CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN TERCERA, SUBSECCIN A

Bogot, D.C., siete (7) de marzo de dos mil doce (2012) CONSEJERO PONENTE: CARLOS ALBERTO ZAMBRANO BARRERA Radicacin: 760012325000199705106 -01 (22.588) Actores: Hctor Jos Marn Garca y otros Demandado: Nacin- Ministerio de Defensa- Polica Nacional-. Asunto: Accin de reparacin directa

Decide la Sala el recurso de apelacin formulado por la parte demandante contra la sentencia de 24 de agosto de 2001, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, en la cual se negaron las pretensiones de la demanda.

I.

ANTECEDENTES:

1. El 26 de septiembre de 1997, los seores Hctor Jos Marn Garca y Libia Marn Buitrago, en nombre propio y en representacin de su hija Kely Amanda Marn Marn, as como Damaris, Luz Dary, Danelly, Luis Eduardo, Mario, Leonardo, Arbey y Hctor Fabio Marn Marn interpusieron demanda en contra de la Nacin- Ministerio de Defensa Polica Nacional-, con el fin de que se le declarara patrimonialmente responsable por los perjuicios a ellos irrogados, con ocasin de la muerte del seor Alvaro Javier Marn Marn, ocurrida el 9 de enero de 1996, cuando desempeaba el cargo de agente en la Polica Nacional.

Como consecuencia de la anterior declaracin, solicitaron que se condenara a la demandada a pagarles, por concepto de perjuicios morales, la suma equivalente a 1.500 gramos de oro para cada uno de ellos y, por perjuicios materiales, en la modalidad de lucro cesante, la suma de $60000.000 o el valor que resultara probado en el proceso (fls. 40, 46 y 47 cdno. 2).

Como fundamento de sus pretensiones, los actores narraron, lo siguiente:

3.1. Cuando el fallecido ALVARO MARIN MARIN, se present a prestar servicio militar a la marina, donde le hicieron los exmenes de rigor fsicos y mentales, los cuales fueron considerados optimos (sic) teniendo en cuenta que para la poca de los hechos el citado tena la edad de 18 aos.

3.2. A los dos aos aproximadamente, ALVARO MARIN MARIN retorn a su casa habiendo prestado su servicio, y obtuvo durante el servicio militar el grado de Dragoneante.

3.3. Luego se present a la Polica donde nuevamente le hicieron un examen cuidadoso para poder aceptarlo en la institucin, ah ALVARO MARIN MARIN termin el bachillerato y entr a hacer el curso de Sub-oficial (sic) en Bogot.

3.4. Inmediatamente que (sic) sali de Cabo Segundo, fue trasladado para el Bordo (Cauca) donde recin llegado le toc enfrentar un ataque de la guerrilla, por los hechos del ataque ALVARO MARIN MARIN sufri un severo golpe en la cabeza, y pocos das despus ALVARO MARIN MARIN fue secuestrado y durante el secuestro mataron tres agentes de la polica, esto sucedi aproximadamente en el ao 1988.

3.5. Una vez fue liberado ALVARO MARN MARIN empez a sufrir fuertes dolores de cabeza que llevaron al citado a estados de locura, debiendo ser hospitalizado en Bogot.

3.6. Los padres del actor solicitaron a la Clnica La Paz de Bogot fuese trasladado su hijo al Municipio de Sevilla o a un centro mdico cercano a dicha poblacin, para que pudiesen estar ms al tanto del estado de salud de su hijo. Fue entonces cuando lo enviaron para la Escuela Simn Bolvar de Tulu, a pesar de presentar severo cuadro de locura.

3.7. Cuando el actor estuvo en Bogot, a pesar de los antecedentes narrados, debi seguir trabajando para la institucin, lo cual deterior su estado de salud, y segn versiones sola encontrrsele sentado en los andenes o desmayado, tal circunstancia fue vista por sus padres y amigos cuando lo visitaban en Bogot, por ello sus padres solicitaron su traslado.

3.8. En su estada en Tulu ALVARO MARIN MARIN continu con el mismo cuadro clnico, debindose recoger en muchas veces de los andenes y remitrsele a la Policlinica. Generalmente de ah lo remitan para San Isidro o la clnica de reposo Nuestra Seora de Ftima.

3.9. El padre de ALVARO MARIN MARIN solicit reiteradamente al Coronel de la institucin, retirara a su hijo de la misma, pues cada da empeoraba su salud, la respuesta del funcionario fue negativa y nicamente le daba incapacidades mdicas de quince das o menos, debiendo volver a trabajar, hasta que en la ltima incapacidad lo llevaron a la Policlnica de Cali, cuando le faltaban cinco das para cumplir su incapacidad muri. Pero antes de su muerte el actor haba sido intervenido quirrgicamente de sinusitis crnica.

3.10. Posterior a la muerte de ALVARO MARIN MARIN el jefe de la seccin de pensiones de Bogot le mostr a los padres parte de la historia clnica donde apareca que el citado haba tenido una MUERTE SENCILLA. De lo anterior se desprenda que el actor no poda quedar pensionado pues la muerte sencilla desvirtuaba la posibilidad de actos de servicio meritorios, pues si bien el actor no muri en actos del servicio meritorio si la muerte tuvo como causa los actos de servicio meritorio y activo con incapacidad sin cumplirla-

3.11. Muchas personas acompaaron a los padres del fallecido en las peticiones reiteradas que ellos hicieron para que su hijo fuera desvinculado de la institucin (fls. 41 y 42 cdno. 2).

2. La demanda se admiti el 9 de octubre de 1997 y se notific en debida forma a la demandada, que se opuso a las pretensiones y seal que, en consideracin a que la parte actora no haba aportado las pruebas necesarias para acreditar los hechos narrados en la demanda, nicamente expondra sus argumentos de defensa una vez culminara la etapa probatoria y que la muerte del seor Alvaro Marn Marn se produjo por la enfermedad de sndrome de inmunodeficiencia adquirida (fls. 58 y 59 cdno. 2).

3. Vencido el perodo probatorio y fracasada la audiencia de conciliacin, el 24 de abril de 2001 el a quo corri traslado a las partes, para alegar de conclusin y al Ministerio de Pblico, para que rindiera concepto (fl. 84 cdno. 2). m La entidad demandada manifest que, segn lo informado por el Subcomandante operativo del Departamento de Polica del Valle del Cauca, no existe registro alguno relacionado con una toma guerrillera al municipio del Bordo Cauca en el ao 1998 y que los trastornos mentales que presentaba el seor Alvaro Marn Marn eran consecuencia del sndrome de insuficiencia adquirida VIH-, del cual estaba contagiado desde hace varios aos atrs.

Adujo que esa entidad le prest al seor Alvaro Marn Marn la atencin mdica que requera y que la muerte de ste no se produjo como consecuencia de una accin u omisin de la Polica Nacional, sino como consecuencia de la patologa que padeca (fls. 85 a 89 cdno. 2).

La parte actora y el Ministerio Pblico guardaron silencio durante esta etapa procesal, tal como lo indica el informe secretarial que obra a folio 90 del cuaderno 2).

II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:

En sentencia de 24 de agosto de 2001, el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca neg las pretensiones de la demanda, toda vez que consider que no existi nexo causal entre la enfermedad que padeca el seor Alvaro Marn Marn y la actuacin de la entidad demandada. Al respecto, el a quo puntualiz: En el sub lite, la relacin de causalidad entre la falla y el dao no fue acreditada por los demandantes. Antes por el contrario aparece probado que el seor Alvaro Marn Marn muri, no a consecuencia de los hechos y enfermedades que seala la demanda, sino, por una dolencia ajena y no previsible hasta lo que ha sido demostrado, por el ente demandado. Conforme con lo que constata (sic) en la historia clnica y examen de laboratorio que obran dentro del proceso, al paciente le fue diagnosticado el sndrome de inmunodeficiencia adquirida H.I.V. SIDA-, enfermedad, que, como es de todos conocida, no se adquiere sino por la va sexual o sangunea. As tambin lo corrobora el doctor Jaime Escandn Daz del Castillo en su condicin de mdico y quien est a cargo del rea de medicina laboral para el Valle del Cauca en la Clnica de la Polica Nuestra seora de Ftima, y quien adems en su declaracin depone sobre la adecuada atencin mdica y hospitalaria que se le dispens al paciente por parte de la Polica. En ese orden de ideas, y para el caso de estudio, no aparece establecido, mediante prueba alguna, que la enfermedad adquirida por el seor Alvaro Marn Marn, se debi a alguna transfusin o al menos que la Polica Nacional, tuvo alguna injerencia por accin u omisin en el contagio de que fue objeto el mismo. Ninguna prueba se produjo al respecto. En estas condiciones el nexo causal que debe existir entre la falla y el dao, para que pueda hablarse de responsabilidad y por ende proceda la condena al pago de perjuicios por parte de la demandada, no ha sido evidenciado, lo que se traduce en que la demanda no puede prosperar y as lo declarar la Sala (fls. 91 a 97 cdno. 1)
Recurso de apelacin

Inconforme con la decisin anterior, la parte actora interpuso recurso de apelacin, en el cual seal que los trastornos mentales que padeca el seor Alvaro Marn Marn eran consecuencia de un ataque guerrillero y que, segn el registro de defuncin, ste no falleci como consecuencia de sndrome de inmunodeficiencia adquirida V.I.H.-. Indic que la entidad demandada incurri en una falla del servicio, toda vez que no cumpli con su deber legal de proteger la vida del seor Alvaro Marn Marn, pues, aunque conoca su grave estado de salud, no lo retir del servicio, a pesar de las reiteradas solicitudes de sus familiares.

Luego de citar una sentencia del Consejo de Estado, concluy que el seor Alvaro Marn Marn adquiri la enfermedad en la Polica Nacional y que esa entidad, cuando conoci la gravedad de su estado de salud, debi retirarlo inmediatamente del servicio (fls.104 a 107 cdno. 1).
III. TRMITE DE SEGUNDA INSTANCIA:

El recurso de apelacin fue concedido por el a quo el 25 de enero de 2002 y se admiti en esta Corporacin el 27 de mayo siguiente (fls. 102, 103 y 113 cdno. 1). En el traslado para alegar de conclusin, las partes y el Ministerio Pblico guardaron silencio durante esta etapa procesal, segn lo indica el informe secretarial que obra a folio 539 del cuaderno principal.

IV. CONSIDERACIONES

Cumplidos los trmites propios de la segunda instancia, sin que exista causal alguna de nulidad que invalide lo actuado, procede la Sala a resolver el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandante contra la sentencia de 24 de agosto de 2001, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca.

1.

Competencia.

Esta Corporacin es competente para conocer del recurso de apelacin interpuesto, en consideracin a que la cuanta del proceso, determinada por el valor de la mayor pretensin formulada en la demanda, esto es, $19614.000 1[1], solicitada por concepto de perjuicios morales para cada uno de los demandantes, supera la cuanta mnima exigida en la Ley vigente al momento de la interposicin del recurso (Decreto 597 de 1998) 2[2], para que el <proceso se considere de doble instancia. <<<<<<< 2. Hechos probados.

1[1] Suma que se obtiene de multiplicar 1.500 por el valor del gramo oro vigente para la fecha de presentacin de la demanda, certificado y publicado por el Banco de la Repblica a travs de la pgina web www.banrep.gov.co. 2[2]La cuanta para que un proceso iniciado en ejercicio de la accin de reparacin directa en el ao de 1997 tuviera vocacin de segunda instancia ante el Consejo de Estado era de $13.460.000.

De conformidad con las pruebas practicadas vlidamente en el plenario, se encuentra acreditado lo siguiente: 1. Segn la copia autntica del registro civil de defuncin, expedida por la Notara Catorce de Cali Valle-, el seor vvlvaro Marn Marn falleci el 9 de enero de 1996, en ese municipio, como consecuencia de insuficiencia respiratoria (fl. 4 cdno. 2).

2. De la copia autntica de la historia clnica del seor Alvaro Marn Marn se observa, por un lado, que ste estuvo internado en varios centros mdicos de la Polica Nacional, debido a los transtornos psiquitricos que refera y, por otro lado, que en un examen de laboratorio realizado el 21 de diciembre de 1995 se estableci que padeca de sndrome de inmunodeficiencia adquirida V.I.H.; igualmente, se observa que falleci en el Hospital Central de la Polica, como consecuencia de un parocardiorespiratorio, luego de permanecer varios das hospitalizado en ese centro hospitalario (fls. 10 a 50 cdno. 3).

3. Sobre el Estado de salud del seor Alvaro Marn Marn, el doctor Jaime Guillermo Escandn Daz del Castillo, en la declaracin que rindi ante el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, declar:

PREGUNTADO: Recuerda usted al agente ALVARO MARIN MARIN, en caso positivo nos dir que recuerda de l, si fue paciente suyo, qu tratamiento se le suministr y en fin todo lo que pueda indicarnos al respecto. CONTESTO: El seor MARIN sufri de SIDA, el sndrome de inmunodeficiencia como su nombre lo indica es bajar sus defensas y l sufri de hongos en las uas en las manos y de los pies, sistema nervioso present trastornos mentales y finalmente sufri una severa infeccin pulmonar que fue la causa de su fallecimiento, conozco el caso de MARIN porque estoy a cargo del rea de Medicina Laboral Para el Valle del Cauca y me correspondi revisar todos los antecedentes clnicos, exmenes de laboratorio, conceptos de especialistas, para determinar con otros colegas que integraron la junta medicolaboral la causa del fallecimiento y por ende las enfermedades que l padeca PREGUNTADO: Srvase decirnos y ante el diagnostico emitido por ustedes o sea los miembros de esa junta mdica cientfica consistente en que el paciente sufra esquizofrenia tipo indiferenciada crnica con rasgos paranoides, qu tratamiento le fue suministrado al respecto. CONTESTO: El tratamiento no me correspondi a mi realizrselo pues no fui su mdico tratante, s que estuvo hospitalizado en la clnica psiquitrica a cargo de los especialistas en psiquiatra. PREGUNTADO: Srvase decirnos si usted tuvo conocimiento si la polica le prest las ayudas mdicas y hospitalarias correspondientes al seor ALVARO MARIN MARIN debido a la enfermedad que segn usted padeca. CONTESTO: S, conozco que la polica le prest toda la atencin mdica y hospitalaria que el seor MARIN requiri y se puede verificar en las historias clnicas de Nuestra Seora de Ftima y en San Isidro y San Jos clnicas PREGUNTADO: Srvase decirnos si el secuestro del seor ALVARO MARIN MARIN pudo haber dado lugar a la enfermedad que segn el diagnstico emitido entre otros mdicos por usted, padeci este seor. CONTESTO: como le inform en la primera pregunta el sndrome de inmunodeficiencia adquirida puede producir alteraciones en diferentes sistemas y en el caso particular del seor MARIN atac adems del sistema pulmonar el sistema nervioso produciendo la enfermedad mental, es posible que un secuestro impacte emocionalmente a la persona y no podra preverse cmo la afectara, pero ratifico que el seor MARIN se demostr por laboratorio de microbiologa que sufre de Sida puede manifestarse de diferentes formas, el paciente por ejemplo le puede consultar a su mdico por un cuadro de diarrea persistente o por un cuadro de infecciones respiratorias a repeticin que comprometen muy severamente el estado general del paciente o comenzar a presentar trastornos de tipo mental o presentar infecciones en los tegumentos o en las uas y finalmente llegar a un diagnstico mediante exmenes de laboratorio de inmunologa o microbiologa como los que se le practicaron al seor MARIN. PREGUNTADO: Srvase decirnos si en virtud de la enfermedad que padeca el seor ALVARO

MARIN era aconsejable que ste fuera recluido en algn centro hospitalario por el trmino que le quedaba de vida. CONTESTO: Al seor MARIN se hospitaliz remitido desde Tulu cuando ya se consideraba su estado una enfermedad terminal, no recuerdo si muri hospitalizado, tendramos que mirar la historia clnica para ver donde falleci porque yo no era el mdico tratante de lPREGUNTADO: Srvase manifestar al Despacho si por el conocimiento de la enfermedad del paciente ALVARO MARIN, le consta si en algn momento hubo quejas por negligencia o mala atencin prestada al paciente por parte de l o de sus familiares. CONESTO: En ningn momento hubo desatencin o queja de la familia en tal sentido, recuerdo que el padre de este paciente fallecido me coment que ALVARO quiso siempre ocultar su diagnstico de sida hasta que su estado que ya hemos descrito suficientemente fue lo suficientemente revelador para que su familia y sus amigos se enterarn que sufra una enfermedad catastrfica(fls. 4 a 7 cdno. 3) (resalta la Sala).

3. Valoracin probatoria y conclusiones

De las pruebas transcritas se colige que el seor Alvaro Marn Marn falleci el 9 de enero de 1996, como consecuencia de un paro cariorespiratorio, cuando estaba hospitalizado en un centro clnico de la Polica Nacional, debido a trastornos mentales y al sndrome de inmunodeficiencia adquirida V.I.H. que padeca, enfermedad que, segn la prueba documental y testimonial que obra en el plenario, se encontraba en estado terminal.

Igualmente, en el proceso se encuentra demostrado que la atencin mdica que se le brind al seor Alvaro Marn Marn fue diligente y oportuna y que su deceso no se produjo como consecuencia de una accin u omisin imputable a la entidad demandada, sino que devino de una infeccin pulmonar, la cual, segn lo indic el doctor Jaime Guillermo Escandn Daz del Castillo, es una complicacin propia del sndrome de inmunodeficiencia adquirida V.I.H.- y que, a pesar de que los mdicos del Hospital Central de la Polica le suministraron al seor Alvaro Marn Marn la atencin medica que su condicin de salud requera, ste falleci en instantes en que era atendido en el mencionado centro hospitalario.

En este orden de ideas, la Sala considera que la atencin mdica y hospitalaria suministrada al seor Alvaro Marn Marn fue diligente y oportuna, razn por la que no puede afirmarse la existencia de una falla del servicio por parte de la demandada, pues, por el contrario, con el material probatorio obrante en el proceso se pudo establecer plenamente que el deceso del mencionado paciente no se produjo por negligencia o descuido del personal mdico que lo atendi, sino por una complicacin de la patologa que padeca, de la cual, pese a los tratamiento mdicos que se le proporcionaron de manera oportuna e idnea, no fue posible recuperarlo.

Respecto de los argumentos de los actores relativos a que el seor Alvaro Marn Marn contrajo el sndrome de inmunodeficiencia adquirida -V.I.H.- en la Polica Nacional y que esa entidad incurri en una falla al no retirarlo inmediatamente del servicio, cuando se enter de la gravedad de su estado de salud, la Sala los desestima, pues, en primer lugar, en el proceso no existe prueba alguna que demuestre que esa entidad le caus la mencionada enfermedad al seor Alvaro Marn Marn; en segundo trmino, porque los actores no acreditaron que el seor Alvaro Marn Marn o alguno de sus familiares hubieran solicitado su desvinculacin de la Polica Nacional y que sta se hubiera negado a retirarlo del servicio; y, en tercer lugar, porque si bien el seor Alvaro Marn Marn, para la fecha de su muerte, era miembro activo de la

Polica Nacional, lo cierto es que no se acredit de manera alguna que, durante su enfermedad, se le hubiera ordenado cumplir con las funciones propias de su cargo o que lo mantuvieran en alguna unidad policial, pues, por el contrario, de las pruebas obrantes en el proceso se puede colegir que, en los ltimos meses que tuvo de vida, permaneci hospitalizado en varios centros mdicos de esa institucin y que all le suministraron de manera diligente y oportuna la atencin mdica y hospitalaria que requera.

Por lo anterior, es evidente que la entidad demandada no incurri en ninguna de las falla del servicio atribuidas por los actores y, en consideracin a que el dao irrogado a stos no es jurdicamente imputable al Estado, en los trminos establecidos en el artculo 90 de la Constitucin Poltica, se confirmar la sentencia impugnada.

4. Condena en costas. En consideracin a que no se evidenci temeridad, ni mala fe en la actuacin procesal de las partes, la Sala se abstendr de condenar en costas, de conformidad con lo previsto en el artculo 171 del C.C.A., modificado por el artculo 55 de la ley 446 de 1998.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin A, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,

FALLA:

PRIMERO: CONFRMASE la sentencia de 24 de agosto de 2001, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, por las razones expuestas en esta providencia.

SEGUNDO. Sin condena en costas

TERCERO. Ejecutoriada esta providencia, DEVULVASE el expediente al Tribunal de origen.

CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE

HERNN ANDRADE RINCN

MAURICIO FAJARDO GMEZ

CARLOS ALBERTO ZAMBRANO BARRERA