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SOCIEDADE DE ADVOGADOS RL
António Garcia Pereira
Francisco Nicolau
Paulo Graça Lobo
Ana Leal
Paulo Alves dos Santos
2º PARECER PRELIMINAR
I
A Consulta
1ª Como é que uma "eleição" (do novo órgão “Director”) pode decorrer de, ou
com, um processo dito "concursal" com análise curricular?
2ª Até que ponto quem participa nessa escolha pode ser alguém “exterior” aos
elementos definidos no nº 4 do artigo 48º da LBSE?
3ª Até que ponto quem, de entre os docentes, escolhe o Director não tem afinal
um interesse directo nessa escolha, visto que o futuro Director será o avaliador
supremo na Escola/Agrupamento, logo dos próprios elementos do Conselho
Geral Transitório?
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II
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Assim, e desde logo, impõe-se assinalar que se se puder concluir que, em sede
das estatuições criadas pelo citado Decreto-Lei nº 75/2008, se não está afinal
perante um mero desenvolvimento do regime jurídico anteriormente estabelecido
pela Lei de Bases do Sistema Executivo, mas sim perante verdadeira
“inovação”, criação ou modificação inovatória do mesmo regime, se verificará
então evidente violação da reserva de competência da Assembleia da
República, com a consequente inconstitucionalidade orgânica do mesmo
Decreto-Lei.
Ora, tal como aliás melhor se demonstrará adiante, o regime instituído pelo
citado Decreto-Lei nº 75/2008 está – ao invés do que formal e genericamente se
declara no respectivo preâmbulo – muito longe de representar um mero
desenvolvimento do regime estabelecido pela já referenciada Lei de Bases do
Sistema Educativo, e muito em especial dos princípios gerais da administração e
gestão do sistema educativo (que assentam no pleno respeito pelas regras de
democraticidade e de participação dos implicados no processo educativo, na
prevalência dos critérios de natureza pedagógica e científica sobre critérios de
natureza administrativa e no asseguramento da direcção de cada
estabelecimento ou grupo de estabelecimento por órgãos próprios para os quais
são democraticamente eleitos os representantes dos professores, alunos e
pessoal não docente), antes consubstancia um autêntico extravasar e até um
completo afastamento desse mesmo regime geral no que respeita ao dito
“Director”.
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III
Por outro lado, e como já expusemos alhures, consideramos não ser suficiente
para que se considere adequadamente respeitado o imperativo constitucional da
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Ora, sendo certo que a audição não apenas tem de ser efectivamente realizada,
como tem também de ser formalmente declarada, tal significa que o vício não
deixa de existir nem pela realização de qualquer mera “audição” (como já no
passado sucedeu, por exemplo, com a aprovação inicial de algumas alterações
ao Estatuto da Aposentação, em que se procurou chamar algumas das
associações sindicais para uma reunião na Comissão Parlamentar respectiva,
quando todo o processo já se encontrava praticamente finalizado), nem por uma
espécie de “prova” feita a posteriori com a junção de umas quaisquer actas de
que afinal sempre teriam existido reuniões (uma vez que a proclamação formal
da existência destas no próprio diploma é que é juridicamente relevante até por
ser a única forma viável e eficaz de se aferir, a partir dos factos enunciados, do
efectivo cumprimento da já atrás citada Lei nº 23/98).
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sido – até por apenas assim ser possível aferir do efectivo cumprimento do
referido requisito legal e constitucional da audição, consulta ou negociação
prévia, de outra forma transformado numa mera formalidade desprovida de
qualquer significado – deve ter-se, nos termos constitucionais, por
absolutamente indispensável.
IV
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Significa tudo quanto antecede que temos hoje, por força do já diversas vezes
citado Decreto-Lei nº 75/2008, um singular, confuso e híbrido sistema que não é
(nem poderia ser, face aos já indicados princípios básicos constantes da Lei
Geral) concursal, sendo certo que, desde que todos possuam os requisitos
mínimos estatuídos nos nºs 3 e 4 do respectivo artigo 21º, o Conselho Geral
pode vir a eleger o menos qualificado deles, visto que, como resulta patente dos
artigos 22º e 23º, não apenas o relatório de avaliação de candidaturas não tem
qualquer carácter vinculativo como o referido Conselho Geral não está, sequer,
obrigado ou vinculado a escolher o melhor ou o mais qualificado dos
“candidatos”!
Acontece porém ainda que, tal como decorre do artigo 21º, o Director pode ser
afinal alguém absolutamente exterior à Escola – o que em nosso entender
também contraria claramente o mesmo nº 4 do artigo 48º da Lei de Bases, pois
que este preceito claramente estipula e obriga a que a direcção de cada
estabelecimento ou grupo de estabelecimentos seja assegurada por órgãos
próprios, para os quais são democraticamente eleitos os representantes dos
professores, dos alunos e do pessoal não docente, o que obviamente só pode
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significar que os titulares dos ditos órgãos são eleitos directamente pelos
professores (e também pelos alunos e pelo pessoal não docente) – e pode até
ser exterior ao próprio ensino público, tudo isto enquanto o Sub-Director que
substitua aquele nas suas faltas ou impedimentos e em quem aquele pode
delegar quaisquer usos das suas amplas competências já o não pode ser, não
se alcançando de todo a ratio desta diferença de regras.
Temos assim que o Decreto-Lei nº 75/2008 veio criar um órgão unipessoal não
verdadeiramente electivo, escolhido por um órgão colegial restrito onde estão
representados elementos que não os previstos no artigo 48º, nº 4 da LBSE, e
reconduzível sem novas eleições, podendo ser ocupado por pessoa
inteiramente estranha à Escola ou agrupamento de escolas e até ao ensino
público, e com amplíssimas atribuições e competências, entre as quais as já
citadas de designar os coordenadores da escola, os coordenadores dos
departamentos curriculares e os Directores de Turma, de distribuir o serviço
docente e não docente, de proceder à selecção de pessoal docente e não
docente, de exercer o poder hierárquico em relação a ele, de proceder à
selecção e recrutamento de pessoal docente e de intervir no respectivo
processo de avaliação !
O que tudo significa uma modificação claramente inovatória e, mais do que isso,
claramente contraditória com o regime dos órgãos “próprios”, titulados por
“representantes eleitos directa e democraticamente” pelos seus próprios pares,
que é a solução resultante da LBSE, com os daí consequentes e incontornáveis
vícios de ilegalidade e de inconstitucionalidade já atrás assinalados.
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Por outro lado, afigura-se-nos ainda que, nos termos do regime instituído pelo
Decreto-Lei nº 75/2008, os elementos quer do pessoal docente quer do pessoal
não docente têm também um interesse directo e pessoal óbvio, que nada tem
que ver com a maior ou menor qualificação para o exercício da função de gestão
administrativa, financeira e pedagógica, na escolha do Director, até pelo
relevante papel que o mesmo assume depois nos respectivos processos de
selecção, recrutamento e de avaliação.
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Antes de mais, a instituição “ex novo” desse órgão unipessoal de poder muito
forte como é o de Director, escolhido por um colégio assaz limitado, com
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É que se deve atentar, desde logo, em que o Conselho Geral tem a competência
de eleger o Director [artigoº, nº 1, alínea b)], mas não a de o demitir ou destituir,
pelo que o mesmo Director não é afinal sequer responsável perante quem o
elege.
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VI
Em conclusão
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2ª Sem conceder quanto ao que antecede, impõe-se concluir que, pelo menos, o
mesmo Decreto-Lei nº 75/2008 viola, nesses mesmos pontos, a
“superioridade paramétrica geral” da referida LBSE, não podendo assim
vigorar na Ordem Jurídica.
5ª Não sendo o mesmo Director designado por eleição directa dos membros da
comunidade escolar, mas por escolha de um conselho eleitoral restrito e de
onde fazem parte outros elementos que não os previstos no artigo 48º, nº 4
da LBSE, com um mandato renovável sem nova eleição, fortemente
dependente da administração educativa, podendo mesmo ser um elemento
exterior à escola e até ao próprio ensino público, mas com amplíssimas
competências, v.g. as de designar todos os outros cargos, distribuir o serviço
docente, proceder à selecção do pessoal docente, exercer o poder
hierárquico em relação a este e intervir no respectivo processo de avaliação,
manifestamente que tal sistema não apenas contraria o regime dos “órgãos
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11ª O facto de o Director poder não apenas ser exterior à Escola e até ao Ensino
Público como não ser necessariamente professor titular (embora seja o
avaliador supremo de todos os elementos da Escola, e logo também dos
docentes) entra em clara contradição com um sistema de avaliação em que,
compreensivelmente, se exige que os avaliadores sejam necessariamente
docentes com mais tempo de carreira do que os avaliados.
12ª Pode assim com propriedade afirmar-se que o já diversas vezes citado
Decreto-Lei nº 75/2008, de 22/4, sob a invocação formal do mero
desenvolvimento do regime da Lei de Bases do Sistema Educativo, procede
afinal a uma verdadeira subversão desse mesmo regime, procurando
substituir as linhas essenciais de um sistema de gestão democrática e
participativa das escolas, desenvolvida através de órgãos preenchidos com
representantes eleitos directa e democraticamente pelos membros da
comunidade escolar, por um sistema de gestão unipessoal, autoritário,
centralista e em que o valor da autonomia foi radicalmente substituído pelo da
sujeição à cadeia hierárquica e à lógica da confiança política, com completa e
inadmissível violação quer da mesma Lei de Bases, quer dos já referenciados
preceitos e princípios da Constituição da República Portuguesa.
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