Contratacion Laboral

CONTRATACION LABORAL: Problemtica sectorial
Junio 2010
Carlos Cornejo Vargas
ccornejo@munizlaw.com
www.munizlaw.com
IDEAS FUERZA
(i) Conocer los distintos mecanismos de contratacin regulados por la legislacin laboral vigente.
(ii)
Identificar el mecanismo de contratacin laboral que sea ms eficiente.
(iii)
Contratar personal de manera regular y al menor costo posible.
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TIPOS DE LABORES
(i) Las labores que pueden ser ejecutadas en una organizacin empresarial se clasifican en base a 2 criterios: naturaleza y duracin. Por su naturaleza: las labores pueden ser principales o complementarias. Por su duracin: las permanentes o temporales. labores pueden ser
(ii)
(iii)
TIPOS DE LABORES
(iv) De la combinacin de los distintos tipos de labores se obtiene lo siguiente: Principales y permanentes Principales y temporales Complementarias y permanentes Complementarias y temporales
(v) Cada una de las combinaciones antes mencionadas es un espacio para la contratacin laboral directa e indirecta.
ACTIVIDADES EMPRESARIALES
Permanentes
- Contratacin indefinida - Tercerizacin de servicios
- Intermediacin laboral - Encargo integral a tercero
Principales
Complementarias - Contratacin temporal - Intermediacin laboral - Encargo integral a tercero
- Contratacin temporal - Intermediacin laboral
Temporales
TIPOS DE CONTRATACIN LABORAL

(i) La legislacin vigente regula los siguientes tipos de contratacin: A plazo indefinido A plazo fijo A tiempo parcial Intermediacin laboral Tercerizacin de servicios Modalidades formativas Contratacin civil
DIRECTA
INDIRECTA
NO LABORAL
NECESIDAD EMPRESARIAL
(i)
Atender los requerimientos de servicios que genere la actividad empresarial.
NECESIDADES DE SERVICIOS
(i) Las necesidades de servicios de cualquier empresa pueden ser: De duracin indefinida De duracin temporal Eventuales Fijas y discontinuas Ordinarias Especializadas, etc.
CONTRATO DE TRABAJO
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CONCEPTO
(i) La doctrina seala que el contrato de trabajo es un
convenio m ediante el cual una persona fsica (el trabajador) se obliga a poner a disposicin y, consecuentem ente, subordinar su propia y personal energa trabajo (su actividad) a la voluntad y fines de otra, fsica o jurdica (el em pleador) a cam bio de una rem uneracin .
(Wilfredo Sanguineti Raymond. El Contrato de locacin de servicios frente al Derecho Civil y el Derecho del Trabajo. Cultural Cuzco Editores. Lima, 1988).
ELEMENTOS ESENCIALES
(i)
Son concurrentes para la existencia de un contrato de trabajo. - Prestacin personae. personal de servicios: intuito
- Remuneracin: contraprestacin por ofrecer fuerza de trabajo. - Subordinacin: vnculo jurdico del cual emana poder de direccin del empleador y deber de obediencia del trabajador.
ELEMENTOS TPICOS
(i) Permiten confirmar la existencia de un contrato de trabajo. (ii) Duracin indefinida Jornada a tiempo completo Exclusividad Prestacin de servicios en el local del empleador
La ausencia de cualquiera de stos elementos determina la existencia de un contrato de trabajo ATPICO.

CONTRATACIN INDEFINIDA
(i) (ii) Permite atender labores ordinarias y permanentes de una empresa. Nuestra legislacin laboral presume su existencia cuando el servicio es remunerado y prestado en un rgimen de subordinacin (artculo 4 LP CL)
(iii) No requiere ser celebrado por escrito. (iv) No requiere ser presentado ante la AAT. Su presentacin no genera ningn gasto a la empresa.
CONTRATACIN TEMPORAL
(i) (ii) Permite atender labores ordinarias y temporales de una empresa. Su celebracin exige siempre la existencia de una causa objetiva que acredite la temporalidad del servicio que se requiere contratar. Es necesario analizar el tipo de labor que se desea atender para determinar la modalidad contractual a la que se puede o debe acudir. Debe ser celebrado por escrito y en 3 ejemplares? Debe ser presentado ante la AAT. En ningn caso puede tener una duracin de ms de 5 aos.
(iii)
(iv) (v) (vi)
CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD

(i) Los contratos de trabajo bajo modalidad o a plazo fijo pueden ser: - De naturaleza temporal - De naturaleza accidental - De obra o servicio
CONTRATOS TEMPORALES
(i) Los contratos de trabajo de naturaleza temporal pueden ser: - Por inicio o incremento de actividad: art. 57 LPCL - Por necesidades del mercado: art. 58 LPCL - Por reconversin empresarial: art. 59 LPCL
CONTRATOS ACCIDENTALES
(i)
Los contratos de trabajo de naturaleza accidental pueden ser: - De servicio ocasional: art. 60 LPCL - De suplencia: art. 61 LPCL - De emergencia: art. 62 LPCL
CONTRATOS DE OBRA O SERVICIO

(i) Los contratos de trabajo de obra o servicio pueden ser: Por servicio especfico: art. 63 LPCL Para obra determinada: art. 63 LPCL De servicio intermitente: art. 64 LPCL De temporada: art. 65 LPCL
DESNATURALIZACIN DE CONTRATOS
(i) Los contratos de trabajo temporales se desnaturalizan y se consideran de duracin indeterminada cuando: - El trabajador labora despus del vencimiento del plazo, o de prrrogas pactadas, si exceden lmite legal; - El trabajador labora luego de concluida la obra o servicio, sin haber operado renovacin; - El titular del puesto sustituido no se reincorpora y el trabajador contratado continua laborando; - Se demuestre simulacin o fraude a la ley.
APUNTES VARIOS
(i) Los trabajadores estables cesados NO podrn ser contratados temporalmente hasta despus de 1 ao del cese. Los trabajadores temporales estn sujetos al perodo de prueba.
(ii)
(iii) En caso de resolucin del contrato se deber pagar una indemnizacin equivalente a una remuneracin y media mensual por cada mes hasta vencimiento del contrato con el lmite de 12 remuneraciones. (iv) Cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad NO previsto en legislacin laboral podr contratarse, siempre que su objeto sea de naturaleza temporal.
CONCLUSIONES
(i) (ii) La contratacin bajo modalidad slo permite atender laborales temporales. La legislacin laboral vigente regula 9 modalidades de contratacin temporal, las cuales tienen mbitos de aplicacin distintos.
(iii) Los trabajadores contratados de manera temporal tienen los mismos derechos que los trabajadores contratados a plazo indefinido. (iv) La contratacin temporal obliga al cumplimiento de formalidades.
CONTRATACIN A TIEMPO PARCIAL

(i) Permite atender cualquier tipo de labor en la empresa.
(ii) Se ejecuta en una jornada laboral que no supera las 4 horas diarias en promedio semanal (Artculo 12 D.S.
N 001-96-TR).
(iii) Exige la observancia de ciertas formalidades. (iv) Obliga al laborales. otorgamiento de menores derechos
FORMALIDADES
(i) Los contratos de trabajo a tiempo parcial deben cumplir las siguientes formalidades: - Celebrarse por escrito. - Suscribirse en 3 ejemplares? - Presentarse ante la AAT.
DERECHOS LABORALES
(i) Los trabajadores contratados a tiempo parcial tienen derecho a: - Gratificaciones legales - Participacin en las utilidades - 6 das de vacaciones (Convenio N 52 OIT) (ii) Los trabajadores contratados a tiempo parcial NO tienen derecho a CTS ni a estabilidad laboral.
CONCLUSIONES
(i) La contratacin a plazo indefinido slo debe ser utilizada para cubrir servicios que sean ordinarios y permanentes.
(ii) La contratacin temporal slo debe ser utilizada para necesidades temporales de servicio. (iii) La contratacin a tiempo parcial es ms barata y puede ser un mecanismo eficiente para atender necesidades de personal.
MODALIDADES FORMATIVAS
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MODALIDADES FORMATIVAS
(i) Son convenios especiales que relacionan el aprendizaje terico y prctico mediante el desempeo de tareas de capacitacin y formacin profesional.
(ii) Las modalidades formativas son: a) Aprendizaje a.1 Con predominio en la empresa a.2 Con predominio en el Centro de Formacin Profesional (CFP) a.2.1 Prcticas pre-profesionales b) Prctica profesional c) Capacitacin laboral juvenil d) Pasanta d.1 En la empresa d.2 De docentes y catedrticos e) Actualizacin para la reinsercin laboral
OBLIGACIONES DE LA EMPRESA
(i) Adoptar y cumplir los planes y programas formativos.
(ii) Proporcionar la formacin tcnica necesaria para la formacin laboral. (iii) Pagar puntualmente la subvencin econmica convenida. (iv) Otorgar descanso semanal y en das feriados con goce de subvencin econmica. (v) Otorgar descanso de 15 das luego de 12 meses de formacin. (vi) Otorgar media subvencin econmica cada 6 meses de formacin. (vii) No cobrar suma alguna por la formacin. (viii) Cubrir los riesgos de enfermedad y accidentes. (ix) Brindar facilidades para la afiliacin a un sistema previsional. (x) Emitir los informes que requiera el CFP. (xi) Otorgar el certificado que corresponda al trmino del perodo de formacin.
JORNADAS FORMATIVAS
(i) La jornada formativa responde a las necesidades propias del proceso formativo, no pudiendo exceder de los siguientes lmites: (ii) Aprendizaje predominio en empresa Aprendizaje predominio en CFP Prctica profesional Capacitacin laboral juvenil Pasanta 8 horas diarias o 48 horas semanales 6 horas diarias o 30 horas semanales 8 horas diarias o 48 horas semanales 8 horas diarias o 48 horas semanales 8 horas diarias o 48 horas semanales
Actualizacin para reinsercin laboral 8 horas diarias o 48 horas semanales
La duracin de la jornada formativa de los adolescentes no puede exceder de los lmites establecidos en el Cdigo del Nio y del Adolescente.
SUBVENCIN ECONMICA
(i) No puede ser inferior a la Remuneracin Mnima Vital (RMV) cuando se cumpla la jornada mxima prevista para cada modalidad formativa. En caso de jornadas menores el pago ser proporcional. (ii) En el caso de la Actualizacin para la Reinsercin Laboral, no puede ser menor a 2 RMV. (iii) No tiene carcter remunerativo y no est afecta al pago de ningn tributo, incluido el Impuesto a la Renta. La empresa, voluntariamente, puede aportar a ESSALUD. Tampoco est sujeta a retencin, salvo que beneficiario, voluntariamente aporte a sistema previsional. (iv) La subvencin econmica es gasto deducible para efectos del Impuesto a la Renta.
DESNATURALIZACIN
(i) Las modalidades formativas se desnaturalizan y se convierten en relaciones de trabajo cuando: No existe convenio firmado por las partes. - No se ejecuta la capacitacin convenida. - El convenio se ejecuta despus de su vencimiento o excede el plazo mximo previsto. Se incorpore como beneficiario a trabajador o trabajador destacado en la empresa. Se presente documentacin falsa para incrementar el nmero de beneficiarios. Exista simulacin o fraude. Se excedan los porcentajes limitativos.
CONCLUSIONES
(i) Se han creado mecanismos de contratacin de personal que utilizados de manera eficiente permitirn a las empresas atender sus necesidades de personal a menor costo laboral. Los convenios formativos son ahora ms caros que antes, pero ms baratos que los contratos de trabajo.
(ii)
CONCLUSIONES
(i) Los contratos de LS no pueden ser utilizados para atender labores ordinarias y permanentes de la empresa. (ii) Los contratos de LS no son una alternativa a la celebracin de los contratos de trabajos. (iii) El costo de los contratos de LS es menor al de los contratos de trabajo.
INTERMEDIACION LABORAL
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CONCEPTO
(i) Es una relacin triangular en la que un tercero (empresa de servicios) provee personal (trabajador destacado) para la ejecucin de labores en el local de un cliente o en su centro de operaciones (empresa usuaria). (ii) Son sujetos de la intermediacin laboral: La empresa de servicios, la empresa usuaria y el trabajador destacado.
LABORES INTERMEDIABLES
(iii) Slo procede intermediar labores: - Temporales: aqulla que slo puede ser cubierta mediante la celebracin de un contrato de trabajo de naturaleza ocasional o de suplencia. - Complementarias: aqulla que es auxiliar, secundaria o no vinculada a la actividad principal y cuya ausencia o falta de ejecucin no interrumpe la actividad empresarial. - Especializadas: aqulla que es auxiliar, secundaria o no vinculada a la actividad principal que exige un alto nivel de conocimientos tcnicos, cientficos o particularmente calificados.
MBITO DE APLICACIN
(i) Slo pueden recurrir a la intermediacin laboral (IL) las empresas cuyo personal est sujeto al rgimen laboral de la actividad privada.
(ii) Slo es posible recurrir a la IL para cubrir determinadas actividades y con las limitaciones sealadas por la legislacin laboral vigente.
LIMITACIN LEGAL
(i) Por expreso mandato legal NO se puede intermediar labores ordinarias y permanentes, esto es, actividades principales (artculo
3 in fine de la Ley 27626, Ley de Intermediacin Laboral).

(ii) Se entiende por actividad principal aquella que es consustancial al giro del negocio. Incluye las diferentes etapas del proceso productivo de bienes y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin, transformacin, produccin, organizacin, administracin, comercializacin y en general toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa.
CARACTERSTICAS
(i) Son caractersticas de la IL las siguientes: El destaque de trabajadores del local de la empresa de servicios al local de la empresa usuaria o a su centro de operaciones; y El desdoblamiento del poder de direccin.
DIRECTIVA PODER DE DIRECCIN EMPRESA USUARIA
FISCALIZADORA
DISCIPLINARIA
EMPRESA DE SERVICIOS
NULIDAD E INFRACCIONES
(i) La IL es NULA cuando vulnere o limite el ejercicio de derechos colectivos de los trabajadores de la empresa usuaria. La IL IRREGULAR se sanciona con la incorporacin de los trabajadores destacados a la planilla de la empresa usuaria.
(ii)
(iii) Son supuestos de IL IRREGULAR los siguientes: - La sustitucin de personal en huelga; - El exceso de porcentajes limitativos; - La intermediacin de servicios temporales distintos a los previstos en la ley; - La intermediacin de labores NO permitidas; y - La contratacin reiterada de empresas de servicios sin registro vigente.
DERECHOS PERSONAL DESTACADO

(i) Los trabajadores destacados tienen derecho a los beneficios regulados por el rgimen laboral de la actividad privada. Los trabajadores destacados tienen derecho a percibir las remuneraciones y condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus trabajadores, cuando son de carcter general.
(ii)
(iii) No son extensivos los derechos y beneficios que se otorgan por situacin especial: calificaciones personales, desarrollo de actividades especficas, particularidades del puesto, etc. (iv) No procede extensin de derechos y beneficios cuando labores desarrolladas por trabajadores destacados NO son efectuadas por ningn trabajador de empresa usuaria.
PORCENTAJES LIMITATIVOS
(i) La intermediacin laboral de servicios temporales NO podr exceder el 20% del total de trabajadores de la empresa usuaria: estable, temporal y a tiempo parcial.
(ii) No se aplica lmite porcentual para los servicios complementarios o especializados siempre que la entidad intermediadora asuma plena autonoma tcnica y la responsabilidad para el desarrollo de sus actividades.
GARANTAS
(i) Para garantizar pago de remuneraciones y beneficios sociales se establece que: - Las empresas de servicios otorguen fianza que garantice el pago de remuneraciones y de beneficios sociales. - Las empresas usuarias son responsables solidarias por pago de remuneraciones y beneficios sociales de trabajadores destacados.
CONCLUSIONES
(i)
La IL es un mecanismo de contratacin indirecta que puede resultar ms caro que contratar personal directamente.
(ii) El mbito de aplicacin de la IL es bastante reducido.
TERCERIZACIN DE SERVICIOS
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DEFINICIN TERICA
(i) La doctrina seala que la Tercerizacin de Servicios (TS) es una form a de organizacin de la
actividad em presarial, en virtud de la cual una em presa -que denom inarem os em presa principal- decide no realizar directam ente ciertas actividades, optando por desplazarlas a otras em presas o personas individuales -a quien llam arem os em presas aux iliares- con quienes establece a tal efecto contratos de variado tipo, civiles o m ercantiles
(Miguel Rodriguez Piero. Interposicin y Trabajo en Contratos a travs de la Jurisprudencia. Madrid, 1980).
DEFINICIN LEGAL
(i) La norma reglamentaria seala que la TS es una
form a de organizacin em presarial por la que una em presa principal encarga o delega el desarrollo de una o m s partes de su actividad principal a una o m s em presas tercerizadoras, que le proveen de obras o servicios vinculados o integrados a la m ism a (sic).
(ii) El encargo de la actividad tercerizada debe ser integral.
MBITO DE APLICACIN
(i) Qu empresas pueden recurrir a la TS? Solamente las del sector privado.
(ii) Que
actividades
pueden
ser
tercerizadas?
Solamente las actividades principales.
CONDICIN
(i) La TS exige desplazamiento continuo de trabajadores a centro de trabajo o de operaciones de empresa principal. (ii) El centro de trabajo es el lugar (es) donde se encuentran las instalaciones de la empresa principal a la que es desplazado el trabajador de la empresa tercerizadora. (iii) El centro de operaciones es el lugar (es) determinado por empresa principal que se encuentra fuera de su centro de trabajo, donde el trabajador desplazado realiza sus labores. (iv) El desplazamiento continuo es aquel realizado de forma regular entre la empresa tercerizadora y la empresa principal. Se configura cuando: - El desplazamiento ocurra cuando menos durante ms de un tercio de los das laborables del plazo pactado en el contrato de tercerizacin; o - Exceda de 420 horas o 52 das de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de un semestre.
ACTIVIDAD PRINCIPAL
(i) La actividad principal es aquella que es consustancial al giro del negocio. Incluye etapas de proceso productivo y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin, transformacin, produccin, organizacin, administracin, comercializacin y toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa. (ii) Las actividades principales pueden ser distintivas o no distintivas.
ACTIVIDAD DISTINTIVA
(i) Las actividades distintivas son principales y, por ende, consustanciales al giro del negocio, y se caracterizan por: - Ser un conjunto de habilidades y conocimientos; - Ser flexibles y adaptables a las nuevas condiciones; - Ser limitadas en nmero; - Ser fuentes nicas de manejo en la cadena de valor; - Ser reas de dominio exclusivo de la organizacin; - Ser importantes para el consumidor en el largo plazo; y - Ser parte constitutiva de los sistemas de organizacin.
REQUISITOS
(i) La empresa tercerizadora debe cumplir los siguientes requisitos: - Ejecutar servicio contratado por su cuenta y riesgo propios. - Contar con recursos financieros, tcnicos y materiales propios. - Mantener una relacin de exclusiva subordinacin con sus trabajadores. - Ser responsable por los resultados del servicio prestado. (ii) Los requisitos deben configurarse simultneamente; la inexistencia de uno de ellos desnaturaliza la TS.
CARACTERSTICAS
(i) Son elementos propios de la TS y constituyen indicios de la existencia de autonoma empresarial; deben ser evaluados en cada caso concreto considerando actividad econmica; antecedentes e inicio de la actividad empresarial; tipo de actividad delegada; y dimensin de empresas principal y tercerizadora.
(ii) Son elementos caractersticos de la TS: - La pluralidad de clientes. Se admite excepciones. - El equipamiento propio? - La inversin de capital infraestructura? - La forma de la retribucin por obra o servicio?
NUEVA FIGURA
(i) El encargo integral a terceros de actividad complementaria es nueva figura creada por el Reglamento de Ley de TS.
(ii) La creacin de la nueva figura ha cercenado el mbito de aplicacin objetivo de la TS. (iii) La norma reglamentaria NO seala qu normas regulan el encargo integral a terceros de actividad complementaria. (iv) Las actividades complementarias no son tercerizables? Es conveniente la creacin de la nueva figura?
SUB - CONTRATACIN
(i) La empresa tercerizadora puede sub - contratar los servicios a los que se ha obligado ejecutar siempre que el sub - contratista cumpla con los requisitos establecidos por Ley para ser considerada una empresa tercerizadora. La responsabilidad solidaria se extiende a la sub contratista hasta despus de un ao de la culminacin del desplazamiento de personal. La legislacin laboral vigente: - NO prohbe ni limita la sub - contratacin en cadena; y - NO regula los efectos de la desnaturalizacin respecto de trabajadores de las empresas sub - contratistas.
(ii)
(ii)
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
(i) Implica que cada uno de los obligados solidariamente (empresario principal, contratista o sub-contratista) debe, de ser el caso, hacer frente al cumplimiento TOTAL de la obligacin. En caso de incumplimiento en el pago de remuneracin y beneficios sociales por parte de la empresa tercerizadora, los trabajadores afectados podrn reclamar el mismo a la empresa cliente.
(ii)
(iii) Slo es aplicable a los servicios de tercerizacin con desplazamiento continuo del personal a las instalaciones de la empresa cliente.
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA
(iv) Slo alcanza a las obligaciones laborales y de seguridad social, de cargo de la empresa tercerizadora, establecidas por norma legal. (v) La empresa cliente es responsable solidaria hasta un (1) ao despus de la culminacin del desplazamiento de personal. (vi) La empresa cliente tiene derecho a repetir contra la empresa tercerizadora, y adquiere los derechos y privilegios del crdito laboral en caso de insolvencia o quiebra.
DESNATURALIZACIN
(i) Son causales de desnaturalizacin de la TS: - El incumplimiento de los requisitos y caractersticas de la TS y la simple provisin de mano de obra. - La subordinacin del personal tercerizadora a la empresa principal. de la empresa
- La ejecucin del servicio contratado despus de la cancelacin del registro. (ii) La desnaturalizacin se sanciona con la incorporacin de los trabajadores desplazados a la planilla de la empresa cliente; con la imposicin de las multas que correspondan; y con la cancelacin del registro.
TIPS
(i) El personal de empresa de TS debe contar con distintivos propios y diferentes a los del personal de empresa principal (uniformes, fotocheck, etc.).
(ii) El personal de empresa principal NO debe impartir rdenes a trabajadores desplazados. (iii) La empresa de TS debe ejecutar servicio u obra contratada con equipos y materiales propios o de posesin regular. (iv) Debe existir siempre una persona (trabajador de empresa de TS), encargada de supervisar y dirigir trabajo desarrollado por personal desplazado.
APUNTES FINALES
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CONCLUSIN
(i)
La
legislacin
laboral
vigente
regula
diversos
mecanismos de contratacin laboral directa e indirecta que permiten satisfacer las distintas necesidades de servicios de una organizacin empresarial.
GRACIAS!!!

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Identificar el mecanismo de contratacin laboral que sea ms eficiente.

Contratar personal de manera regular y al menor costo posible.

- Contratacin indefinida - Tercerizacin de servicios

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Atender los requerimientos de servicios que genere la actividad empresarial.

La ausencia de cualquiera de stos elementos determina la existencia de un contrato de trabajo ATPICO.

(iv) (v) (vi)

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CONTRATACIN A TIEMPO PARCIAL

Actualizacin para reinsercin laboral 8 horas diarias o 48 horas semanales

3 in fine de la Ley 27626, Ley de Intermediacin Laboral).

DERECHOS PERSONAL DESTACADO

(ii) El mbito de aplicacin de la IL es bastante reducido.

Solamente las actividades principales.

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