Apelao Cvel n. 2007.064782-3, de Palhoa Relator: Des.

Carlos Prudncio

APELAO CVEL. EMBARGOS EXECUO. ALEGAO DE EXTINO DA OBRIGAO. PARCELAS INADIMPLIDAS DEVEM SER QUITADAS INDEPENDENTE DE EXTINO SUPERVENIENTE DO ENCARGO. Trata-se de embargos execuo onde o embargante pleiteia o fim da obrigao alimentar em favor de sua ex-esposa j que foi extinta em processo autnomo, e, alternativamente, requereu que o valor das prestaes fossem cobrados a partir da data que fixou os alimentos e no da data da citao. Ainda, caso fossem cobradas desde a citao, que os juros de mora incidissem da deciso que arbitrou o encargo. Vale lembrar que os alimentos inadimplidos, muito embora exonerados posteriormente, devem ser quitados. Percebe-se que a anlise extensiva do disposto no art. 13, 2, da Lei n. 5.478/1968, aos alimentos alterados ou suprimidos, possui interpretao controvertida na doutrina e na jurisprudncia, no retroagindo data da citao. "Em mais de uma oportunidade esta Corte se manifestou no sentido de que os efeitos da exonerao da penso alimentcia no retroagem data da citao, mas apenas tm incidncia a partir do trnsito em julgado da deciso". (REsp 886537/MG, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJ 25-4-2008). EXCESSO DE EXECUO. ALIMENTOS DEVIDOS DESDE A DATA DA CITAO. EXEGESE DO ART. 13, 2, DO CDIGO CIVIL. INCIDNCIA DE JUROS DE MORA. RECURSO NO PROVIDO. A teor do art. 13, 2, Cdigo Civil: "Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao". Em que pese os alimentos foram fixados em segundo grau, estes retroagem data da citao, acrescidos de juros de mora. Sendo assim, correto dizer que "citada deciso fixou alimentos, que devem por fora do disposto no art. 13, 2, da Lei n. 5478/68, retroagir a data da citao. E retroagindo a citao, os encargos como juros e correo, devem incidir ms a ms, visto que o risco ao litigante cabe, e dispondo a lei sobre a retroao da fixao dos alimentos, a parte incumbe, em caso de deciso desfavorvel, arcar

com o nus". (Juiz de Direito Dr. Guilherme Mattei Borsoi, fl. 189). Ante o exposto, negar provimento ao recurso medida que se impe.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n. 2007.064782-3, da comarca de Palhoa (2 Vara Cvel), em que apelante J. L. da S. S., e apelado M. R. Z.:

ACORDAM, em Primeira Cmara de Direito Civil, por votao unnime, conhecer do recurso e negar-lhe provimento. Custas legais. RELATRIO Adoto relatrio de fl. 188 e acrescento que o Juiz de Direito Dr. Guilherme Mattei Borsoi julgou improcedentes os pedidos formulados nos embargos execuo propostos por J. L. da S. S. contra a ex-esposa M. R. Z. Inconformado, o autor J. L. da S. S. apela (fls. 207 a 216), aduzindo que: a) ajuizou ao de exonerao de alimentos a qual foi julgada procedente, excluindo a obrigao, contudo, o Magistrado de primeiro grau no reuniu este processo de exonerao presente ao, deixando de analisar a alegao de inexigibilidade do crdito, uma vez que a deciso que encerra o encargo deve retroagir liberando o alimentante do pagamento das prestaes pretritas; b) o valor cobrado excessivo pois deveria ter como termo inicial a data da publicao da deciso monocrtica que fixou os alimentos em 2 (dois) salrios mnimos, em 7-4-2004, e no a data da citao na ao de alimentos, em 17-7-2001, sendo ilcita a cobrana de valores anteriores quela deciso; c) caso o valor retroaja data da citao, os juros de mora devem ser computados somente a partir da data da publicao da deciso que fixou os alimentos uma vez que tal obrigao no existia anteriormente. Requer, ao final, o provimento do recurso para extinguir a obrigao de pagar as prestaes pretritas j que o encargo alimentar foi encerrado. Ainda, alternativamente, pleiteia a cobrana das prestaes alimentares desde a data da publicao da deciso de segundo grau, ou, caso seja o entendimento deste Tribunal de Justia pela retroao at a data da citao, que no sejam includos os juros de mora. M. R. Z. apresenta contrarazes (fls. 228 a 233). Aps, os autos subiram a esta Superior Instncia.

VOTO Trata-se de recurso de apelao cvel contra sentena que julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial dos embargos de execuo, formulados por J. L. da S. S. contra sua ex-esposa M. R. Z., decorrente da Ao de Execuo n. 045.01.000930-7, na qual a ora embargada requereu a execuo dos alimentos inadimplidos no valor de R$ 28.733,22 (vinte e oito mil, setecentos e trinta e trs reais e vinte e dois centavos) (fls. 37 e 38). Antes da anlise de mrito, mister o escoro ftico da lide. Informou o embargante que o casamento entre as partes foi dissolvido por meio de deciso judicial homologatria, em 19-6-1997, onde a ex-esposa desistiu dos alimentos, conforme confirmado por ela na petio da Ao de Alimentos n. 045.01.000930-7 (fl. 44). Todavia, em 19-3-2001, a embargada, ora apelada, M. R. Z., juntamente com seus filhos R. Z. S. e L. A. Z. S., ajuizaram a referida ao de alimentos (fls. 43 a 54). Contudo, estes ltimos desistiram do processo (fl. 58). Ausente J. L. da S. S. na audincia, foi decretado sua revelia e concedido ex-esposa alimentos provisrios no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais) (fls. 59 e 60). Entretanto, em sentena (fls. 63 a 72), o Juiz de Direito Dr. Humberto Goulart da Silveira, julgou extinto o processo com relao aos filhos e improcedentes os pedidos formulados por M. R. Z. Diante desta deciso, M. R. Z. interps recurso de apelao, sendo que, ante caracterizao dos requisitos autorizadores para tanto (art. 557 do Cdigo de Processo Civil), julguei-a monocraticamente (fls. 85 a 87), fixando alimentos em seu favor no valor de 2 (dois) salrios mnimos. Com isso, o ora embargante interps recurso especial (fls. 89 a 101), sendo contrarrazoado pela ex-esposa (fls. 103 a 109). Com a fixao dos alimentos e a ausncia do pagamento, M. R. Z. ajuizou a mencionada ao de execuo e apresentou clculo atualizado sobre o valor devido (fls. 118 a 124). J. L. da S. S. ofereceu penhora 50% (cinquenta por cento) de um bem seu, avaliado em R$ 480.000,00 (quatrocentos e oitenta mil reais) (fls. 129 a 132v), aceito pela exequente, ora embargada (fl. 134). Contudo, por discordar da quantia apresentada, formulou os presentes embargos execuo, alegando que: a) a ex-esposa desistiu dos alimentos; b) a deciso monocrtica objeto da ao de execuo foi publicada em 7-4-2004, devendo este ser o termo inicial da obrigao alimentar, e no desde 17-7-2001, data da citao na ao de alimentos, e ainda acrescida de juros e correo monetria, resultando a ilegal e absurda quantia de R$ 28.733,22 (vinte e oito mil, setecentos e trinta e trs reais e vinte e dois centavos); c) o crdito alimentar prescreve em dois anos, conforme art. 206, 2, do Cdigo Civil; d) requereu a extino da obrigao alimentar pois a ex-esposa possui convivncia more uxoria com outro homem. Requereu a improcedncia da execucional.

Anexou documentos (fls. 10 a 142). M. R. Z. apresentou impugnao aos embargos (fls. 149 a 152), tendo sido manifestada pelo embargante (fls. 182 a 185). Em sentena (fls. 188 a 190), o Juiz de Direito Dr. Guilherme Mattei Borsoi julgou improcedentes os pedidos formulados pelo embargante J. L. da S. S. e o condenou ao pagamento de honorrios advocatcios fixados em 20% (vinte por cento) do valor dado causa. J. L. da S. S. ops embargos de declarao (fls. 195 a 199), rejeitados pelo Juiz de primeiro grau (fls. 201 e 202). Assim, o embargante interps a presente apelao (fls. 207 a 216), contrarrazoada pela embargada (fls. 228 a 233). Passamos para a anlise do mrito. a) Extino da obrigao alimentar Alega o embargante-apelante que requereu expressamente na petio inicial dos embargos execuo, a extino da obrigao alimentar, em razo da ex-esposa conviver maritalmente com outro homem. Informa que ajuizou a Ao de Exonerao de Prestao Alimentcia n. 045.05.011450-0, julgada procedente (fls. 217 a 223), devendo tal deciso ser considerada a fim de confirmar a inexigibilidade do crdito aqui requerido. Contudo, vale lembrar que os alimentos inadimplidos, muito embora exonerados posteriormente, devem ser quitados. Assim, muito embora a ao de exonerao tenha desobrigado o ora embargante J. L. da S. S. de prestar auxlio alimentar sua ex-esposa, o encargo permanece at a referida deciso. Ademais, a quantia requerida em execuo, a ttulo de alimentos, foi devida pelo alimentante, ora embargante-apelante, devendo este cumprir com sua obrigao uma vez que no honrou com o pagamento alimentanda. Em que pese o fim do dever de alimentar proferido na ao de exonerao de alimentos, esta sentena declaratria possui efeito ex nunc em relao aos alimentos no pagos, permanecendo assim a obrigao de prest-los no perodo compreendido entre a data da citao na ao de alimentos e a deciso que encerrou o encargo alimentar. Percebe-se que a anlise extensiva do disposto no art. 13, 2, da Lei n. 5.478/1968, aos alimentos alterados ou suprimidos, possui interpretao controvertida na doutrina e na jurisprudncia. Prevalece no Superior Tribunal de Justia o entendimento de que a exonerao da verba alimentar no retroage data da citao, gerando efeitos to somente a partir do trnsito em julgado da deciso que desobriga o alimentante. Ora, seria injusto que uma deciso judicial aceitasse o inadimplemento da obrigao de prestar auxlio alimentar em razo de outra deciso, superveniente, ter excludo sua vigncia. Durante o perodo em que vingou, a prestao alimentcia deve

sim ser corretamente cumprida pelo alimentante. Leciona Maria Berenice Dias que:
Achatado o valor dos alimentos ou extinta a obrigao, a deciso judicial no dispe de efeito retroativo, no alcanando as parcelas vencidas e no pagas. Admitir a possibilidade de fazer retroagir o valor fixado a menor - ou at na hiptese de excluso dos alimentos - incentivaria o inadimplemento. Como os alimentos, repita-se, so irrepetveis, aquele que pagou o valor devido at a data da sentena no teria como reaver a diferena. Somente seria beneficiado quem no pagou a verba alimentar, aquele que se quedou inadimplente espera da sentena. Dita soluo, sim, que afrontaria o princpio da igualdade. (Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 516-517)

Sobre o assunto, colhe-se do Superior Tribunal de Justia que:

Em mais de uma oportunidade esta Corte se manifestou no sentido de que os efeitos da exonerao da penso alimentcia no retroagem data da citao, mas apenas tm incidncia a partir do trnsito em julgado da deciso. Recurso especial conhecido em parte e, no ponto, provido, julgando improcedentes os embargos execuo." (REsp n 886.537/MG, relator Ministro Sidnei Beneti) Ante o exposto, indefiro o pedido liminar. (HC 152700/SP, Rel. Min. Paulo Furtado, DJ 13-11-2009)

E ainda:
Em mais de uma oportunidade esta Corte se manifestou no sentido de que os efeitos da exonerao da penso alimentcia no retroagem data da citao, mas apenas tm incidncia a partir do trnsito em julgado da deciso. (REsp 886537/MG, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJ 25-4-2008).

Assim, no h o que se falar em encerramento da obrigao alimentar com retroao data da citao, devendo a exonerao ocorrer somente aps o transito em julgado da deciso. b) Excesso de execuo No que tange ao inconformismo acerca do termo inicial dos alimentos, melhor sorte no confere ao embargante. Conforme j exposto acima, o art. 13, 2, da Lei n. 5.478/68 dispe que: "Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao". Assim, muito embora a deciso de 1 instncia tenha julgado improcedente os pedidos na ao de alimentos, este Tribunal de Justia, por meio de deciso de minha lavra, concedeu alimentante, ora embargada-apelada, prestao alimentcia no valor de 2 (dois) salrios mnimos, que devem ser pagos desde a data da citao na ao de alimentos. Conforme bem salientou o Magistrado a quo:
Corto , porm, que citada deciso fixou alimentos, que devem por fora do disposto no art. 13, 2, da Lei n. 5478/68, retroagir a data da citao. E retroagindo a citao, os encargos como juros e correo, devem incidir ms a ms, visto que o risco ao litigante cabe, e dispondo a lei sobre a retroao da fixao dos alimentos, a parte incumbe, em caso de deciso desfavorvel, arcar com o nus. (fl. 189)

Sobre o tema, retira-se da jurisprudncia desta Primeira Cmara Cvel que:

Sabe-se que "em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao" (art. 13, 2, da Lei 5.478/68) e que, portanto, apesar de o exame de DNA ter demorado aproximadamente 7 anos para acontecer, o fato de a percia ter apresentado resultado positivo, gera a obrigao do genitor em relao ao filho de auxlio financeiro. Sendo assim, pouco importa a durao que teve para a realizao da coleta do material gentico, pois, em caso afirmativo para a paternidade, dever do genitor alimentar seu filho desde a data da citao , sendo o tema j sumulado pelo STJ: "Julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos so devidos a partir da citao" (Smula 277). (AC n. 2010.085097-0, Rel. Des. Carlos Prudncio, DJ de 2.6.2011).

E ainda:
Sobrevinda a sentena que arbitra definitivamente os alimentos, esse quantum retroage data da citao, nos termos do artigo 13, 2, da Lei n 5.478/68. Contudo, do montante das parcelas retroativas, dever ser deduzido o valor dos alimentos provisrios pagos, atualizado e acrescido de juros legais a contar do pagamento de cada parcela. (AI n. 2007.013417-5, Rel. Des. Edson Ubaldo, DJ de 25-9-2009).

Portanto, os alimentos devem ser adimplidos pelo alimentante, ora embargante-apelante, desde a data da citao da ao de alimentos, acrescido de juros e correo monetria. Ante o exposto, voto no sentido de negar provimento ao recurso, mantendo-se inclume a sentena a quo. DECISO Nos termos do voto do relator, decide a Cmara, por votao unnime, conhecer do recurso e negar-lhe provimento. Participaram do julgamento, realizado no dia 4 de outubro de 2011, as Exmas Sras. Desembargadora Denise Volpato e Desembargadora Cinthia Beatriz da Silva Bittencourt. Florianpolis, 18 de outubro de 2011.

Des. CARLOS PRUDNCIO Presidente e Relator