibrahim, temos que: a seguridade social pode ser conceituada como a rede protetiva formada pelo Estado e particulares, com contribuies de todos, incluindo parte dos beneficirios no sustento de pessoas carentes, trabalhadores em geral e seus dependentes, providenciando a manuteno de um padro mnimo de vida.1 Ainda, segundo os estudos de Trsis Nametala Sarlo Jorge, a seguridade social instrumento de contraposio ao denominado risco social, que se manifesta para aquele que vive da fora do seu trabalho prestador de servio, empregado celetista ou no das mais diversas formas: velhice, doena, invalidez temporria ou permanente, total ou parcial, entre outros.2 Assim, a seguridade social apresenta-se como um sistema amplo do qual faz parte a previdncia social, a assistncia social e a sade, tal como verificamos na CRFB/1988. Quanto aos objetivos da seguridade social, estes so veiculados mediante princpios que espraiam seus efeitos pelas trs reas de concentrao da seguridade, informando as condutas estatais, normativas ou administrativas, de previdncia, assistncia e sade. 3

1 IBRAHIM, Fabio Zambite. Resumo de Direito Previdencirio. 8 ed., Impetus: p.9. 2 SARLO JORGE, Trsis Nametala. Teoria Geral do Direito Previdencirio. Lumen Juris: p.10. 3 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 8 ed. Lumen Juris: p.2.

5 Tais princpios encontram-se insculpidos no pargrafo nico do art. 194 da Constituio da Repblica: Art. 194. (...) Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos: I Universalidade da cobertura e do atendimento; II uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s postulaes urbanas e rurais; III seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios; IV irredutibilidade do valor dos benefcios; V equidade na forma de participao do custeio; VI diversidade da base de financiamento; VII carter democrtico e descentralizado da administrao mediante gesto quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados. Somente para fins didticos e com a finalidade de melhor entendimento do sistema, temos que no ordenamento jurdico nacional o Direito da Seguridade Social enquadra-se no ramo do Direito Social, conforme ilustrado no quadro a seguir, apresentado por Marcelo Leonardo Tavares: Pblico Direito Constitucional, Administrativo, Tributrio, Processual etc Direito Social Direito do Trabalho e Direito da Seguridade Social Privado Direito Civil e Comercial

6 Em relao ao custeio da seguridade social, sua delineao encontra-se no art. 195, caput, da Constituio da Repblica, do qual depreende-se que o financiamento oriundo de oramentos dos entes federativos, bem como de contribuies sociais. J no que diz respeito s regras de custeio e financiamento vide art. 194 e seguintes do Decreto 3.048/99. Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: (...) (grifo nosso) A obrigao previdenciria conceituada como obrigao tributria4 e pelas hipteses de incidncia, divide-se em PRINCIPAL, resumindo-se no pagamento de contribuio social e ACESSRIA, apresentando-se como espcie de sustentculo para a obrigao tributria.5 As contribuies sociais so realizadas pelos segurados e pelas empresas tal como discorrem os artigos 30 e 32, Lei n 8212/91, sendo que a Unio responsvel por eventuais insuficincias financeiras, devendo destinar verbas do oramento fiscal caso seja necessrio. 4 Enquanto a obrigao tributria principal s pode decorrer de lei, a obrigao tributria
acessria pode ser estabelecida por qualquer das normas que integram a legislao tributria (CTN, art. 96). A obrigao tributria acessria visa a atender aos interesses do fisco no tocante a fiscalizao e arrecadao dos tributos, e corresponde a qualquer exigncia feita pela legislao tributria que no seja o pagamento do tributo. Assim, a mencionada obrigao pode consubstanciar uma obrigao de fazer (declarao de vens, exibio de livros, prestao de informaes, etc) ou obrigao de no fazer (no destruir documentos e livros obrigatrios pelo prazo exigido por lei, tolerar exames em livros e documentos, no impedir a fiscalizao, etc) (Lus Emygdio F. da Rosa Jr, citado por Trsis Nametala.) 5 SARLO JORGE, Trsis Nametala. Teoria Geral do Direito Previdencirio. Lumen Juris: p.61.

7 2. PREVIDNCIA E ASSISTNCIA SOCIAL Nosso sistema de previdncia apresenta-se de duas formas: pblico e privado. O primeiro mantido por pessoa jurdica de direito pblico, apresenta natureza institucional, sendo que sua filiao compulsria. J o segundo mantido por entidades fechadas ou abertas conforme Lei Complementar n 109/2001, apresenta natureza contratual complementar e facultativa de seguro. Segundo Leonardo Tavares, a previdncia no RGPS conceituada como seguro pblico, coletivo, compulsrio, mediante contribuio e que visa cobrir os seguintes riscos sociais: incapacidade, idade avanada, tempo de contribuio, encargos de famlia, morte e recluso.6 Ou seja, conforme bem aponta Trsis Nametala, a previdncia social um seguro social compulsrio do qual participam obrigatoriamente o Estado, os tomadores e os prestadores de servio, pautado no princpio da dignidade da pessoa humana, insculpido no art. 1, III, da Carta Magna. 7 No art. 1 da Lei n 8213/91, est delineada a finalidade da Previdncia Social: Art. 1 - A Previdncia Social, mediante contribuio, tem por fim assegurar aos seus beneficirios meios indispensveis de manuteno, por motivo de incapacidade, desemprego involuntrio, idade avanada, tempo de servio, encargos familiares e priso ou morte daqueles de quem dependiam economicamente. J a assistncia social tem como requisito essencial a necessidade, sendo destinada dentre outras, s pessoas que no tm meios
6 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 8 ed. Lumen Juris: p.24. 7 SARLO JORGE, Trsis Nametala. Teoria Geral do Direito Previdencirio. Lumen Juris: p.22.

8 prprios de sobreviver, motivo pelo qual independe de contribuio por parte do beneficirio, conforme bem definido no art. 203 da Constituio da Repblica: Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: I a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice; II o amparo s crianas e adolescente carentes; III a promoo da integrao ao mercado de trabalho; IV a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; V a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprove no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. Alm da legislao supra, tambm a Lei 8.742/93, que rege a assistncia social, a define em seu artigo 1, conforme segue: Art. 1 A assistncia social, direito do cidado e dever do Estado, Poltica de Seguridade Social no contributiva, que prov os mnimos sociais, realizada atravs de um conjunto integrado de aes de iniciativa pblica e da sociedade, para garantir o atendimento s necessidades bsicas. Desta forma, depreende-se que a assistncia social serve para o preenchimento de lacunas deixadas pela previdncia social, objetivando em especial proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice.

9 3. REGIMES DE PREVIDNCIA SOCIAL A previdncia social compreende dois regimes bsicos que so o Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) e o Regime Prprio de Previdncia de Servidores Pblicos (RPPS), sendo que paralelamente a estes regimes, apresenta-se o regime complementar. Os facultativa. O regime geral abrange a grande maioria dos trabalhadores, sendo organizado pelo INSS enquanto o regime prprio mantido pela Unio, Estado e alguns Municpios em favor de seus servidores. Em relao competncia legislativa, apenas a Unio pode legislar quanto ao RGPS, sendo autorizados aos Estados e Municpios legislar em relao aos seus regimes prprios. O principal regramento quanto ao RGPS encontra-se na Lei n 8212/91, 8213/91, Dec. 3048/99, dentre outros. J os regimes prprios devem seguir o art. 40 da CRFB alm das regras gerais insculpidas na Lei n 9.717/98 e Lei n 10.887/04 e, ainda, em relao ao regime previdencirio militar dever-se- observar o disposto na Lei n 6.880/80 alterada pela Lei n 10.416/02. certo que poder um trabalhador ser vinculado ao RGPS e ao mesmo tempo ao RPPS, bastando para tanto, que exera mais de uma atividade, vinculada a cada dos regimes. Tal possibilidade autoriza inclusive a acumulao de aposentadorias nestes regimes distintos, desde que preenchidos os peculiares requisitos. regimes bsicos RGPS e RPPS so de filiao

compulsria, diferente do que ocorre com regime complementar cuja filiao

10

4. BENEFICIRIOS DO RGPS

Os beneficirios so aqueles a quem se destinam as prestaes previdencirias, podendo ser classificados em segurados e dependentes, sendo que os segurados ainda se subdividem em obrigatrios e facultativos. considerado segurado perante a previdncia, a pessoa fsica que se encontra filiada ao RGPS, tal como se depreende do art. 11 e seguintes da Lei n 8213/91. J o dependente aquele que est vinculado economicamente ao segurado, dividindo-se em trs classes, vislumbradas no art. 16 do mesmo diploma legal. A fim de melhor fixao, destaca-se da obra de Marcelo Leonardo Tavares, o quadro a seguir:

empregado empregado domstico Obrigatrios trabalhador avulso contribuinte individual segurados segurado especial segurado especial urbano

Beneficirios

Facultativo

I cnjuge; companheira; filho no emancipado, de qualquer condio, menor de vinte e um anos, ou invlido; equiparado a filho (menor tutelado e Dependentes enteado); II pais; III irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de vinte e um anos, ou invlido.

11

5. FILIAO E INSCRIO relevante o fato da filiao e da inscrio no RGPS terem conceitos diferenciados, a fim de aplicao dos efeitos de direitos e obrigaes previdencirias, tal como ressalta Marcelo Leonardo Tavares: A filiao a relao jurdica estabelecida entre o segurado e o INSS, nos termos do RGPS, geradora de direitos e obrigaes mtuas. Inscrio o ato de cadastramento do segurado e dependente junto ao RGPS. Assim, como os segurados obrigatrios so compulsoriamente vinculados ao RGPS, a filiao destes decorre automaticamente do simples exerccio da atividade remunerada que desenvolvem nesse aspecto, gerando efeitos imediatos, independente de inscrio junto ao INSS. J a filiao do segurado facultativo depender essencialmente de sua manifestao de vontade, ou seja, de seu requerimento de inscrio junto ao rgo previdencirio competente, a fim de gerar os efeitos cabveis. A ttulo de ilustrao, quando um estudante atua em um estagio (nos termos da legislao pertinente) recebendo anotao em sua CTPS para este fim, no haver sua filiao compulsria ao RGPS, uma vez no se enquadrar na classificao de segurado obrigatrio. Pode, contudo, o estudante, participar do RGPS como segurado facultativo, pelo que a partir de sua inscrio ser considerado filiado para gozar dos direitos e obrigaes oriundos desta filiao. Nesta hiptese, se o estagirio no ingressou no RGPS, realizando sua inscrio concomitante ao incio do estgio, como j

12 mencionado, poder faz-lo a qualquer momento, tendo em vista que ser um contribuinte facultativo, porm a inscrio no surtir qualquer efeito retroativo, ou seja, no ser permitido, por exemplo, recolher retroativamente as contribuies que no existiram na poca em que realizou o estgio, mesmo tendo a anotao em sua CTPS. 6. MANUTENO E PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO Tal como informado anteriormente, a condio de segurado ocorrer em algumas hipteses da filiao e em outras somente a partir da inscrio. Isso significa dizer que o segurado obrigatrio, enquanto desenvolver atividade laborativa prevista e acolhida pelo RGPS, manter indefinidamente sua qualidade de segurado. J o segurado facultativo manter sua qualidade de segurado enquanto efetuar o regular pagamento da contribuio cabvel. No obstante a tais obrigaes, existem hipteses em que mesmo no havendo o exerccio de atividade laborativa ou o pagamento da contribuio, o segurado manter esta qualidade perante o RGPS, visto que a lei assegura a subsistncia do vnculo jurdico, configurando o denominado perodo de graa ou manuteno extraordinria da qualidade de segurado. Neste sentido discorre o art. 13 do Decreto 3.048/99: Art. 13. Mantm a qualidade de segurado, independentemente de contribuies: I sem limite de prazo, quem est em gozo de benefcio; II at doze meses aps a cessao de benefcio por incapacidade ou aps a cessao das contribuies, o segurado que deixar de exercer atividade remunerada abrangida pela previdncia social ou estiver suspenso ou licenciado sem remunerao; III at doze meses aps cessar a segregao, o segurado acometido de doena de segregao compulsria;

13 IV at doze meses aps o livramento, o segurado detido ou recluso; V at trs meses aps o licenciamento, o segurado incorporado s Foras Armadas para prestar servio militar; e VI at seis meses aps a cessao das contribuies, o segurado facultativo. Assim, perodo de graa ou manuteno extraordinria o lapso temporal em que o segurado mesmo sem desenvolver atividade laborativa aceita pelo RGPS (obrigatrio) ou efetuando o pagamento da contribuio (facultativo) considerado filiado previdncia podendo utilizarse das prestaes previdencirias. Portanto, durante o perodo de graa os direitos relacionados filiao no RGPS mantm-se, sendo certo que aps este, ocorrer a perda da qualidade de segurado implicando na caducidade dos direitos, salvo em caso de direito adquirido, como por exemplo aposentadoria. 7. PRESTAES PREVIDENCIRIAS Encontram-se elencadas no art. 18 da Lei n 8213/91, as prestaes previdencirias inerentes ao Regime Geral de Previdncia Social, classificadas em duas espcies: benefcios e servios. - por invalidez
- por idade Aposentadorias - por tempo de contribuio - especial para segurados Benefcios auxlio-doena auxlio-acidente salrio-famlia salrio-maternidade

14
Prestaes para dependentes Servios para segurados e dependentes penso por mortes auxlio recluso servio social reabilitao profissional

Todavia, para utilizar-se daquelas prestaes elencadas no referido art. 18 necessrio em algumas hipteses o cumprimento do perodo de carncia, conforme se depreender do texto legal inerente a cada uma das prestaes. No art. 24 da Lei n 8213/91 encontramos a definio de perodo de carncia como sendo o nmero mnimo de contribuies mensais indispensveis para que o beneficirio faa jus ao benefcio. Nos ensinamentos de Antonio Carlos de Oliveira, perodo de carncia o lapso de tempo durante o qual os beneficirios no tm direito a determinadas prestaes, em razo de ainda no haverem pago o nmero mnimo de contribuies mensais exigido para este fim .8 A regulamentao do perodo de carncia encontra-se no art. 25 da Lei n 8213/91, sendo que para algumas prestaes previdencirias no sero devidas carncia, conforme definido no art. 25 do mesmo diploma legal. Quanto s prestaes previdencirias esto elencadas no art. 42 e seguintes da Lei n 8.213/91 e art. 43 e seguintes do Decreto 3.048/99, sendo certo que pela leitura do texto legal facilmente se identificam os requisitos prprios de cada uma delas, tal como alguns aqueles abaixo relacionados:9 I Auxlio Doena: Beneficirios: todos os segurados
8 Citado por Marcelo Leonardo Tavares. Direito Previdencirio. 8 ed. Lumen Juris: p. 106. 9 TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. 8 ed. Lumen Juris: p. 124-195.

15 Carncia: 12 meses, observadas as excees do art. 26 da L. 8213/91 Renda mensal: 91(%)

II Auxlio Acidente: Beneficirios: segurados empregados, avulsos, e segurados especiais (art. 18 1 D. 813/91) Carncia: no h Renda mensal: 50% do salrio-de-benefcio do auxlio-doena originrio III Aposentadoria por Invalidez: Beneficirios: todos os segurados Carncia: 12 meses Renda mensal: 100% do salrio-de-benefcio Obs.: se o aposentado retornar voluntariamente atividade ter sua aposentadoria automaticamente cancelada desde o retorno. IV Aposentadoria por Idade: Beneficirios: todos os segurados Carncia: 180 meses (observar regra de transio art. 142 da L. 8213) Renda mensal: 70% do salrio-de-benefcio V Aposentadoria por Tempo de Contribuio: Beneficirios: todos os segurados Carncia: 180 meses (observar regra de transio art. 142 da L. 8213) Renda mensal: 100% do salrio-de-benefcio VI Aposentadoria Especial: Beneficirios: segurados empregados, avulsos e contribuinte individual desde que filiado a cooperativa de produo ou de trabalho. Carncia: 180 meses (observar regra de transio art. 142 da L. 8213) Renda mensal: 100% do salrio-de-benefcio Obs.: no existe nesta hiptese a aposentadoria proporcional.

16 VII Salrio-Maternidade: Beneficirios: todas as seguradas Carncia: 10 meses para as seguradas contribuintes individual e facultativa. No h carncia para a empregada e para a empregada domstica e avulsa. Renda Mensal: empregada e avulsa renda igual a remunerao integral. Empregada domstica valor igual ao seu ltimo salrio-de-contribuio. VIII Salrio-Famlia: Beneficirios: segurado empregado e trabalhador avulso de baixa renda Carncia: no h Renda mensal: calculada por cotas referentes a cada filho ou equiparado, nos termos da Portaria do MPS que estiver em vigor. IX Penso por morte: Beneficirios: dependentes Carncia: no h Renda mensal: se o segurado era aposentado, 100% do valor de seu benefcio, se estava ativo, 100% do valor da aposentadoria por invalidez a que teria direito. X Auxlio-Recluso: Beneficirios: dependestes de segurado de baixa renda Carncia: no h Renda mensal: 100% do salrio-de-benefcio 8. SALRIO-DE-CONTRIBUIO, MENSAL DO BENEFCIO Salrio-de-contribuio uma base de clculo do benefcio previdencirio, sendo aquele entendido como a totalidade dos rendimentos recebidos pelo trabalho prestado. No caso de segurado facultativo trata-se do valor por ele declarado. Integram o salrio-de-contribuio alm da remunerao, o adicional de frias, o 13 salrio, comisses, gratificaes, frias gozadas, ganhos habituais, salrio-maternidade. SALRIO-DE-BENEFCIO, RENDA

17

Salrio-de-benefcio assim como o salrio-de-contribuio tambm uma base de clculo. a partir dele que ser calculado o valor da renda mensal do benefcio previdencirio. O valor do salrio-de-benefcio no pode ser inferior a um salrio-mnimo e, tampouco, superior ao limite mximo do salrio-de-benefcio. Como exemplo, para a aposentadoria por idade e por tempo de contribuio, o salrio-de-benefcio ser calculado a partir da mdia aritmtica simples dos 80% maiores salrios-de-contribuio de todo o perodo contributivo, multiplicado pelo fator previdencirio. 10 J a renda mensal do benefcio aquele valor que o segurado efetivamente recebe como, por exemplo, a renda do auxlio doena que de 91% do salrio-de-benefcio, a aposentadoria por invalidez que de 100% do salrio-de-benefcio. Quanto ao fator previdencirio vlido ressaltar os

ensinamentos de Ivan Kertzman, no sentido de que uma frmula influenciada pelo tempo de contribuio, pela idade do segurado e pela expectativa de sobrevida no momento da aposentadoria. Quanto maiores a idade e o tempo de contribuio, maior ser o SB, elevando o valor do benefcio; quanto maior a expectativa de sobrevida, menor ser o benefcio. 9. PRESCRIO E DECADNCIA A prescrio em breves palavras pode ser entendida como a perda da pretenso que um poder de exigir de outrem uma ao ou omisso pela inrcia do titular, depois de transcorrido o prazo fixado em lei, contado da violao do direito. J a decadncia a perda do direito potestativo pela inrcia do seu titular, no perodo determinado em lei, sendo que seu prazo comea a fluir no momento em que o direito nasce, diferente da prescrio que se inicia com a violao deste.
10 KERTZMAN, Ivan. Resumo Jurdico 13. Direito Previdencirio. BF&A e Exord. 3 ed, fev/2006.

18

No aspecto previdencirio opera-se a prescrio nos moldes do art. 46 da Lei 8.212/91, que dispe: O direito de cobrar os crditos da Seguridade Social, constitudos na forma do artigo anterior, prescreve em 10 (dez) anos. O termo inicial do prazo prescricional contado a partir da constituio definitiva do crdito previdencirio, tendo a Procuradoria da AGU, deste modo, o lapso temporal de 10 anos para ajuizar a ao de execuo fiscal. O prazo decadencial no Direito Previdencirio insculpido no art. 45, da Lei 8.212/91 bastante controvertido quando conjugado com as normas que regem o Direito Tributrio, em especial seu art. 150, 4. Todavia, nos parmetros da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, construiu-se o entendimento de que o prazo para a decadncia ao direito de constituir o crdito previdencirio de dez anos 11. 10. PROCESSO ADMINISTRATIVO SOBRE QUESTES

PREVIDENCIRIAS Conforme administrativo destaca em Marcelo cinco Alexandrino, o processo legalidade,

pautado

princpios

bsicos:

oficialidade, informatismo, verdade material, contraditrio e ampla defesa. 12 A legalidade consiste em exigir que o processo administrativo seja instaurado e conduzido com base na lei e com a finalidade de preservar o imprio da lei, caso contrrio ser considerado nulo. Quanto oficialidade compete dizer que cabe administrao pblica o impulso oficial do processo, mesmo que inicialmente provocado pelo particular, ou seja, existe o dever de dar o devido prosseguimento ao processo at que seja proferida a deciso final.
11 SETTE, Andr Luiz Menezes Azevedo. Direito Previdencirio Avanado. 3 ed, Ed. Mandamentos; Belo Horizonte, 2007. 12 ALEXANDRINO, Marcelo. Direito Administrativo. 10 ed., Ed. Impetus; Rio de Janeiro, 2006, p. 530.

19

O informalismo nos diz que no processo administrativo os atos no se revestem de formalidades especiais (salvo disposio legal em contrrio), exigindo apenas que sejam suficientes para garantir a segurana processual, por exemplo, no existe um padro quanto forma de se apresentar a solicitao de instaurao de processo administrativo ou de apresentar recurso, bastando que contenha as informaes mnimas necessrias de acordo com a finalidade pretendida. J no que se refere verdade material, consiste na importncia de conhecimento do fato efetivamente ocorrido, tal como se deu no mundo real. Assim, o rgo julgador na busca desta verdade pode admitir provas produzidas pelos interessados ou terceiros at o julgamento final do processo administrativo. Este princpio autoriza, inclusive, a prtica da reformacio in pejus, tudo na busca da verdade material. O contraditrio e a ampla defesa decorrem do devido processo legal e no se confundem, haja vista que o contraditrio consiste em dar cincia a parte adversa de todos os atos praticados possibilitando defesa quanto aos mesmos, enquanto que a ampla defesa consiste na possibilidade de se produzir qualquer prova desde que no seja ilcita. Somados aos princpios supramencionados no se pode olvidar a necessidade de publicidade dos atos processuais, sendo que no processo administrativo previdencirio em especial, esta publicidade se configura, por exemplo, no direito do segurado de obter vista dos autos, cpias, dentre outros. Observados os princpios norteadores do processo

administrativo, este tem incio pela provocao do segurado ou pela prpria administrao pblica, devendo conter as informaes quanto ao rgo ou autoridade a que se destina, a identificao do segurado, a formalizao do pedido com a devida exposio dos fatos e seus fundamentos.

20 No caso do processo ser provocado pelo segurado, no existe a obrigatoriedade de representao por advogado, sendo que se os elementos essenciais de seu pedido, tal como supramencionado, no estiverem presentes, a autarquia obrigada a orienta-lo no podendo recusar-se imotivadamente de receber sua solicitao, sob pena de ferir o direito de petio insculpido no art. 5, XXXIV, da Constituio da Repblica. No que se refere competncia para o processo administrativo deve ser observada a disposio legal quanto ao rgo destinado a exercela, sendo que os documentos apresentados pelo segurado podero ser autenticados pelo mesmo, que em regra, deve realizar os atos processuais em dias teis e no horrio normal de funcionamento da repartio. No processo administrativo a intimao do interessado ocorrer sempre por AR, admitindo-se excepcionalmente a publicao oficial. O desatendimento do administrado intimao no implicar em declarao de verdade dos fatos e, tampouco, em renncia a direito deste. No entanto, na hiptese que versar sobre benefcios previdencirios, o no comparecimento do segurado ou beneficirio notificado e a ausncia de defesa implicar na suspenso do benefcio, devendo a autarquia expedir notificao quanto a este ato. As decises proferidas nos processos administrativos

previdencirios esto sujeitas a reviso na prpria autarquia. No caso de recurso cabvel no prazo de 30 dias a contar da cincia da deciso, o julgamento ser realizado por uma das juntas de recursos, rgo do Conselho de Recursos da Previdncia Social (CRPS), que integra a estrutura organizacional do Ministrio da Previdncia Social e no do INSS que a partir desse momento considerado simples parte. importante ressaltar que no existe a obrigatoriedade de se esgotar todos as possibilidades de recurso na esfera administrativa. Porm, a propositura de ao judicial com idntico pedido do processo

21 administrativo implicar na renncia ao direito de recorrer

administrativamente e, ainda, na desistncia do recurso caso j interposto.

11. PROCESSO JUDICIAL SOBRE QUESTES PREVIDENCIRIAS preciso lembrar que no obrigatrio esgotar os recursos administrativos para ingressar com pedido judicial contra o INSS. Competncia: Juizes Federais art. 109,I e 3, da CRFB / Juizado Federal vide Lei 10259/2001 (teto at 60 salrios mnimos) Condies da Ao: legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica do pedido Princpios: devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, nus da prova dentre outros. Peculiaridades do processo judicial Citao: pessoal do INSS sob pena de nulidade (vide art. 222 do CPC e 17 da Lei 10.910/04) Prazos: em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer (art. 188, CPC). No se aplica pena de confisso ao INSS visto que seus direitos so indisponveis (art. 320,II, CPC) Sentenas sujeitas ao duplo grau obrigatrio salvo se o valor no exceder 60 salrios mnimos (art. 475, 2, do CPC) Recurso do INSS dispensa preparo (art. 511 1 do CPC) A execuo observar o art. 730 do CPC e o prazo para embargos de 30 dias (art.130 L. 8213/91) Pagamento por precatrio ou RPV (at 60 s.m)

12. CRIMES CONTRA A SEGURIDADE SOCIAL Apropriao Indbita Previdenciria - art. 168-A CP

22

ao penal pblica incondicionada cuja competncia para apreciar e julgar da Justia Federal com atuao do Ministrio Pblico Federal sendo permitida assistncia da Procuradoria de Fazenda; Crime de mera conduta e independe de nimo fraudulento; Em caso de contribuio descontada do empregado o delito imputado ao scio-gerente; Para o tipo penal se complementar (caput e inciso I) deve haver desconto e reteno, ou seja, se configura com o no repasse ao fisco; Em relao ao pargrafo 2 temos causa de extino de punibilidade. O STJ entende que o parcelamento tambm extingue a punibilidade. Todavia segundo a doutrina este posicionamento equivocado porque a extino se d com o pagamento enquanto o parcelamento apenas suspende a exigibilidade; No pargrafo 3 temos o perdo judicial quando o agente for PRIMRIO e de BONS ANTECEDENTES e que tenha PROMOVIDO O PAGAMENTO e acessrios antes de oferecida a denncia.

Sonegao Fiscal Previdenciria - art. 337-A CP ao penal pblica incondicionada cuja competncia para apreciar e julgar da Justia Federal com atuao do Ministrio Pblico Federal sendo permitida assistncia da Procuradoria de Fazenda; Para aperfeioamento do tipo penal no basta a supresso ou reduo de contribuio previdenciria devida, que dever ocorrer conjugada com uma das condutas descritas nos incisos I a III (omitir, deixar de lanar); O 1 trata de causa de extino da punibilidade, o 2 de perdo judicial e o 3 de reduo de pena em caso do empregador ser

23 pessoa fsica e a folha de pagamento no ser superior a R$ 1.510,00. Falsificao de Documento Pblico - 3 e 4 do art. 297 CP Ao penal pblica incondicionada cuja competncia para apreciar e julgar da Justia Federal com atuao do Ministrio Pblico Federal sendo permitida assistncia da Procuradoria de Fazenda; No crime prprio, podendo ser cometido quer por funcionrio pblico, quer por particular; Tem como conduta penalmente relevante: Inserir ou fazer inserir na FOLHA DE PAGAMENTO ou outro documento destinado a fazer prova perante a previdncia (ex. PPP) Inserir ou fazer inserir na CTPS... Inserir ou fazer inserir em documento contbil... Omitir nos docs acima nome do segurado e seus dados pessoais, a remunerao, a vigncia do contrato de trabalho; OBS.: a falta de assinatura na CTPS de empregado se comprovada a relao de emprego passou a ser crime com pena abstratamente cominada de recluso de 2 a 6 anos e multa INFRAES ADMINISTRATIVAS art. 95 2 da Lei 8212/91 e art. 283 do Decreto 3.048/99 RESTRIES (vide lei 8212/91) INFRAES PROPRIAMENTE DITAS (Decreto) Circunstncias agravantes (art. 290) Circunstncias atenuantes (art. 291) Gradao das multas (art. 292)