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RESENHA ASSUNTO: COMENTRIOS AO ART . 270, CPC, EDITORA FORENSE 6. EDIO VOL . III J.J. PROFESSOR CALMON DE PASSOS

RMULO DE ANDRADE MOREIRA Promotor de Justia, Coordenador do Centro de Apoio Operacional das Promotorias Criminais e Professor de Direito Processual Penal da UNIFACS

Comentando o art. 270 do Cdigo de Processo Civil, o Professor Calmon de Passos faz a distino entre ao, processo e procedimento, atentando, ainda, para a noo de jurisdio e autos. Destacando o conceito da palavra processo na Teoria Geral do Direito, ensina o eminente Professor que, sob este aspecto, processo tem um sentido muito amplo a significar os modos pelos quais o direito disciplina sua prpria criao. Assim, fala- se em processo legislativo (criao de normas gerais), processo negocial (criao de normas particulares), administrativo (criao de normas particulares, porm de forma autoritativa) e o jurisdicional (criao de normas particulares de forma autoritativa, no entanto, mediante atividade substitutiva). Reservando- se, obviamente, a estudar apenas o processo jurisdicional, o mestre refere- se jurisdio emprestando- lhe o carter de prestao jurisdicional autoritativamente dada pelo Estado-juiz para que seja aplicado o direito que incidiu na espcie. J Carnelutti advertia que a caracterstica da jurisdio (e o ponto que a distingue da legislao) exatamente o fato de representar uma produo do direito, super partes , mas que se prepara inter partes. Na jurisdio, ao contrrio do que acontece, por exemplo, no processo administrativo ou no legislativo, as partes, de pacientes, tornam -se agentes. 1 O mestre baiano inicia os seus comentrios fazendo um estudo histrico acerca da evoluo do conceito de processo e de sua concepo como cincia. Assim, explica que o processo, como forma de atuao em juzo, como modo de proceder, como praxe , estudado h muitos anos; porm, a cincia do direito processual, ou seja, o processo como um saber metodicamente estudado, demonstrado e sistematizado, com princpios bsicos e especficos, alvo recente de interesse dos juristas (mais especificamente a partir da metade do sculo XIX, com os alemes e, mais tarde, com os italianos). Foi exatamente a partir desta certificao cientfica que o processo deixou de ser mero apndice do direito civil para representar, muito ao contrrio, um ramo autnomo em relao ao direito material ao qual, induvidosamente, serve. No , porm, por servi-lo que o direito processual se confundiria com o direito material.

Francesco Carnelutti, Teoria Geral do Direito, So Paulo: Lejus, 1999, p. 148.

Esta viso autnoma do direito adjetivo, eminentemente distinta do direito substantivo, iniciou-se, segundo o mestre, com a mudana da noo tradicional que se tinha de ao . Com efeito, passou a ao ser entendida como um direito pblico subjetivo de provocar a atuao jurisdicional do Estado, independentemente do direito material (e no como mais uma qualidade do direito material, pelo qual, alis, era absorvida). A ao, assim, passou a ser entendida e estudada como um direito pblico subjetivo, conferido constitucionalmente a qualquer cidado, de provocar a atividade jurisdicional do Estado. Alis, segundo Chiovenda, o reconhecimento dessa autonomia tornou-se completo com Adolfo Wach, que em seu Manu al e na monografia fundamental sobre a ao declaratria (Der Feststellungsanspruch , 1888) demonstrou que a ao, tanto quando supre a falta de realizao que, por lei, se deveria verificar mediante a prestao de um devedor, como, e principalmente, nos numerosssimos casos em que colima a realizao de uma vontade concreta da lei, tal que no deve nem pode realizar-se por outra via a no ser o processo, um direito que se constitui por si e claramente se distingue do direito do autor tendente prestao do ru devedor. (grifo nosso) 2 Historicamente, o segundo passo em direo adoo do processo como cincia, foi dado por Blow, que viu no processo uma verdadeira relao jurdica, inteiramente diversa da relao jurdico-material, da qual tambm autnoma. A relao jurdica processual, em verdade, constitui- se diferentemente daqueloutra, pois existe, desenvolve-se e se extingue independentemente da existncia, do desenvolvimento e da extino da relao de direito material. Como nota o mestre processualista baiano, alm de objetos diferentes, os prprios sujeitos da relao processual sequer precisam necessariamente ser os mesmos da relao de direito material. Concebido o processo como verdadeira relao jurdica, passou-se, tambm, a conceitu -lo como um conjunto de atos tendentes a fazer valer o direito de ao e a respectiva prestao jurisdicional. O processo, portanto, tem esta noo finalstica, ou seja, voltada para a consecuo de determinada finalidade, qual seja, a prestao jurisdicional. Continuando os seus comentrios, o Professor Calmon de Passos, passa a diferenciar processo e procedimento e o faz nos seguintes termos: se o processo tem esta funo precpua de promover a atividade jurisdicional do Estado, entregando a providncia pertinente, o procedimento representa a forma atravs da qual ele ir se desenvolver, ou seja, o seu modus operandi. Assim, para se prestar a jurisdio em um determinado caso se utiliza um procedimento, ou seja, uma forma de atuar, uma tcnica especfica; em um outro caso, pode-se utilizar forma diversamente regulada, uma tcnica diferente, pois nem sempre o processo reclama o mesmo nmero e a mesma espcie de atos singulares . Desta forma, enquanto o processo tem aquele sentido teleolgico, o procedimento, ao revs, possui uma face formal, extrnseca, ou, como diz Calamandrei indica mais propriamente o aspecto exterior do fenmeno processual (no curso do mesmo processo pode, em distintas fases, mudar o procedimento). 3 Nesse sentido, fala-se em procedimento comum, ordinrio, sumarissmo, sumrio, etc. Ressalva o mestre, ainda, que pode-se falar em procedimento para indicar uma srie de atos do processo numa de suas fases de durao. Pelo que correto dizer-se procedimento na primeira instncia, procedimento recursal, procedimento instrutrio etc .

Giuseppe Chiovenda, Instituies de Direito Processual Civil, Campinas: Bookseller, Vol. 1, 1998, p. 39. Piero Calamandrei, Direito Processual Civil, Campinas: Bookseller, Vol. 1, 1999, p. 254.

Feitas tais distines, continua o nclito jurista distinguindo as vrias formas como pode se realizar a atividade jurisdicional em sua funo de tutela da ordem jurdica: processo de conhecimento ou de cognio (objetivando basicamente a certificao do direito), de execuo (objetivando principalmente fazer atuar o direito) e cautelar (objetivando garantir o resultado til dos dois primeiros). Por fim, aps tecer crticas redao do artigo sob comento, que carece de boa tcnica, alm de estar mal situado, passa o Professor a diferenciar processo e procedimento de autos, que seriam a face fsica, material do processo e do procedimento.