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Reta Final - AGU Disciplina: Direito Administrativo Tema: Aula 03 Prof.

: Raquel Carvalho Data: 15/12/2008

ORGANIZAO ADMINISTRATIVA Ruy Cirne Lima: A palavra administrao, no direito pblico, designa a atividade do que no senhor absoluto. Como acontece ao administrador privado, no possui, tambm, o Poder Executivo, acerca dos negcios pblicos, atribuies irrestritas, porm, essencialmente atribuies de administrao. Hely: em sentido lado, administrar gerir interesses, segundo a lei, a moral e a finalidade dos bens
entregues guarda e conservao alheias. Se os bens e interesses geridos so individuais, realiza-se administrao particular; se so da coletividade, realiza-se administrao pblica. Administrao pblica, portanto, a gesto de bens e interesses qualificados da comunidade no mbito federal, estadual ou municipal, segundo os preceitos do Direito e da Moral, visando ao bem comum. Dois possveis para a expresso administrao pblica: - em sentido objetivo, material ou funcional: a prpria funo administrativa, que incumbe predominantemente ao Poder Executivo (Maria Sylvia). - em sentido subjetivo, formal ou orgnico: designa os entes que exercem a atividade administrativa, compreendendo pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos a servio do Estado incumbidos de exercer a funo administrativa (Maria Sylvia). Prova fechada da AGU tomar a expresso em sentido subjetivo: A administrao pblica, em seu sentido formal, o conjunto de rgos institudos com a finalidade de realizar as opes polticas e os objetivos do governo e, em seu sentido material, o conjunto de funes necessrias ao servio pblico em geral. (certo gabarito) Administrao Centralizada: - Estado ao mesmo tempo, titular e prestador do servio; h o desempenho direto das atividades pblicas pelo Estado-Administrao (sem passar por interposta pessoa); - Estado presta servios por seus prprios rgos em seu nome e sob sua exclusiva responsabilidade. - exerccio das funes desempenhado por um organismo nico com mera distribuio interna de plexos de competncias desconcentrao em razo da matria, grau e territrio (rgos: unidades que so simples reparties interiores de sua pessoa e que, por isto, dele no se distinguem - peas da mesma mquina); Observao: Desconcentrao o fenmeno da distribuio interna de plexos de competncia agrupadas em unidades individualizadas denomina-se desconcentrao. (Celso Antnio) - a desconcentrao est sempre referida a uma s pessoa; no h criao de pessoas - a desconcentrao se faz tanto em razo da matria, isto , do assunto (p. ex., Ministrio da Justia); em razo do grau (hierarquia), ou seja, do nvel de responsabilidade decisria conferido aos distintos escales que correspondero aos diversos patamares de autoridade (p. ex., chefe de Diviso, Seo). Tambm se desconcentra com base em critrio territorial ou geogrfico (p. ex., delegacia regional da Sade, em SP, TO, AM, RS, etc.). Questo Prova da AGU: Na desconcentrao, o contedo das competncias desconcentradas pode ser definido em razo da matria, em razo do nvel ou grau de responsabilidade decisria atribuda competncia desconcentrada ou por critrio geogrfico ou territorial, sendo a unidade da atuao da administrao pblica mantida em razo da coordenao ou vinculao existente entre os rgos envolvidos. (certo gabarito)

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Administrao Direta: conceito legal: artigo 4 do Decreto-Lei n 200/67 determina compreende conjunto de rgos integrados na estrutura administrativa da Presidncia da Repblica e na dos Ministrios. Administrao Descentralizada: - o Estado atua indiretamente, pois o faz atravs de outras pessoas, seres juridicamente distintos dele; h o desempenho indireto das atividades (h uma interposta pessoa jurdica privada ou pblica, que o executa e explora); - Supe a existncia de, pelo menos, duas pessoas, entre as quais se repartem as competncias: aquela que originariamente tem ou teria titulao sobre certa atividade de aqueloutra(s) s quais foi atribudo o desempenho das atividades em causa; - o Poder Pblico transfere a titularidade do servio e/ou, simplesmente, sua execuo a autarquias, entidades paraestatais, empresas privadas ou particulares; Descentralizao Tcnica, por Servios ou Funcional/ Outorga: - o Poder Pblico (Unio, Estados ou Municpios) cria pessoa jurdica de direito pblico ou privado e a ela transfere titularidade e execuo da atividade (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista). Abrange as entidades que integram a Administrao Indireta: o conceito legal de Administrao Indireta abrange as autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas. No incluiu as hipteses de descentralizao por colaborao ou outorga (concessionrias e permissionrias de servios pblicos) Autarquia: pessoa jurdica de direito pblico, integrante da Administrao Indireta, criada por lei, com capacidade de auto administrao, para desempenho de funes prprias e tpicas do Estado (despidas de carter econmico), mediante controle administrativo exercido nos limites da lei. Personalidade jurdica prpria: goza de autonomia administrativa e financeira, atua por conta prpria, titular de direitos e assume obrigaes em seu prprio nome. Objeto de atuao: execuo de atividades tpicas da Administrao (servio pblico e, ainda, poder de polcia; atuao ordem social; fomento pblico; cultura). Capacidade administrativa especfica: no possuem capacidade poltica, sua funo meramente administrativa. Criao por lei especfica (art. 37, XIX da Constituio Federal): iniciativa do projeto do Chefe do Executivo. Organizao: por Decreto (ato normativo do Chefe do Executivo), que aprova o regulamento ou estatuto. Implantao: completa-se por atos da diretoria, na forma regulamentar ou estatutria (p. ex., nomeao e posse dos dirigentes e servidores); Extino: por lei especfica princpio do paralelismo das formas ou simetria das formas jurdicas. Patrimnio: formado integralmente por bens do Estado e por capital pblico.

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Bens pblicos: CC de 2003: Artigo 98 so pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem. Artigo 99 So bens pblicos: (...) II os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os das autarquias; III os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Odete Medauar: Os bens das autarquias, pessoas jurdicas pblicas, so bens pblicos, informados pelos mesmos preceitos aplicveis aos bens pertencentes Administrao direta. O mesmo se pode dizer das fundaes dotadas de personalidade jurdica pblica (exemplo: Fundao Memorial da Amrica Latina). Atos e Contratos: - em regra os seus atos equiparam-se aos atos administrativos (mesmo regime jurdico, requisitos para sua expedio e atributos) - em regra seus contratos so contratos administrativos e, por isto, regulados pela legislao especfica que os contempla, inclusive no que concerne obrigao de serem precedidos, como regra, por licitao pblica (Lei n 8.666/93). Controle administrativo: - sujeita-se tutela ou controle ordinrio ou controle autrquico (se e como previsto em lei) da Administrao Pblica a que pertence - admite-se, ainda, o controle extraordinrio (atos de interveno e de destituio de dirigentes autrquicos, p. ex.), em circunstncias excepcionais, de verdadeiro descalabro administrativo. Prerrogativas e restries: incidem aquelas inerentes ao regime jurdico-administrativo. (STJ: REsp 527.639-PR, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, 1a Turma do STJ, DJU de 10.11.2003, p. 165.)

Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista Distino quanto ao tipo de atividade: - Exploradora de atividade econmica (artigo 173 da CF/88 e seu 1 com a redao dada pela EC 19/98) Prestadora de servio pblico: - JSCF: somente podero ser exercidos por sociedades de economia mista e empresas pblicas aqueles servios que, mesmo sendo prestados por empresa estatal, poderiam s-lo pela iniciativa privada (exclui os servios prprios do Estado, como a segurana pblica, a prestao de justia, a defesa da soberania nacional, e aqueles que tm acentuada conotao social como os de assistncia social). - STF: I. - As empresas pblicas prestadoras de servio pblico distinguem-se das que exercem atividade econmica. A ECT - Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos prestadora de servio pblico de prestao obrigatria e exclusiva do Estado (...) (RE n 364.202-RS, rel. Min. Carlos Velloso, 2 Turma do STF, DJU de 28.10.2004, p 51). - Parte da doutrina: inconstitucionalidade de se delegar, por lei, uma empresa paraestatal a execuo de um determinado servio pblico, quando a Constituio da Repblica, no artigo 175, exige concesso ou permisso, atravs de contrato. Dinor Adelaide Musetti Grotti: - empresas paraestatais que receberam a delegao, por lei, da prestao do servio pblico - inconstitucionalidade institucional superveniente.

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Regime jurdico: - regime de direito privado parcialmente derrogado pelo direito pblico (a no ser que se esteja na presena de norma expressa de direito pblico, ser sempre o direito privado aplicvel na espcie). JSCF: alguns autores afirmam regime de natureza hbrida, j que sofrem o influxo de normas de direito privado em alguns setores de sua atuao e de normas de direito pblico em outros desses setores. CABM: quando a empresa estatal presta um servio pblico, considerada como concessionria de servio pblico se h concurso de capitais particulares na formao da sociedade ou de capitais provenientes de rbita governamental diversa da rbita da pessoa a quem assiste a competncia constitucional para prest-lo. Traos comuns: a) criao dependente de autorizao legislativa expressa e especfica (princpio da reserva legal): artigo 37, XIX da CF/88 (EC 19/98), artigo 5, II e III do Decreto-lei n 200/67 Se no houve autorizao legal especfica: - CABM: sujeio a todos os limites e contenes aplicveis s SEM e EP regularmente constitudas, at que sejam extintas ou sanado o vcio de que se revestem. STJ: afastam-se os privilgios (REsp. 24.195-SP, rel. Min. Demcrito Reinaldo, RDA v. 201, p. 198. Subsidirias: - art. 37, XX da CF: depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior (SEM, EP, autarquia ou fundao pblica), assim como a participao de qualquer delas em empresa privada - STF: ADI 1.649-1, rel. Min. Maurcio Corra, Pleno (noticiado no Informativo 341, Informativo 349 do STF): dispensvel a autorizao legislativa para a criao de empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora a prpria medida autorizadora. Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente. Questo AGU: De acordo com a jurisprudncia do STF, a autorizao legislativa especfica para a criao de empresas subsidirias dispensvel nos casos em que a lei autorizativa de criao da empresa de economia mista matriz tambm previu a eventual formao das subsidirias. (certo gabarito) b) extino dependente de lei: princpio do paralelismo das formas, tambm chamado princpio da simetria (o que criado por lei s por lei pode ser desfeito) c) personalidade jurdica de direito privado e vinculao aos fins definidos na lei instituidora CABM: a prpria CF cuida de submeter empresas pblicas e sociedades de economia mista a uma srie de disposies que no vigoram para as demais pessoas de Direito Privado. Evidencia-se, assim, que o regime jurdico disciplinador destas entidades da Administrao indireta peculiar (hbrido). d) regime de pessoal: trata-se de empregados pblicos que se sujeitam ao regime trabalhista comum, dos empregados de empresas privadas, sujeitos CLT, s normas acidentrias e Justia Trabalhista h derrogaes parciais da legislao trabalhista, determinadas pela CF, como: exigncia de prvio

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concurso pblico (art. 37, II da CF); proibio de acumulao remunerada de cargos e funes (art. 37, XVII); irredutibilidade de vencimentos; equiparao aos servidores pblicos para fins penais (art. 327, 1 do CP) e para fins de incidncia de sanes na hiptese de improbidade administrativa (Lei 8.429/92). Concurso pblico: obrigatrio. Contudo, entre 05.10.88 (data da promulgao da CR) e 23.04.93 (data da publicao da deciso do Pleno do STF relativa ao MS n 21.322-DF) havia dvida sobre a necessidade de a exploradora de atividade econmica realizar concurso pblico antes de contratar seus empregados; o STF afirmou ser incabvel declarar a nulidade das admisses de pessoal inconstitucionais realizadas nesse perodo, com base nos princpios da segurana jurdica e da boa-f objetiva. Terminou por dar eficcia erga omnes deciso do MS n 21.322-DF que pacificou a interpretao relativa aos artigos 37, II e 173, 1, II da CR: MS n 22.357-DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 27.05.2004, Pleno do STF, Informativo 349 do STF; transcries no Informativo 351 do STF No Estabilidade: STF - 1 Turma (Ag. Regimental no Agravo de Instrumento n 387.498-CE, rel. Min. Seplveda Pertence, 1 T. do STF, DJU de 16.04.2004, p. 66) e 2 Turma do STF: (Ag. Reg. no Agravo de Instrumento n 469.189-RS, rel. Min. Ellen Gracie, 2 T. do STF, DJU de 03.02.2006, p. 40). Referncia de artigo doutrinrio sobre a matria: http://www.comcentrodeestudos.com.br/interna.asp?cat=55&id=144 (acesso alternativo: www.cejur.com.br clicar em Artigos e, em seguida, em Direito Administrativo Buscar o artigo A admisso de pessoal e a demisso dos empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista) Demisso do Empregado Pblico: dois pontos que incumbe enfrentar: a) se cabvel a dispensa imotivada tal como a CLT assegura aos empregadores em geral ao consagrar no artigo 479, a dispensa sem justa causa; b) se necessria a observncia da ampla defesa e do contraditrio na espcie. Necessidade de contraditrio e ampla defesa: Sim (Ag. Regimental no Agravo de Instrumento n 223.927-MG, rel. Min. Maurcio Corra, 2 Turma do STF, DJU de 02.03.2001, p. 06). Dispensa Imotivada: Possvel (entendimento a ser adotado na prova fechada da AGU) Ambas as Turmas desta Corte possuem entendimento no sentido de que os empregados admitidos por concurso pblico em empresa pblica ou sociedade de economia mista podem ser dispensados sem motivao, porquanto aplicvel a essas entidades o art. 7, I, da Constituio. (Ag. Regimental no Ag. de Instrumento n. 648.453-ES, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 1. Turma do STF, julgamento em 20.11.07, DJU de 18.12.07) Enunciado 247 da SDI - 1 do TST (nova redao, com ressalva do dever de motivar em relao demisso dos empregados da ECT): SERVIDOR PBLICO. CELETISTA CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. POSSIBILIDADE. 1. A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua validade; 2. A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais. (adotar a ressalva literalmente disposta no enunciado na prova fechada da AGU) Crtica (entendimento equivocado dos Tribunais) + Ministro Seplveda Pertence - STF - Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio n 461.452-0 (1 Turma,): em face de princpios gerais que

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vedam a arbitrariedade da administrao e reclamam a motivao dos atos punitivos. (Ag. Regimental no RE n 461.452-PR, rel. Min Crmen Lcia, 1 Turma do STF, DJU de 16.02.07, p. 41)

Traos distintivos entre Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista - mbito federal: Empresa Pblica: capital pblico (recursos da Administrao direta ou indireta) Sociedade de Economia Mista: capital pblico + particular (prevalncia acionria do Estado) Empresa Pblica: pode adotar qualquer forma em direito admitida Sociedade de Economia Mista: sociedade annima Empresa Pblica (federal): competncia da Justia Federal Sociedade de Economia Mista (federal): competncia da Justia Estadual Concluso: - Conceito de Empresa Pblica (embasado na legislao federal): pessoa jurdica de direito privado, integrante da Administrao Indireta, criada por autorizao legal, sob qualquer forma em direito admitida, com capital formado unicamente por recursos de pessoas de direito pblico interno ou de pessoas de suas administraes indiretas, com predominncia acionria residente na esfera federal, para o exerccio de atividades gerais de carter econmico ou, em certas situaes, para a prestao de servios pblicos (exemplo: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos). - Conceito de Sociedade de Economia Mista: pessoa jurdica de direito privado, integrante da Administrao Indireta, criada sob a forma de sociedade annima, com participao do Poder Pblico e de particulares no seu capital, sendo a prevalncia acionria votante pertencente Unio ou entidade de sua administrao direta, e seu objetivo, como regra, a explorao de atividades gerais de carter econmico e, em algumas ocasies, a prestao de servios pblicos (ex: Cemig). Fundaes Pblicas: (patrimnio personificado/ origem no Estado) Natureza jurdica - Conflito doutrinrio: a) 1 Corrente: somente possvel haver fundaes de direito privado, criadas e regidas pelas regras do Cdigo Civil (arts. 16, I e 24 a 30 do CC de 1916 e artigos 62 a 69 do CC 2003), mesmo que sob o amparo e controle do Estado. JSCF: - vrios autores perfilham o entendimento de que as fundaes institudas pelo Poder Pblico teriam personalidade de direito privado (Manoel Oliveira Franco Sobrinho RDA 25/387); Caio Tcito RF 205/417; Seabra Fagundes RDA 78/01; Eros Roberto Grau RDP 98/77). Fundamento constitucional: o art. 37, XIX da CF, com a redao da EC 19/98, prescreve que a lei no cria, apenas autoriza a sua criao, devendo lei complementar definir as reas em que poder atuar a fundao. b) 2 Corrente (CABM): pessoa jurdica de Direito Pblico em face da Constituio Federal de 1988, sendo, sempre, autarquias-fundacionais. Fundamentos constitucionais: - a CF referiu-se especificamente aos servidores da fundao pblica, determinando que seus servidores se submeteriam ao regime jurdico nico de pessoal, no qual s se incluem os servidores da prpria

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Administrao direta e autarquias (disciplina de pessoal nas entidades paraestatais de direito privado da CLT). confira-se, ainda: artigo 19 do ADCT, o art. 33 da EC 19, o art. 22, XXVII da Lei Maior, o art. 38 da CF, o art. 37, XI da CR. STJ: Fundao Governamental Natureza de Direito Pblico: RESP 31.549-SC, Rel. Min. Adhemar Maciel, 6a Turma do STJ, DJU de 19.04.2003, p. 6697 e REsp 480.632-RS, Rel. Min. Franciulli Netto, 2a Turma do STJ, DJU de 28.10.2003, p. 268. c) 3 Corrente (majoritria: Maria Sylvia; Oswaldo Aranha Bandeira de Melo; Walmir Oliveira Costa, Edmir Netto de Arajo): fundaes tanto podem ser de direito privado como de Direito Pblico. Sua natureza jurdica deve ser extrada do exame da lei instituidora e dos respectivos estatutos. Alexandre Santos Arago (RDA, v. 231, p. 323): - A doutrina majoritria, a qual integramos, sustenta que as fundaes pblicas podem ser de direito privado ou de direito pblico, e que, neste caso, estaramos diante de espcies de autarquias autarquias fundacionais ou fundaes autrquicas. Esta a posio que, no sem certa hesitao, foi adotada pelo supremo Tribunal Federal STF STF (posio recente): A distino entre fundaes pblicas e privadas decorre da forma como foram criadas, da opo legal pelo regime jurdico a que se submetem, da titularidade de poderes e tambm da natureza dos servios por elas prestados. (ADI n. 191-RS, rel. Min. Crmen Lcia, Pleno do STF, DJe de 06.03.08) STF deciso antiga: (RE n 101.126-RJ, rel. Min. Moreira Alves, RTJ, v. 113, p. 314). STJ (admitindo a existncia de fundao pblica de direito privado mediante citao do Hely): (REsp 365.894-PR, rel. Min. Franciulli Netto, 2 Turma do STJ, DJU de 13.12.2004, p. 276) Exemplos de fundao pblica: a) federais: Universidade de Braslia; Fundao Instituto de Planejamento Econmico e Social (IPEA); Fundao Nacional do ndio (Funai); Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE) b) estaduais: Fundao Hospitalar do Estado de Minas Gerais (FHEMIG); Fundao Padre Anchieta (So Paulo); FAPEMIG (Minas Gerais). Fundaes governamentais de direito pblico (autarquias fundacionais): sujeitas integralmente s normas de direito administrativo. Fundao governamental de direito privado: submete-se ao direito comum em tudo aquilo que no for expressamente derrogado por normas de direito pblico. Normas derrogatrias podem constar da prpria Constituio, de leis ordinrias e complementares federais e da prpria lei singular, tambm federal, que instituiu a entidade. Estados e Municpios: somente so cabveis as derrogaes que tenham fundamento na Constituio e nas leis federais, j que os Estados, no podendo legislar sobre direito civil, no podem estabelecer normas que o derroguem. Delegao ou Descentralizao por Colaborao

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- o Poder Pblico, por meio de contrato ou ato administrativo unilateral, transfere a execuo de determinado servio pblico a pessoa jurdica de direito privado, previamente existente (conserva a titularidade) (concesso e permisso). Descentralizao por servios: Feita por lei Descentralizao por colaborao: Feita por contrato ou ato unilateral Descentralizao por servios: Cria ou autoriza a criao de pessoa jurdica pblica ou privada. Descentralizao por colaborao: Atribui pessoa jurdica de direito privado pr-existente a execuo do servio. Descentralizao por servios: Atribui a titularidade e execuo do servio Descentralizao por colaborao: Atribui a execuo do servio pblico (titularidade permanece c/ o Poder Pblico) Descentralizao por servios: Sujeio tutela Descentralizao por colaborao: Controle mais amplo - Possibilidade de alterao unilateral das condies de execuo e retomada antes do prazo estabelecido. Necessidade de licitao antes da delegao - STJ: As concesses e permisses para a prestao de servios pblicos, consoante o novel regime aplicvel, revela a impossibilidade de prorrogao de contrato de concesso celebrado para a explorao de transporte coletivo intermunicipal de passageiros, mngua de procedimento licitatrio merc realizado sob a gide da Lei Estadual 3475/73, aps a vigncia da Constituio Federal de 1988. (...) 3. O STF desde 1993 posiciona-se acerca do tema, no sentido de que "o advrbio sempre enfaticamente utilizado no art. 175 da Lei Fundamental, no d margem alguma de dvida sobre a eficcia plena, imediata e automtica do preceito, que est a obrigar, tanto o legislador e o poder regulamentar, quanto a vincular o ato concreto de concesso (como o ora impugnado pela impetrante, ora Recorrente), prvia licitao toda vez que no se trate de explorao direta do servio pelo Poder Pblico". (RE 140989/RJ Relator Min. OCTAVIO GALLOTTI - Julgamento: 16/03/1993 rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA DJ 27-08-1993). (...) 5. Os princpios constitucionais relativos administrao pblica, constantes na Lei 8.666/93, arts. 1, 2 e 3, e na Lei 8.987/95, art. 40, repetida nos arts. 37, XXI e 175 da CF/88, exigem que a concesso de servios seja precedida de licitao pblica. 6. A implantao de nova linha de transporte, bem como qualquer alterao referente linha ou prestao do servio por empresa de nibus, deve ser sempre ser precedida de licitao, conforme tese assentada na Corte (REsp 805.507-MT, rel. Min. Luiz Fux, 1. Turma do STJ, DJe de 15.09.08) STF: 3. A licitao um procedimento que visa satisfao do interesse pblico, pautando-se pelo princpio da isonomia. Est voltada a um duplo objetivo: o de proporcionar Administrao a possibilidade de realizar o negcio mais vantajoso --- o melhor negcio --- e o de assegurar aos administrados a oportunidade de concorrerem, em igualdade de condies, contratao pretendida pela Administrao.(...) 4. A converso automtica de permisses municipais em permisses intermunicipais afronta a igualdade --- artigo 5 ---, bem assim o preceito veiculado pelo artigo 175 da Constituio do Brasil. (ADI n. 2.716-RO, rel. Min. Eros Grau, Pleno do STF, DJe de 06.03.08) 1. A titularidade dos servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros, nos termos do art. 21, XII, e, da Constituio Federal, da Unio. 2. possvel a desestatizao de servios pblicos j explorados por particulares, de responsabilidade da Unio, conforme disposto no art. 2, 1, b, parte final, da Lei 9.491/97. 3. Inexistncia de concesso ou de permisso para a utilizao de algumas linhas, alm da iminente expirao do prazo de concesso ou permisso de outras linhas. 4. Existncia de decises judiciais proferidas em aes civis pblicas propostas pelo Ministrio Pblico Federal que determinam a imediata realizao de certames das linhas em operao.

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5. Possibilidade de adoo da modalidade leilo no caso em apreo, nos termos do art. 4, 3, da Lei 9.491/97. 6. Necessidade de observncia do devido processo licitatrio, independentemente da modalidade a ser adotada (leilo ou concorrncia). 7. Ordem denegada. (MS n. 27.516-DF, rel. Min. Ellen Gracie, noticiado no Informativo 530 do STF, Informativo 531 do STF) Reforma do Estado: iniciada a partir da dcada de 90, sendo fruto de uma mudana ideolgica: da burocracia weberiana para a denominada burocracia gerencialista caracterizada por prticas tpicas de mercado - Crise de governabilidade: inexistncia de condies sistmicas de exerccio do poder em um sistema poltico. (instituies viram-se desacreditadas) - Setor privado como sada para a eficincia na produo de bens e servios ao pblico em geral - reengenharia da Administrao: privatizao; desregulamentao e desregulao das atividades sociais e econmicas; reforma fiscal; reduo dos gastos sociais. - retrao da ingerncia direta do Estado (enxugamento da mquina pblica e a induo da atuao privada) + necessidade de dar Administrao tamanho reduzido (setor privado nacional e estrangeiro desempenhar a grande maioria das funes do Estado intervencionista): necessrio recuo com a crise econmica de 2008 Questo da AGU: A transparncia e a desburocratizao so, entre outras, obrigaes do Estado decorrentes do princpio da eficincia. (certo gabarito) Foram concebidos quatro ncleos: a) ncleo estratgico do Estado (inovao: contrato de gesto); b) atividades exclusivas de Estado (inovaes: agncias executivas e agncias reguladoras); c) servios no-exclusivos ou competitivos (inovaes: terceiro setor OS e OSCIP); e d) produo de bens e servios para o mercado (inovaes: privatizaes e PPPs). Contrato de gesto: considerando-se a Reforma do Estado realizada a partir da dcada de 90, (...) o papel reservado ao contrato de gesto o de substituir o sistema de controle baseado no princpio da legalidade e na supremacia do interesse pblico sobre o privado pelo controle baseado no princpio da consensualidade, na cooperao, no qual as metas so negociadas e preestabelecidas entre as partes. A relao entre o ncleo estratgico do Estado e os demais setores deixa de ser disciplinada pela lei, na qual impera uma relao de mando, de subordinao, e passa a ser disciplinada pelo contrato, no qual impera uma relao de coordenao, de cooperao; sendo que por intermdio do contrato de gesto o ncleo estratgico do setor do Estado apresenta aos demais ncleos os objetivos que devem ser cumpridos. (Slvio Lus Ferreira da Rocha) Considerando-se o Plano Diretor, trata-se do principal instrumento de superviso do Estado para a gesto estratgica e a consolidao da administrao gerencial, embasado no planejamento, discriminao de objetivos e metas, fixando os indicadores de desempenho que viabilizam a avaliao dos resultados esperados. Constituio: Art. 37, 8 - A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: a) o prazo de durao do contrato; b) os controles e critrios de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidades dos dirigentes; c) a remunerao do pessoal. Previso legislativa expressa: Agncias Executivas (previso no mbito federal, na Lei Federal n 9.649, de 27.05.98, art. 51, II e nos Decretos Federais ns 2.487 e 2.488, ambos de 02.02.98) - Organizaes Sociais (previstas na Lei Federal n 9.637/98).

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Vantagens e Viso crtica Agncias Executivas: qualificao a ser concedida, por decreto presidencial especfico, a autarquias e fundaes pblicas, responsveis por atividades e servios exclusivos do Estado. As autarquias e fundaes, aps qualificadas, sujeitam-se a um "regime jurdico especial", cuja finalidade melhorar sua eficincia, com a garantia da autonomia necessria para tanto. Objetivo: - resgatar a autonomia que deveria caracterizar autarquias e fundaes pblicas na gesto de meios e recursos utilizados no exerccio de suas atividades. Paulo Modesto (Revista de Interesse Pblico, n 13, p. 126): - A denominao agncia executiva designa um ttulo jurdico que pode ser atribudo a autarquias e a fundaes pblicas. A expresso no traduz uma nova forma de pessoa jurdica pblica. Nem uma qualidade original de qualquer entidade da administrao indireta. Dizer de alguma entidade que ela agncia executiva equivale a dizer que a entidade recebeu e mantm o ttulo de agncia executiva. Lei n 9.649 de 27.05.98 (DOU de 28.05.98): Art. 51. O Poder Executivo poder qualificar como Agncia Executiva a autarquia ou fundao que tenha cumprido os seguintes requisitos: I - ter um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento; II - ter celebrado contrato de gesto com o respectivo Ministrio supervisor. 1 A qualificao como Agncia Executiva ser feita por ato do Presidente da Repblica. 2 O Poder Executivo editar medidas de organizao administrativa especficas para as Agncias Executivas, visando assegurar a sua autonomia de gesto, bem como a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para o cumprimento dos objetivos e metas definidos nos Contratos de Gesto. Art. 52. Os planos estratgicos de reestruturao e de desenvolvimento institucional definiro diretrizes, polticas e medidas voltadas para a racionalizao de estruturas e do quadro de servidores, a reviso dos processos de trabalho, o desenvolvimento dos recursos humanos e o fortalecimento da identidade institucional da Agncia Executiva. 1 Os Contratos de Gesto das Agncias Executivas sero celebrados com periodicidade mnima de um ano e estabelecero os objetivos, metas e respectivos indicadores de desempenho da entidade, bem como os recursos necessrios e os critrios e instrumentos para a avaliao do seu cumprimento. 2 O Poder Executivo definir os critrios e procedimentos para a elaborao e acompanhamento dos Contratos de Gesto e dos programas estratgicos de reestruturao e de desenvolvimento institucional das Agncias Executivas. CABM: Embora a referida lei haja sido substituda pela Lei 10.683, de 28.05.2003, os artigos 51 e 52 no foram revogados, pois, a teor do art. 59 da Lei 10.683, s o foram os com ela incompatveis. Decretos n 2.487 e 2.488, de 02.02.98 (antecederam a Lei 9.649/98): dispunham sobre os requisitos necessrios qualificao da Agncia Executiva, sobre o plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional das entidades, sobre o contrato de gesto e sobre medidas de organizao administrativa. Agncia reguladora: uma autarquia especial, sujeita a regime jurdico que assegure sua autonomia em face da Administrao direta e investida de competncia para a regulao setorial. Pressuposto: independncia e imparcialidade dos interesses em disputa. (independncia decisria; de objetivos; de instrumentos; financeira; patrimonial e econmica; tcnica e administrativa).

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Regime jurdico (natureza jurdica):

- autarquias de regime especial.

Sendo autarquias: sujeitam-se ao regime jurdico de direito pblico. Regime especial: definido nas respectivas leis instituidoras, dizendo respeito, em regra, maior autonomia em relao Administrao Direta, estabilidade de seus dirigentes, garantida pelo exerccio de mandato fixo, vedada a exonerao ad nutum na espcie. Funes: a) atividade normativa; b) atividade fiscalizadora; c) atividade sancionatria; d) atividade julgadora/adoo de arbitragem. Objetivos: a) controle das tarifas; b) universalizao do servio; c) fomentar a competitividade; d) fiscalizar os contratos e a execuo dos servios sob o seu aspecto tcnico, econmico, contbil e financeiro; e) solucionar os conflitos entre o poder concedente, concessionrios e usurios de servios pblicos. Quadro de Pessoal: Lei n 10.871, de 20 de maio de 2.004: Disps sobre a criao de carreiras e organizao de cargos efetivos das autarquias especiais denominadas Agncias Reguladoras, e d outras providncias (cria carreiras, fixa atribuies e estabelece, no artigo 6, que o regime jurdico dos cargos e carreiras o institudo na Lei n 8.112/90) (vide alteraes da Lei n 11.094, de 13 de janeiro de 2.005) Lei n 10.768, de 19.11.2003: Disps sobre o Quadro de Pessoal da ANA (cria 230 cargos efetivos de especialista em recursos hdricos, 27 cargos de especialista em geoprocessamento e 84 cargos de analista administrativo) Lei n 10.862, de 20.04.2004: disps sobre a criao do plano especial de cargos da ABIN (Agncia Brasileira de Inteligncia) Lei n 10.882, de 09.06.2004: disps sobre a criao do Plano Especial de Cargos da ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria) Dirigentes: - nos artigos 5 e pargrafo nico, 6 e 9 da Lei n 9.986, de 18.07.2000 ficou estabelecido que as autoridades mximas das agncias reguladoras, bem como os demais membros do Conselho Diretor ou da Diretoria, devem ser brasileiros de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de especialidade dos cargos para os quais sero nomeados, devendo ser escolhidos pelo Presidente da Repblica e por ele nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal (...) e com mandato fixo, a prazo certo. Aprovao por parte do Senado (a diretoria da AR indicada pelo Executivo, passa pela aprovao do Legislativo) - a Lei 9.986, padronizou a escolha dos dirigentes (art. 5: devem ser escolhidos pelo Presidente da Repblica e por ele nomeados, aps a aprovao do Senado Federal, nos termos do art. 52, III, f da CF). Prev o art. 4 que as agncias sero dirigidas em regime colegiado, por um conselho diretor ou diretoria composta por conselheiros ou diretores, sendo um deles seu Presidente ou o Diretor-Geral ou Diretor Presidente. - o artigo 6 da Lei 9.986 estabeleceu que o mandato dos Conselheiros e dos Diretores ter o prazo fixado na lei de criao de cada agncia. Em algumas hipteses, as leis fixam prazos de quatro anos, como o caso, p. ex., da ANEEL(artigo 5 da Lei Federal n 9.472) e da ANA (artigo 9 da Lei Federal n 9.984). Em outras circunstncias foram fixados prazo de trs anos, como, p. ex., no caso da ANS (artigo 6, pargrafo nico da Lei Federal n 9.961). O artigo 13 da Lei Federal n 11.182/05 estabeleceu que, na ANAC, o mandato dos diretores ser de 5 (cinco) anos.

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- a fixidez do mandato est no art. 9 da Lei n 9.986: Os Conselheiros e os Diretores somente perdero o mandato em caso de renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar. (discusso quanto constitucionalidade ignorar na prova fechada da AGU) Quarentena: art. 8 da Lei 9.986: o ex-dirigente fica impedido para o exerccio de atividade ou de prestar qualquer servio no setor regulado pela respectiva agncia, por um perodo de 4 (quatro) meses, contados da exonerao ou do trmino do seu mandato. - a Lei ainda estabeleceu que, durante o impedimento, o ex-dirigente ficar vinculado agncia, fazendo jus a remunerao compensatria equivalente do cargo de direo que exerceu. - Alexandre Santos de Arago (AR): a quarentena prevista no art. 8 da Lei n 9.986/00 foi prevista especificamente nas leis da ANATEL; ANEEL; ANP; ANTT e ANTAQ, bem como para a ANVISA. Note-se que o art. 58 da Lei n 10.233/01 vai um pouco mais longe e chega a vedar a nomeao para as diretorias da ANTT e ANTAQ de quem at doze meses antes tenha tido os vnculos ali enumerados com empresas e entidades do setor.

Administrao sob regime de parceria: os regimes de parceria esto previstos atualmente na legislao federal e em alguns Estados (OS/OSCIP organizaes colaboradoras ou parceiras do Estado): resultado da reforma administrativa iniciada na dcada de 90. Viso Crtica: Terceiro Setor no pode ser utilizado para substituir o exerccio da competncia atribuda constitucionalmente ao Estado. Embora tenha sido denominado Programa de Publicizao, o projeto federal das OS implica extino de rgo ou entidade estatal que exera atividade considerada noexclusiva, a instituio de fundao ou associao privada sem fins lucrativos e a qualificao da nova entidade como Organizao Social. Ao contrrio da proclamada inteno de publicizar as atividades no exclusivas do Estado, identifica-se um modelo que admite a desestatizao de servios pblicos. Juarez Freitas: - no se h de admitir que a publicizao, ao contrrio de induzir uma louvvel complementaridade, venha a se converter numa privatizao assistida, subsidiada ou auxiliada pelo Poder Pblico, com cedncia de pessoal, permisso de uso de bens pblicos e valores, a par da remessa dos servidores para quadros em extino, sem maior justificativa luz do interesse pblico. Organizaes Sociais: aspecto preliminar - devem ser concebidas como instrumentos que emergem da sociedade, com a inteno de gerir, de forma suplementar, solues para problemas pblicos, os quais devem ser reconhecidos pela prpria comunidade e pelo Estado como auxiliares das tarefas estatais. H tentativas de evitar que, com a celebrao do contrato de gesto, realize-se verdadeira privatizao de competncia pblica. Conceito: - pessoa jurdica de direito privado (associao ou fundao), sem fins lucrativos, a que o Poder Pblico outorga qualificao especfica que a habilita a firmar contrato de gesto, cujo objeto o exerccio de atividades no-exclusivas, pertinentes aos setores de sade, educao, pesquisa cientfica e desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente (fundamento na Lei n. 9.637). - no se trata de um novo tipo de pessoa jurdica, mas de um ttulo jurdico especial atribudo a associaes ou fundaes privadas, sem fins

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lucrativos, que atendem a determinados requisitos previstos na legislao de regncia, viabilizando a elas celebrarem contratos de gesto com o Poder Pblico, sem alterar-lhes a natureza jurdica privada. Setor de atuao: - restrito aos servios qualificados no Plano Diretor da Reforma Administrativa como no exclusivos ou competitivos do Estado, pressupondo a concorrncia de outros segmentos com o ente estatal. mbito federal: unidades educacionais, como universidades e escolas, alm de hospitais, clnicas, creches, museus, orquestras sinfnicas, emissoras de rdio e televiso, cujas atividades sejam voltadas para o setor cultural e educacional (artigo 1, da Lei Federal n. 9.637/98). Qualificao (Lei Fed. 9.637): Reza o artigo 1, da Lei n. 9.637, de 15-05-98, que o Poder Executivo poder qualificar como Organizaes Sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos na lei, O inciso II, do artigo 2 da Lei Federal 9.637 determina a necessidade de aprovao, quanto convenincia e oportunidade de sua qualificao, pelo Ministro ou titular do rgo supervisor ou regulador da rea de atividade correspondente ao seu objeto social, porquanto extinto o Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado. Resulta dos dispositivos citados a discricionariedade da qualificao da OS.. - conferido pelas legislaes em vigor um Licitaes e contratos: poder amplamente discricionrio no momento de sua qualificao, dispensados mecanismos voltados para a concorrncia, tendo em vista o critrio da capacidade e qualificao real da associao ou fundao privada. - no h disputa, ainda, para a seleo da melhor proposta apresentada por entidades j qualificadas como OS, objetivando firmar contrato de gesto com o Poder Pblico.

- quanto regra do artigo 24, XXIV, da Lei n. 8.666/93, certo que a Administrao Pblica federal direta, autrquica e fundacional pode dispensar a realizao de processos licitatrios para a celebrao de contratos de prestao de servios com a Organizao Social, seja a entidade qualificada no mbito federal, estadual ou municipal. STJ Dispensa de licitao - Legalidade: ADMINISTRATIVO. CONTRATO DE GESTO. LICITAO. DISPENSA. 1. O contrato de gesto administrativo constitui negcio jurdico criado pela Reforma Administrativa Pblica de 1990. 2. A Lei n. 8.666, em seu art. 24, inciso XXIV, dispensa licitao para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. 3. Instituto Candango de Solidariedade (organizao social) versus Distrito Federal. Legalidade de contrato de gesto celebrado entre partes. (REsp n. 952.899-DF, rel. Min. Jos Delgado, 1. Turma do STJ, julgamento em 03.06.08, DJe 23.06.08) CABM: - inconstitucional a disposio do art. 24, XXIV, da Lei de Licitaes (Lei 8.666, de 21.6.93) ao liberar de licitao os contratos entre o Estado e as organizaes sociais, pois tal contrato o que ensancha a livre atribuio deste qualificativo a entidades privadas, com as correlatas vantagens; inclusive a de receber bens pblicos em permisso de uso sem prvia licitao.

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quanto ao procedimento adotado para a contratao de obras e servios, bem como para compras e alienaes da OS, no exige a Lei n. 9.637 licitao prvia, admitindo-se que os respectivos Conselhos de Administrao e Curadores disponham em regulamento prprio normas especficas (artigo 4, VIII). Assim sendo, lcita ser a contratao realizada pela Organizao Social mediante a observncia das normas estabelecidas pelo Conselho de Administrao, observados os preceitos jurdicos que se impem queles que recebem e gerem recursos pblicos. Contrato de gesto: a Administrao, aps qualificar a entidade, no est obrigada a celebrar o contrato de gesto, sendo lcito a ela desistir de firmar o acordo negocial, com base em critrios referentes oportunidade e convenincia administrativas devidamente motivados. rgos de direo e pessoal: - no mbito federal, a OS deve ter como rgos de direo, necessariamente, diretoria e Conselho de Administrao, tratando-se de exigncia reproduzida pelas legislaes estaduais e locais. Conselho de Administrao: o artigo 3 da Lei Federal n. 9.637/98 determina que ele seja assim composto: a) 20 a 40% de membros natos representantes do Poder Pblico; b) 20 a 30% de membros natos representantes de entidades da sociedade civil; c) at 10%, no caso de associao civil, de membros eleitos dentre os membros ou os associados; d) 10 a 30% de membros eleitos pelos demais integrantes do conselho, dentre pessoas de notria capacidade profissional e reconhecida idoneidade moral; e) at 10% de membros indicados ou eleitos na forma estabelecida pelo Estatuto.

Viso Crtica: risco de estatizao na gesto da Organizao Social (no mbito federal, cabe ao Conselho, do qual participam os representantes do Estado, aprovar a proposta do contrato elaborada pelo prprio Poder Pblico, consoante resulta das atribuies previstas no artigo 4, II da Lei n. 9.637). Cesso de servidor: - o artigo 14, da Lei 9.637/98, faculta ao Poder Executivo a cesso especial de servidor, com nus para a Unio, prescrevendo o 3, do citado dispositivo, que o servidor cedido perceber as vantagens do cargo a que fizer jus no rgo de origem, quando ocupante de cargo de primeiro ou de segundo escalo na Organizao Social. Patrimnio: - o artigo 12, 3, da Lei Federal n. 9.637, prev a hiptese de bens pblicos serem destinados s Organizaes Sociais, mediante permisso de uso, consoante clusula expressa do contrato de gesto. Financiamento: - artigo 11, da Lei n. 9.637: autoriza que s entidades qualificadas como Organizaes Sociais sejam destinados recursos oramentrios necessrios ao cumprimento do contrato de gesto. Alm de recursos fiscais por meio de transferncias em dotaes globais, tem-se a possibilidade de captao de recursos prprios, tais como doaes e contribuies de entidades nacionais e estrangeiras, legados, financiamentos, prestao voluntria de servios, rendimentos de aplicaes dos seus ativos financeiros e outros pertinentes ao patrimnio e servios sob a sua administrao, na forma do contrato de gesto.

Inadimplncia: - artigo 16, da Lei n. 9.637/98: poder o Poder Executivo proceder desqualificao da OS, se constatado o descumprimento do contrato de

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gesto, incidindo a responsabilidade dos dirigentes pelos danos decorrentes de sua ao ou omisso, a reverso dos bens permitidos e dos valores entregues ao uso da entidade. A desqualificao da entidade, aliada resciso do contrato de gesto, levar necessidade de retomada da gesto da instituio, sem que esteja autorizada a utilizar os bens privados da entidade desqualificada. Concluso: - deve o Poder Pblico cassar a titulao outorgada Organizao Social, assegurado o direito ampla defesa e ao contraditrio no bojo de processo administrativo; Alm da desqualificao, a mora da Organizao Social levar resciso do contrato de gesto, interrupo da transferncia de recursos pblicos, retomada dos bens objeto de permisso de uso e ao retorno dos servidores cedidos precariamente, impondo-se a indenizao pelos prejuzos sofridos.

Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (mbito federal): Lei Federal 9.790, de 23.03.99: - disps sobre a qualificao de pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, sendo a regulamentao veiculada no bojo do Decreto n 3.100/99; atinge as entidades de direito privado, usualmente representativas dos diversos segmentos da sociedade civil, que desenvolvem aes de utilidade pblica, sem fins lucrativos. Reconhecendo que sua atividade se preordena ao interesse coletivo, o governo estabeleceu tal sistema de parceria. - semelhana dos modelos normativos; - ambas foram concebidas como entidades externas Administrao Pblica, que, em razo de qualificao especfica atribuda pelo Estado, passam a colaborar no desenvolvimento de atividades de interesse pblico (especificadas nos respectivos textos legais). - traos diferenciais: Organizaes Sociais: A atribuio da qualificao discricionria OSCIPS: A atribuio da qualificao vinculada e aberta a qualquer sujeito que preencha os requisitos indicados na lei Organizaes Sociais: O ato de qualificao veiculado por Decreto emitido pelo Poder Executivo OSCIPS: O ato de qualificao o certificado emitido pelo Ministrio da Justia Organizaes Sociais: No h prazo para a Administrao proceder qualificao OSCIPS: Fixao do prazo de 30 dias para deferimento, ou no, do pedido de Qualificao e prazo de 15 dias para expedio do certificado de Qualificao da requerente como OSCIP (art. 6) Organizaes Sociais: So previstas as entidades que podem ser qualificadas com o ttulo de OS OSCIPS: So previstas as entidades que podem e as que no podem ser qualificadas como OSCIP (art. 2 - Lei 9.790/99) Organizaes Sociais: O objeto de suas atividades mais restrito (no mbito federal, abrange apenas atividades de ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade). Nestes setores, tem-se especificao legal genrica. OSCIPS: O objeto de suas atividades muito mais amplo (compreende at mesmo finalidades de benemerncia social), havendo especificao legal detalhada das entidades candidatas qualificao (ex: reas de educao e sade prestao de servios integralmente gratuitos) OSCIP/OS:

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Organizaes Sociais: No h proibio de qualificao de entidades determinadas OSCIPS: Expressa proibio de participao das entidades qualificadas em campanhas de carter poltico-partidrio ou eleitorais, sob quaisquer meios ou formas (art. 17) Organizaes Sociais: Celebram contratos de gesto com o Poder Pblico (distino mais terminolgica em relao ao termo de parceria) OSCIPS: Celebram termos de parceria com o Poder Pblico (tambm neste h especificao de um programa a cumprir, metas e prazos fiscalizados, alm da obrigao de um relatrio final) No podem ser qualificadas como OSCIP : entidades mencionadas no art. 2 da Lei n 9.790 (ex: sindicatos, instituies religiosas, organizaes creditcias que tenham quaisquer tipo de vinculao com o sistema financeiro nacional a que se refere o art. 192 da CF) reas de atuao finalstica das OSCIP: mencionadas no art. 3 da Lei 9.790 (ex: promoo da assistncia social; educao, conservao do meio ambiente; combate pobreza; promoo do voluntariado; promoo da tica e da paz). Dedicao s reas configura-se: a) pela execuo direta de projetos, programas, planos de aes correlatas; b) pela entrega de recursos fsicos, humanos e financeiros; c) pela prestao de servios intermedirios de apoio a outras organizaes sem fins lucrativos e a rgos do setor pblico que atuem em reas afins. Como requisitos bsicos para qualificao temos: a) no ter fins lucrativos b) desenvolver pelo menos uma das finalidades especificadas no art. 3 da Lei 9.790/99; c) no se identificar com qualquer das entidades mencionadas no art. 2 da Lei; d) seu estatuto deve dispor sobre matrias arroladas no art. 4, I a VII da Lei (ex: assegurar observncia dos princpios fixados no art. 37, caput e do princpio da economicidade; destinao do patrimnio lquido em caso de dissoluo; obrigatoriedade de normas de prestao de contas). Pedido de qualificao: - deve ser requerido ao Ministrio da Justia, por escrito, com os documentos previstos no art. 5; prazo para que seja deferido, ou no: 30 dias; - se deferido, o Ministrio da Justia emitir certificado de qualificao; - se indeferido, o ato dever ser publicado no DOU para cincia. Parecer do Conselho de Poltica Pblica: nos termos do artigo 10 do Decreto n 3.100/99, que regulamenta a Lei 9.790/99, tem carter meramente consultivo, pois o rgo estatal responsvel que detm, em ltima instncia, a deciso final sobre a celebrao do termo de parceria. Parceria Pblico-Privada: As parcerias pblico-privado so formas de associao entre a Administrao Pblica e os particulares para consecuo de empreendimentos e atividades de interesse pblico, mediante repartio dos riscos decorrentes de tais empreendimentos ou atividades entre a Administrao Pblica e os particulares contratados. (Vitor Rhein Schirato, RDA, v. 237, p. 139) - no sistema das parcerias pblico-privado, a Administrao associa-se a um particular com a finalidade de realizar um empreendimento de interesse pblico ou prestar um servio pblico, sendo ou no necessria a construo de uma obra pblica, configurando-se a estrutura como um modelo hbrido entre a prestao direta pelo Poder Pblico e a delegao por meio de concesso ou permisso.

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O Poder Pblico associa-se com o particular e o remunera mediante a repartio das receitas auferidas pelo Poder Pblico na prestao do servio ou explorao do empreendimento ou com recursos oramentrios. - distino com a terceirizao: remunerao do parceiro privado e alocao de riscos. Enquanto nas terceirizaes os pagamentos so devidos na medida em que marcos contratuais so atingidos, nas parcerias pblico-privado os pagamentos so realizados em prazos mais longos, de acordo com a performance do particular. A quitao dos pagamentos devidos nas parcerias pblico-privado no coincidente com a concluso do empreendimento, como ocorre no das terceirizaes. Assim, os riscos decorrentes do empreendimento so repartidos entre Administrao e parceiro privado, ao passo que nas terceirizaes o risco integralmente assumido pela Administrao. (Vitor Rhein Schirato, RDA, v. 237, p. 139) - distino com concesses e permisses: tambm na remunerao do parceiro privado e alocao de riscos. Na concesso e na permisso de servios pblicos, o particular remunera-se por meio das tarifas pagas diretamente pelos usurios do respectivo servio pblico ou da respectiva obra pblica, enquanto que nas parcerias pblico-privado o particular remunera-se por meio de repasses de tarifa realizados pelo Poder Pblico (que recebe diretamente as tarifas pagas pelos usurios) ou por meio de recursos oramentrios. Por conseqncia, verifica-se que nas concesses e permisses os riscos (de solvncia dos usurios, por exemplo) so assumidos pelo particular, ao passo que nas parcerias, conforme j afirmado, os riscos so repartidos entre Administrao e particulares. (Vitor Rhein Schirato, RDA, v. 237, p. 139) - distino com os contratos administrativos firmados com base na Lei n. 8.666: a Lei n 8.666, para os contratos de obras pblicas e de prestao de servios, exige disponibilidade imediata dos recursos, para desembolso no momento da assinatura do contrato; ademais a gesto da atividade pblica. J nos contratos de PPP d-se um gerenciamento privado de verbas pblicas e privadas. Na Lei n 8.666, o pagamento se d por servio medido, enquanto na PPP por servio contratado. O modelo da Lei 8.666 veda a transferncia da responsabilidade pela obteno do financiamento pelo particular (art. 7, 3), o que da essncia dos contratos de PPP. Os prazos dos contratos de servios da Lei n 8.666 no so suficientes para a amortizao de investimentos. Existem trs tipos de contrataes administrativas: a) as comuns, subordinadas ao regime da Lei n 8.666/93, que se caracterizam pela atribuio de prestaes simples. Ao agente privado incumbe prestar um servio ou executar uma obra e ao Estado compete arcar com uma contraprestao pecuniria. O objeto do contrato incorporado ao patrimnio da Administrao Pblica, que passa a geri-lo de acordo com suas finalidades; b) as concesses de servio pblico, regidas pela Lei n 8.987, por meio das quais o particular assume riscos e remunerado por meio de tarifas pagas pelos usurios. Os objetos das concesses devem oferecer um retorno financeiro significativo, capaz de assegurar a viabilidade econmico-financeira dos empreendimentos; c) as parcerias pblico-privadas, pertencentes ao ramo das concesses subsidiadas ou administrativas, que correspondem queles projetos cujo retorno financeiro insuficiente para remunerar adequadamente o agente privado, o que acarreta a necessidade de aporte de recursos pblicos. (Frum Administrativo Direito Pblico, n. 47, jan. 2005, p. 4.951) Questo AGU: Considere que um ministrio pretenda contratar o fornecimento de mo-de-obra para a execuo de uma obra pblica. Nesse caso esse ministrio pode valer-se da celebrao de contrato de parceria pblico-privada. (errado gabarito) Enquadramento Legislativo: - A Lei 11.079, de 30.12.2004 instituiu normas gerais sobre licitao e o que denominou contratao de parceria pblico-privada no mbito da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpio. Terminou por considerar a PPP como contrato administrativo de concesso (art. 2), admitindo duas modalidades. (Jos dos Santos) - caracterizao das PPPs como concesses especiais, para distingui-las das concesses comuns, categoria clssica. (Jos dos Santos)

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mbito de incidncia da Lei 11.079/2004 (Jos dos Santos): sobre todas as pessoas federativas e entidades da Administrao Indireta, sendo estendidas tambm a fundos especiais (art. 1 da Lei 11.079/2004). - alm de normas gerais, a Lei 11.079 estabeleceu algumas normas especficas direcionadas apenas Unio Federal (arts. 14 a 22). no campo de incidncia de semelhantes normas que Estados, Distrito Federal e Municpios podem editar sua prpria legislao. A competncia da Unio para editar normas gerais no impede que os demais entes federativos instituam legislao suplementar (art. 24, 2 e 30, II da CF). - a Lei 11.079/2004, embora seja o diploma bsico da disciplina do instituto, prev a aplicao subsidiria da Lei 8.987/95 (lei geral das concesses), bem como das leis que sejam correlatas ao referido diploma. Especificou a aplicao suplementar (adicionalmente, como disse a lei) dos artigos 21; 23; 25; 27 a 39 da Lei 8.987 e do art. 31 da Lei 9.074/95. Lei 8.987: Art. 21 (disponibilizao aos participantes da licitao de estudos, projetos, obras e despesas ou investimentos efetuados pelo concedente, obrigando o vencedor ao ressarcimento conforme o previsto no edital); Art. 23 (clusulas essenciais do contrato); Art. 25 (responsabilidade do concessionrio por prejuzos causados ao concedente, usurios ou terceiros); 27 a 39 (anuncia do concedente para transferncia da concesso ou do controle societrio do concessionrio; encargos do poder concedente e do concessionrio; interveno no servio; extino da concesso) Lei 9.074/95: Art. 31 (nas licitaes para concesso e permisso de servios pblicos ou uso de bem pblico, os autores ou responsveis economicamente pelos projetos bsico ou executivo podem participar, direta ou indiretamente, da licitao ou da execuo de obras e servios). Parcerias federais (Hely): a Lei 11.079 contempla, ainda, um captulo com normas aplicveis s parcerias federais. Para esse fim, determina a instituio de um rgo gestor, com a participao de representantes dos Ministrios do Planejamento, Casa Civil e da Fazenda, ao qual caber o estudo prvio do mrito do projeto e da viabilidade da concesso da garantia financeira (art. 14). Prev tambm a criao de um Fundo Garantidor de Parcerias FGP, que ser administrado, gerido e representado por instituio financeira controlada pela Unio (arts. 16 a 21). Nomen juris: A Lei limitou-se a estabelecer que parceria pblico-privada o contrato administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa (art. 2). Conceito: Pode o contrato de concesso especial sob regime de parceria pblico-privada ser conceituado como o acordo firmado entre a Administrao Pblica e pessoa do setor privado com o objetivo de implantao ou gesto de servios pblicos, com eventual execuo de obras ou fornecimento de bens, mediante financiamento do contratado, contraprestao pecuniria do Poder Pblico e compartilhamento dos riscos e dos ganhos entre os pactuantes. (Jos dos Santos) Natureza jurdica: a de contrato administrativo de concesso de servio pblico (especial). Modalidades: - A concesso patrocinada se caracteriza pelo fato de o concessionrio perceber recursos de duas fontes, uma decorrente do pagamento das respectivas tarifas pelos usurios, e outra, de carter adicional, oriunda de contraprestao pecuniria devida pelo poder concedente ao particular contratado (art. 2, 1).(Jos dos Santos) Na concesso patrocinada a concesso de servios ou de obras pblicas envolve uma contraprestao do Poder Pblico adicionalmente tarifa cobrada dos usurios (Hely). - A segunda modalidade a concesso administrativa, assim considerada a prestao de servio de que a Administrao seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens (art. 2,

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2).(Jos dos Santos) Na concesso administrativa a remunerao do servio feita integralmente pela Administrao, ainda que ele envolva execuo de obra ou fornecimento de bens. Passamos, assim, a contar com trs tipos de concesso de servios: a comum, que continua regulada pela Lei 8.987/95; a patrocinada e a administrativa, que se regem pela nova lei, com aplicao subsidiria da lei de 1995. (no confundir com a cesso de uso de bem pblico e concesso do direito real de uso) Caractersticas: a) financiamento do setor privado; Para compreender melhor essa questo, preciso esclarecer uma caracterstica essencial das PPPs: a amortizao diferida dos investimentos. Em uma PPP, o parceiro privado no recebe nenhum adiantamento do Estado para custear as obras necessrias ao incio da prestao dos servios. Pelo contrrio, ele s recebe os pagamentos do Estado na medida em que os servios forem sendo prestados. Ou seja: o particular realiza investimentos de interesse pblico cuja amortizao ocorrer paulatinamente ao longo do contrato. Portanto, o particular e no o Estado quem financia a PPP. (Marcos Barbosa Pinto Alexandre Arago, A Funo Econmica das PPPs, disponvel na internet http://www.direitodoestado.com.br) b) compartilhamento dos riscos (Poder concedente deve solidarizar-se com o parceiro privado no caso de eventual ocorrncia de prejuzos ou outra forma de dficit, ainda que tal conseqncia tenha tido como causa fatos imprevisveis, como caso fortuito, a fora maior, o fato do prncipe e a impreviso em virtude da lea econmica extraordinria); c) pluralidade compensatria (fixada como obrigao do Estado em favor do concessionrio pela execuo da obra ou do servio; admite-se, aqui, contraprestao pecuniria de espcies diversas, alm do pagamento direto em pecnia, que a forma comum de quitao; a lei admite a cesso de crditos no tributrios e a outorga de certos direitos da Administrao, fora outros que lei estabelecer). Clusulas essenciais: - obrigatrio que conste no instrumento contratual a previso da repartio de riscos entre concedente e concessionrio inclusive diante da ocorrncia de fatos imprevisveis (art. 5, III). - H regra essencial quanto ao prazo contratual: a vigncia do contrato no ser inferior a cinco, nem superior a trinta e cinco anos, j considerada eventual prorrogao (art. 5, I). Significa que o contrato s admite prorrogao se o prazo total no ultrapassar aquele limite. A fixao do prazo fica a critrio da Administrao; nesse ponto exerce atividade discricionria. Cabe-lhe, entretanto, observar o princpio da proporcionalidade: o prazo deve ser compatvel com a amortizao dos investimentos efetuados. - Obrigatrias so, ainda, as clusulas que prevejam a remunerao e a atualizao dos valores contratuais e as que indiquem os meios de preservao da atualidade da prestao dos servios (art. 5, IV e V). Se a atualizao dos valores contratuais se sujeitar a frmulas e ndices objetivos, a aplicao do reajuste ser automtica; desse modo, dispensada estar a Administrao da prtica de ato homologatrio do reajuste. No caso de rejeitar a atualizao, deve o rgo concedente apresentar sua justificativa expressa para o fato e publicar o respectivo ato na imprensa oficial at o prazo de 15 dias contado da apresentao da fatura (art. 5, 1). Vedaes: vedao quanto ao valor proibida a contratao quando o valor do contrato for inferior a vinte milhes de reais. A contrario sensu, se envolver quantia inferior, dever ser celebrado contrato de obra ou de servio (Lei 8.666/93), ou contrato de concesso comum (Lei 8.987/95). - vedao quanto ao tempo: o contrato no pode ser celebrado por perodo inferior a cinco anos (limite mximo de 35 anos previsto no art. 5, I). - vedao quanto ao objeto: o contrato no pode ter como objeto nico o fornecimento de mo-deobra, o fornecimento e a instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica. Justifica-se a vedao pelo fato de que, se o ajuste tiver como nico objeto referidas atividades, estar ele enquadrado como contrato normal de servios, compras e obras, regulada pela Lei n 8.666/93.

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Contraprestao: contraprestao pecuniria do poder concedente elemento caracterstico da parceria pblico-privada (art. 2, 3 da Lei 11.079). - seja qual for a forma pela qual se apresente, s pode a contraprestao ser efetuada quando j estiver disponvel o servio prestado pelo parceiro privado. A antecipao do pagamento pode configurar improbidade administrativa (Lei 8.429). - princpio da variabilidade remuneratria: pode o contrato conter clusula pela qual a remunerao seja vinculada ao desempenho do concessionrio. Mas, para tanto, ser imperioso que o contrato estabelea de forma clara e precisa as metas e os padres de qualidade e disponibilidade do objeto do ajuste (art. 6, pargrafo nico). - forma normal de contraprestao pecuniria a ser efetuada pelo parceiro pblico: ordem bancria. Admite-se, ainda, a cesso de crditos no tributrios (crditos derivados de indenizaes devidas a terceiros). Outro instrumento a outorga de direitos em face da Administrao Pblica (art. 6, III) (Jos dos Santos menciona a possibilidade de enquadramento da outorga onerosa do direito de construir). Outro mecanismo a outorga de direitos sobre bens pblicos dominicais (art. 6, IV) (insere-se nessa modalidade a renda obtida em decorrncia da locao ou da concesso de bens pblicos).

Garantias - Maria Sylvia (Parcerias): Na realidade, a lei prev trs tipos de garantias para as PPPs: a) a garantia de execuo do contrato, prestada pelo parceiro privado ao parceiro pblico; b) a garantia de cumprimento das obrigaes pecunirias assumidas pelo parceiro pblico perante o parceiro privado; e c) a contragarantia prestada pelo parceiro pblico entidade financiadora do projeto. Parceiro privado presta ao Poder Pblico: este tipo de garantia comum nas vrias modalidades de contrato administrativo, abrangendo cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, o segurogarantia e a fiana-bancria. Nas duas modalidades de concesso (patrocinada e administrativa), o contrato dever prever a prestao, pelo parceiro privado, de garantias de execuo suficientes e compatveis com os nus e riscos envolvidos. Poder pblico presta ao parceiro privado (enumerao do artigo 8 da Lei 11.079/04 meramente exemplificativa, ou seja, numerus apertus): - vinculao de receitas (art. 8, I): a Constituio veda a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa (art. 167, IV), mas o prprio dispositivo consigna algumas hipteses em que a vinculao admissvel. Uma delas a prestao de garantias s operaes de crdito por antecipao de receita, matria passvel de ser prevista na lei oramentria anual, nos termos do art. 165, 8 da CF. Por conseguinte havendo previso no contrato, legtimo que o concedente oferea como garantia ao parceiro privado recursos vinculados arrecadao de impostos; - podem ainda ser ajustadas outras formas de garantia, como: a) contratao de seguro-garantia com empresas no controladas pelo ente estatal; b) garantia prestada por organismos internacionais; c) criao ou utilizao de fundos especiais, conforme previsto em lei; d) garantia prestada por fundo garantidor ou empresa estatal criada especificamente para tal objetivo; e) outros instrumentos a serem adotados em lei. mbito Federal FGP (Fundo Garantidor de Parcerias): - na esfera federal a Lei n 11.079 previu no artigo 16 a criao do Fundo Garantidor de PPPs - FGP que ter por finalidade prestar garantia de pagamento de obrigaes pecunirias pelos parceiros pblicos federais em virtude das parcerias de que trata essa lei. (Maria Sylvia) - O FGP funcionar como uma espcie de patrimnio de afetao, ou seja, como um patrimnio segregado destinado apenas a garantir o respeito a determinadas obrigaes, sendo at mesmo uma afetao parcial, ou seja, de parte do FGP para garantia especfica e exclusivamente de determinada

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dvida (art. 21). (Alexandre Arago, As Parcerias Pblico-Privadas PPPs no Direito Positivo Brasileiro, disponvel na internet http://www.direitodoestado.com.br. Acesso em 19.10.2005) - O FGP dar os bens e direito integralizados como garantia do cumprimento das obrigaes assumidas por seus cotistas nos contratos de PPP (arts. 17, 3 e 18). O parceiro privado poder, em caso de inadimplncia do cotista do Fundo, acionar diretamente a garantia dada pelo FGP (hipoteca, penhor, alienao fiduciria ou qualquer outro contrato de garantia art. 18, 1) para a satisfao da dvida, sendo inclusive expressamente admitida a constrio judicial dos seus bens (art. 18, 4 e 7). (Alexandre Arago) - assevera Benjamin Zymler que a lei prev a instituio do FGP que poder prestar garantias, contragarantias a seguradores, instituies financeiras e organismos internacionais que garantirem o cumprimento das obrigaes pecunirias dos quotistas em contratos de PPP. (Frum Administrativo Direito Pblico, n. 47, jan. 2005) Crtica: O FGP vem sendo impugnado por constituir, conforme se alega, desvio de poder legislativo, ou seja, uma forma de colateralmente, evadir-se do art. 100 da CF, criando uma categoria de credores especiais do Poder Pblico, que podem ser pagos independentemente de qualquer ordem em relao aos credores em geral. Contragarantia prestada pelo parceiro pblico entidade financiadora do projeto: pode assumir diferentes modalidades previstas no art. 5, 2: - transferncia, para os financiadores, do controle da sociedade de propsito especfico constituda pelo parceiro privado (hiptese de que trata o art. 27 da Lei 8987, sem a exigncia de demonstrao de capacidade tcnica, idoneidade financeira e regularidade jurdica e fiscal); - possibilidade de emisso de empenho em nome dos financiadores do projeto em relao s obrigaes pecunirias da Administrao Pblica; - legitimidade dos financiadores do projeto para receber indenizaes por extino antecipada do contrato (no caso das PPPs a indenizao pela resciso unilateral antes do prazo estipulado poder ser paga ao financiador, desde que tal possibilidade esteja prevista no contrato); - possibilidade de recebimento pelo financiador, de pagamentos efetuados pelos fundos e empresas estatais garantidores de parcerias pblico-privadas; uma das garantias que o parceiro pblico pode dar ao parceiro privado dada por fundo garantidor ou empresa estatal criada para essa finalidade especfica (art. 8, V); o contrato pode prever que os pagamentos efetuados pelo fundo ou empresa sejam feitos aos financiadores do projeto e no ao concessionrio. Sociedade de propsito especfico: a Lei n 11.079/2004 contemplou a instituio da sociedade de propsito especfico, conferindo-lhe a incumbncia de implantar e gerir o projeto de parceria (art. 9). - A empresa que vencer a licitao ter que cumprir obrigao pr-contratual, qual seja, a de instituir a sociedade de propsito especfico. O edital de licitao dever fixar prazo para que o licitante vencedor cumpra tal obrigao, sob pena de no ser possvel celebrar o contrato com a sociedade primitiva. Dentro do sistema licitatrio, caber Administrao convocar o participante que ficou na ordem de classificao imediatamente inferior. - Permite a lei que a sociedade de propsito especfico assuma a forma de companhia aberta, sob o modelo de sociedade annima, de modo a propiciar a negociao de valores mobilirios no mercado (art. 9, 2). Trata-se, contudo, de faculdade, de onde se infere que a referida sociedade poder constituir-se com capital fechado. - A lei veda que a Administrao seja titular da maioria do capital votante nesse tipo de sociedade. Em conseqncia, a sociedade de propsito especfico no poder adotar a forma de SEM, nem a de sociedade de mera participao estatal em que o Poder Pblico seja detentor da maioria do capital com direito a voto. Ou seja, a lei quis afastar qualquer ingerncia de rgos pblicos no controle dessas sociedades. - No caso de transferncia do controle da sociedade de propsito especfico, necessria ser a autorizao expressa da Administrao, devendo o edital e o contrato fixar os critrios para esse fim (art. 9, 1). Exige-se a observncia do art. 27, pargrafo nico da Lei 8.987 (pretendente deve

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preencher requisitos pertencentes capacidade tcnica, idoneidade financeira e regularidade jurdica e fiscal que o habilitem execuo do contrato). Questo da AGU: Antes da celebrao do contrato de parceria pblico-privada, deve ser constituda sociedade de propsito especfico, da qual a administrao pblica no pode fazer parte, por ter o poder-dever de fiscalizao sobre ela, durante a execuo do contrato. (errado gabarito) Licitao: - a Lei 11.079 contemplou algumas normas especficas para os contratos de concesso especial (as PPPs) que sero de aplicabilidade primria. No obstante, incidem, em carter de aplicabilidade subsidiria, as normas da Lei n 8.666 e da Lei n 8.987. (JSCF) - a modalidade de licitao que deve preceder o contrato a concorrncia (art. 10), no sendo possvel adotar modalidade diversa (TP, convite ou prego). O procedimento sujeita-se a algumas especificidades adequadas s PPPs. (confiram-se regras do artigo 10 da Lei 11.079) Procedimento: - a Lei 11.079 apresenta alguns aspectos procedimentais singulares, que devero ser adotados na licitao para a contratao da parceria (art. 12). Primeiramente, ser lcito que a Administrao faa prvia aferio da qualificao tcnica das propostas apresentadas, sendo desclassificados os interessados que no obtiverem pontuao mnima. Nesse caso, sero excludos da licitao. - os critrios de julgamento so os mesmos previstos para as concesses comuns (art. 15, I a V da Lei 8.987). A Lei 11.079, todavia, admite mais dois critrios: 1) menor valor da contraprestao a ser paga pela Administrao; 2) melhor proposta decorrente da combinao do critrio anterior com o de melhor tcnica, conforme os pesos mencionados no edital (art. 12, II, a e b). - a formalizao das propostas econmicas deve ser definida no edital. Mas a lei admite duas modalidades. Na primeira a proposta ser apenas escrita e apresentada seguindo-se lances em viva voz (art. 12, III, a, b). Pode adotar-se, portanto, o sistema de oralidade previsto para a modalidade de prego. - exigiu-se motivao no tocante a aferio das propostas tcnicas, tanto para qualificao como para julgamento, com base nos elementos definidos objetivamente no edital. - contempla a lei a possibilidade de se adotar o regime de inverso das fases de habilitao e julgamento (art. 13), este sendo precedente quela, tal como tambm sucede na modalidade de prego. - Divulgado o resultado final, o objeto do contrato ser adjudicado ao vitorioso no certame. A este ser, ento, assegurada a execuo do contrato em conformidade com os aspectos tcnico e econmico que constaram de sua proposta. - A lei no se referiu ao ato de homologao, mas, em virtude da natureza do contrato de concesso especial, o ato de resultado final do processo licitatrio, oriundo da comisso de licitao, deve sujeitar-se homologao da autoridade superior competente. S depois da homologao que, enfim, deve ser praticado o ato de adjudicao, ou seja, o ato de conferir-se ao vencedor o direito execuo do contrato. Pagamento do parceiro privado - Vera Monteiro: a remunerao do contratado deve ser uma contrapartida pelo conjunto de utilidades que ele disponibiliza, e no uma remunerao de cada tarefa isoladamente considerada. (contratos so extremamente complexos, relacionam a remuneram do contratado ao grau de satisfao estatal com sua atuao e qualidade do servio prestado) (Parcerias Pblico-Privadas, obra coordenada por Carlos Ari Sundfeld, SP, Malheiros, 2005) Marcos Barbosa Pinto Alexandre Arago: a remunerao do parceiro privado est diretamente relacionada qualidade dos servios prestados; se os servios atenderem s especificaes do Estado, o parceiro privado recebe uma remunerao maior; se, ao contrrio, o contratado falhar na execuo do servio, sua remunerao reduzida. De forma similar, o art. 7 estabelece que o parceiro privado

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no pode receber qualquer contraprestao do Estado enquanto o servio no estiver disponvel. (A Funo Econmica das PPPs, disponvel na internet http://www.direitodoestado.com.br). Questo da AGU: Nos contratos de parceria pblico-privada, o pagamento ao parceiro privado no pode ficar vinculado qualidade do seu desempenho, pois os riscos do empreendimento devem ser repartidos entre as partes. (errado gabarito)

Para o ponto de Organizao Administrativa, recomenda-se insistentemente ao candidato prximo data fixada para a realizao da prova fechada da AGU, a leitura do artigo 37 (incisos) e 173 da CR, bem como o estudo das Leis Federais 8.987, 11.079 e 11.107.

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