A Democracia: problema jurdico ou poltico?

02/09/2011 por Juliana Neuenschwander Magalhes Na tradio do pensamento democrtico, apresentam-se diferentes verses, e vises, do que a democracia: ora como um problema exclusivamente jurdico, que se garante pela adoo de procedimentos jurdicos garantidores e legitimadores do "governo do povo pelo povo", ora como um problema exclusivamente poltico, pois o poder que decide , sobretudo, tambm aquele que "cria" o direito, conferindo-lhe a legitimidade democrtica. Ambas as vises, a jurdica e a poltica, revelam-se parciais e problemticas. Dois autores clssicos do sculo XX expressam esse modo polarizado e parcial de falar da democracia: Hans Kelsen e Carl Schmitt. De um lado, Kelsen tratou de eliminar, do campo de estudo do direito, qualquer elemento poltico, "juridicizando" o prprio Estado, por ele visto como sinnimo de "comunidade jurdica". De outro, Schmitt construiu uma teoria poltica da normatividade jurdica, tratando o direito como sendo a manifestao de uma vontade propriamente poltica. Essas perspectivas, unilaterais e portanto insuficientes, talvez ainda tenham algo a ensinar a autores contemporneos que, na busca por sua superao, promoveram idias como co-determinao de direito e poltica (Habermas). Este ponto de vista contemporneo, por sua vez, deixou de aprender com os clssicos: todo entrelaamento pressupe diferenciao. Kelsen aponta para o fato de que a forma democrtica no capaz de garantir o contedo poltico: "Nem mesmo os democratas radicais podero afirmar que com a questo da forma de governo tambm ser resolvida a do contedo poltico, ou seja, a do justo e melhor contedo da ordem do Estado". (Kelsen 1993, 103). Kelsen prope o relativismo como "a concepo de mundo suposta pela idia democrtica": "A democracia julga da mesma maneira a vontade poltica de cada um, assim como respeita igualmente cada credo poltico, cada opinio poltica cuja expresso, alis, a vontade poltica. Por isso a democracia d a cada convico poltica a mesma possibilidade de exprimir-se e de buscar conquistar o nimo dos homens atravs da livre concorrncia." (Kelsen 1993, 103-104). Da que, embora a democracia importe em riscos, como aquele do contedo poltico das decises democrticas, o que representaria o lado trgico da democracia, Kelsen, manifesta uma clara preferncia pela forma democrtica. Ao abraar esse modelo tipicamente liberal de democracia, Kelsen ope-se com veemncia ao absolutismo poltico, pois "a relatividade do valor, proclamada por determinada confisso poltica, a impossibilidade de reivindicar um valor absoluto para um programa poltico, para um ideal poltico" (Kelsen, 1993,106). Enquanto os escritos de Kelsen sobre a democracia so do perodo 1929-1948, Carl Schmitt aborda essa temtica no livro Crise da Democracia Parlamentar (1923) e, indiretamente, na Teologia Poltica e na obra A Ditadura (Die Diktatur), ambas daquele mesmo perodo. Se Kelsen apostava no relativismo formal da noo de democracia, Schmitt apostar, a contrrio, na noo de identidade que deriva de uma concepo de igualdade material, na qual se assenta a democracia. Desta forma Carl Schmitt, em direo oposta a de H. Kelsen, um crtico feroz da democracia parlamentar. Sua crtica feita tanto no plano conceitual quanto no plano propriamente poltico. Schmitt assinala que a crena de que o sistema parlamentar

seja um gouvernment of discussion, "pertence ao mundo intelectual do liberalismo". Entretanto, liberalismo e democracia no so conceitos que se identificam; a contrrio, "o liberalismo e a democracia devem ser separados, para que se reconhea a imagem heterogeneamente montada que constitui a moderna democracia de massas" (Schmitt, 1996, 10). Schmitt rejeita a noo representativa de democracia, apostando na democracia como expresso da identidade de um povo, fundada esta numa igualdade material: "Em toda a verdadeira democracia est implcito que no s o igual seja tratado igualmente, mas que, como consequncia inevitvel, o no igual seja tratado de modo diferente" (Schmitt, 1996,10). Conclui Schmitt que, "portanto, a democracia deve, em primeiro lugar, ter homogeneidade". Desta observao o autor da Teologia Poltica deriva a terrvel consequncia poltica de uma tal noo de identidade poltica, ao afirmar que a democracia deve, "se for preciso", "eliminar ou aniquilar o heterogneo" (Schmitt, 1996,10). A frmula da homogeneidade de um povo inocula a democracia com o germe do totalitarismo. A teoria de Schmitt, por isso, clama pelo reentrar do direito. O que falta a Carl Schmitt precisamente reconhecer o papel do direito enquanto garantia da democracia. Para rediscutirmos a relao entre Direito e Democracia necessrio um novo comeo. para alm da disputa Kelsen-Schmitt. necessrio que se parta, nesta direo, da necessidade de superao dos paradigmas da reflexo jurdico-poltica que, por serem excessivamente preocupados com as origens e com as fundaes, optaram por caminhos extremos de reduo da complexidade de seus "objetos" de estudo, do que resultaram construes tericas unilaterais. A contrrio do que fizeram Kelsen e Schmitt, cada um a seu modo, necessrio observar a democracia em sua complexidade, como um problema jurdico e tambm poltico. Entretanto, no se pode perder de vista que direito e poltica constituem diferentes planos da realidade social. Ou seja, no se pode novamente tentar lidar com a complexidade social, marcada pelas diferenas sociais, anulando tais diferenas. Isto porque, no plano da realidade, as diferenas entre direito e poltica reaparecem, reentram, mesmo sob a gide do chamado Estado Democrtico de Direito. A adoo, pelas teorias e pelas constituies, de uma tal idia, ainda que bastante ilustrada, no capaz de garantir que direito e poltica caminhem juntos. Tudo vai depender, a cada caso, no modo como esses dois sistemas sociais, direito e poltica, interpretam o princpio democrtico. Tal fato pode ser especialmente vislumbrado, no contexto brasileiro, nas decises recentes do Supremo Tribunal Federal, notadamente em situaes como o julgamento da Lei do "Ficha Limpa", episdio recente da histria constitucional do Brasil que merece, sob a tica aqui apresentada, ser estudado. Fonte: http://www.cartaforense.com.br/conteudo/artigos/a-democracia-problemajuridico-ou-politico/7578