DERECHO NOTARIAL NICARAGENSE

Unidad VII El Testimonio

1 Concepto de Testimonio

Siendo esenciales para el Notariado Latino los principios de protocolo y matricidad, en virtud del cual los instrumentos pblicos otorgados quedan bajo la custodia del notario que los autoriza, archivados o conservados en su protocolo, resulta indispensable proveer a los interesados de reproducciones fieles de esas originales o matrices, autorizadas por notario competente

Testimonio es la reproduccin o copia literal de un instrumento pblico protocolizado, autorizada por notario competente con las formalidades exigidas por la ley, y que tienen derecho a obtener tanto los otorgantes del instrumento como los terceros interesados en l (art. 38 L. del N.)

Diferencia entre copia y testimonio

Para Fernndez Casado, copia es la reproduccin fiel de un escrito cualquiera, y testimonio es la reproduccin literal de un instrumento pblico protocolado, bajo los requisitos de ser autorizado por notario competente y con las formalidades de ley. Para Salvat, copia es el testimonio literal de la escritura matriz, expedido en forma legal. En definitiva se habla indistintamente de copia y testimonio empleando ambos vocablos en el mismo sentido.

3 Clasificacin de los testimonios

Dentro de las mltiples clasificaciones que de los testimonios pueden hacerse, estudiaremos 3: -En razn de su eficacia legal -En razn de la prioridad de su expedicin -En razn de la plenitud de su contenido

En razn de la eficacia legal que tienen Por el valor o eficacia legal de que estn revestidos, son: -Testimonios autnticos -Testimonios simples

1 Testimonio autntico Copia autorizada con las formalidades legales por un notario pblico competente y que, en tal virtud, tiene verdadera trascendencia jurdica. En l hay una autenticacin semejante (pero no idntica) a la del instrumento original (matriz) que se custodia en el protocolo, lo cual se logra mediante la declaracin del notario de ser esa copia una trascripcin fiel de la matriz, y la imposicin de su firma y sello.

2 Testimonio simple Copia que slo sirve de medio de informacin oficiosa para los interesados en conocer el contenido del instrumento matriz En tal virtud, se expiden sin formalidad alguna y carecen por lo tanto de trascendencia jurdica

En razn de la prioridad de su expedicin Por la prioridad de su expedicin, los testimonios son: -Primeros testimonios -Posteriores testimonios

1 Primer testimonio (o copia original) Traslado a que tiene derecho por primera vez cada uno de los otorgantes de un instrumento matriz, o cada persona a cuyo favor resulte en la misma algn derecho o que lo adquiera por acto posterior, y que acredite tener inters legtimo en el instrumento A este primer testimonio es al que, en principio, la ley otorga ejecutividad, segn precepta el Cdigo de Procedimiento Civil

Art. 1685 num. 1 Pr. Los instrumentos que traen aparejada ejecucin, pertenecen a cinco clases, a saber: 1 Los instrumentos pblicos... Art. 1686 num. 1 Pr. A la primera clase pertenecen: 1 Las escrituras pblicas originales o de primera saca...

2 Segundo testimonio (o copia posterior) Traslado de un instrumento matriz expedido de acuerdo a las prescripciones legales a favor de una persona que ya ha obtenido un primer testimonio.

Esta clasificacin se determina en relacin con la persona que obtiene la copia y no con

relacin al instrumento mismo

Ejemplo: Un notario autoriza una escritura, y expide un testimonio para uno de los otorgantes y luego, como el otro tambin desea tener un testimonio, se lo expide Cada uno de ellos es, en este caso, un primer testimonio Si uno de los otorgantes le pide nuevamente una copia autntica del instrumento, ese ser un segundo testimonio Si un tercero interesado pide y obtiene del notario una copia autntica, ese testimonio tambin ser primero.

La expedicin de segundos o posteriores testimonios est restringida por la ley (arts. 290 LOTT, 39 L. del N., 1685 num. 1 Pr.)

Art. 290 LOTT Son obligaciones de los Notarios: ... 3. Dar a las partes interesadas los testimonios y certificados que pidan, con arreglo a la ley, de los actos que ante ellos hayan sido autorizados.

Art. 39 L. del N. El Notario dar a los interesados cuantos testimonios le pidieren de las escrituras relativas a obligaciones que no pueden exigirse ms de una vez, como las de venta, cambio, donacin, testamento, poder, compaas, cartas de pago, renuncias, legitimacin de hijos o reconocimiento de los simplemente ilegtimos, etc.; pero necesitar mandato de un Juez de Distrito de lo Civil para expedirlos cuando la obligacin pudiere exigirse dos o ms veces... El Juez expedir la orden, previa audiencia de la persona o personas a quienes pudiera perjudicar la nueva copia; y si stas no se encuentran en el lugar, con audiencia del Sndico municipal de ste.

Art. 1686 num. 1 in fine Pr. A la primera clase pertenecen: 1 ... las copias posteriores

sacadas del protocolo con las formalidades legales...

En razn de la plenitud de su contenido En dependencia de si es una reproduccin completa o incompleta de la matriz, ser -Testimonio total -Testimonio parcial

1 Testimonio total Traslada o reproduce ntegra y literalmente el contenido del instrumento matriz Reproduccin ntegra: contiene la totalidad de la matriz, sin omitir parte alguna de ella Reproduccin literal: reproduce la matriz letra por letra, incluyendo los errores mecnicos o de redaccin que contenga

2 Testimonio parcial Traslado en que se omiten una o ms partes del instrumento matriz. No comprende la totalidad del instrumento del que procede (no es copia ntegra), pero si contiene las partes introductoria y conclusiva del instrumento, y en cuanto al cuerpo debe expresar fiel y exacta de la parte que reproduce de ella (es copia literal), y la circunstancia de que en lo omitido no existe nada que ample, restrinja, modifique o condicione lo que se inserta en la copia parcial.

4 Restriccin a la expedicin de testimonios

Las partes que intervienen en el acto y las personas que acrediten tener un inters legtimo en l, a juicio del notario, son los nicos autorizados a requerir la entrega de testimonio

Puede darse libremente a los interesados los testimonios se le pidan de instrumentos relativos a obligaciones exigibles slo una vez

Necesita mandato de Juez de Distrito de lo Civil para expedir testimonios posteriores cuando el cumplimento de la obligacin pueda exigirse ms de una vez. El juez expedir la orden previa audiencia a la persona o personas a quienes pudiere perjudicar la nueva copia, y no encontrndose estas en el lugar se manda a or al Alcalde. (art. 39 L. del N.)

Sentencia de las 09:45 a.m. de 22 de agosto de 1966, B.J. pg. 204, Cons. III

Esta Corte Suprema estima que... el arto. 39 de la Ley del Notariado dispone que en el caso indicado el mandato judicial para la expedicin del nuevo testimonio se expedir previa audiencia de la persona o personas a quien pudiera perjudicar, y en consecuencia, esa persona o personas tendran derecho a hacer observaciones que deben ser tomadas en cuenta por el Juez, pero no a constituirse en partes y entablar recursos

Consulta de 29 de junio de 1964, B.J. pg. 515

En contestacin a sus consultas contenidas en nota del 28 de mayo recin pasado, los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia me han dado instrucciones para decirle: 1 Para librar segundo testimonio de una escritura pblica de promesa de venta se necesita mandato de un Juez Civil de Distrito, porque la obligacin contenida en ella (se) puede exigir dos o ms veces. Art. 39 Ley del Notariado. 2 El mandato judicial ordenando librar segundo testimonio de una escritura pblica de hipoteca es necesario para que el notario autorizante libre un segundo testimonio, pero no as para el Registrador, por lo que hace a la materia del Registro Pblico.

Esta disposicin debe ser tenida en cuenta por el notario cuando existe una obligacin pendiente de dar o hacer, no as cuando la relacin jurdica que tuvo lugar entre los otorgantes ha quedado finiquitada, como en el caso de compraventa con entrega de la cosa y pago total del precio.

En esos casos el notario puede otorgar otra copia sin intervencin judicial ya que no hay obligaciones pendientes y ningn perjuicio ocasionar a las partes.

La calificacin de la clase de prestacin contenida en el instrumento, a efectos de expedir o no el posterior testimonio, la hace el notario bajo su responsabilidad personal.

El testimonio librado por el notario sin observar este procedimiento en los casos de prestaciones que se pueden exigir ms de una vez no es nulo,

pero carece de fuerza ejecutiva

(art. 39 L. del N., 1685 num. 1 y 1686 num. 1 in fine Pr.)

5 rganos competentes para expedir testimonios del protocolo

En principio, slo el notario a cargo del protocolo podr dar testimonios de l. (art. 40 L. del N.) Es nulo el testimonio librado por un notario que no es quien tiene a cargo el protocolo donde se asienta la matriz

Consulta de 18 junio de 1964, B.J. pg. 515

... De conformidad con el arto. 40 de la Ley del Notariado, el notario que tuviere a su cargo los protocolos de su ascendiente fallecido, es el nico que puede dar copia del contenido de ellos. La parte final del mismo artculo se refiere a los casos en que el protocolo se encontrare en algn Registro Pblico o Juzgado de Distrito, por muerte del autor del protocolo o de su descendiente que lo conserv, por suspensin en el ejercicio de la profesin del autor o del que tuviere a su cargo el protocolo, o por encontrarse los mismos ausentes de la Repblica

Si el notario autorizante tiene algn impedimento, designar al notario que librar el testimonio. Si no lo designa dentro de las 24 horas de haber recibido la solicitud, lo designan los interesados. Si los interesados no se ponen de acuerdo en la persona del notario, lo designar el Juez de Distrito de lo Civil del domicilio del notario autorizante.

En caso de fallecimiento del notario o de su ausencia definitiva de la Repblica, harn la designacin los interesados o el Juez de Distrito de lo Civil del domicilio del notario, en su caso (art. 40 L. del N.)

6 Personas con derecho a exigir el libramiento de testimonios

El notario est en el deber legal de expedir testimonio a favor de las personas autorizadas para reclamarlo (arts. 290 LOTT, 15 num. 6 y 39 L. del N.), sin que este deber est subordinado al pago previo de los honorarios acordados o a los que indique el Cdigo de Aranceles Judiciales

Consulta de 18 de febrero de 1965, B.J. pg. 363

En relacin a su consulta del 12 de febrero en curso, respecto a si est obligado a librar un testimonio de un testamento sin antes habrsele pagado sus honorarios por la matriz, los seores Magistrados me han instruido para contestarle que, a su juicio, la obligacin del notario de extender el testimonio de una escritura de testamento no est subordinada al pago previo de sus honorarios por la matriz, sin perjuicio de que para el cobro de esos honorarios puede hacer uso de las acciones que la ley le otorga

La renuencia a librar testimonio a las personas autorizadas a exigirlo hace incurrir al notario remiso en las mismas multas, penas y apremios con que se castiga la renuencia a mostrar el protocolo a quienes tienen derecho a examinarlo (arts. 73 y 72 L. del N.)

Pueden exigir al notario que extienda testimonio: testimonio

1 Los otorgantes, dentro de los 3 das posteriores de haberse otorgado la matriz (art. 15 num. 6 L. del N.)

2 Los que a juicio del notario sean interesados legtimos: -Aquellos a cuyo favor resulte del instrumento algn derecho, directamente o adquirido por acto distinto a aquel -Los que, en el caso de la sucesin testada, sean herederos, legatarios, albaceas del causante, las y dems personas a quienes se reconozca algn derecho o facultad -Los parientes del causante que, de no haber existido testamento, o de ser nulo o de no haberse instituido heredero, pudiesen ser llamados a suceder ab intestato

7 Cualidades que deben revestir los testimonios

Cualidades internas del testimonio

1 Trascripcin exacta de la matriz, como traslado fiel que debe ser de ella (art. 38 L. del N.)

2 Trascripcin literal de los documentos complementarios del instrumento que se copia, pero slo en caso que se haya dicho en la matriz que se copiaran en el testimonio

3 Cita del nmero y ao del protocolo y de los folios en que se encuentra la matriz que se copia, haciendo constar si el protocolo es del notario que extiende el testimonio o de otro notario, por quien la suscribe (art. 38 L. del N.)

4 Razn de que se sella, firma y rubrica el testimonio, y del nmero de testimonio a que corresponde, en los instrumentos en que se permita al notario extender copias posteriores; y del mandato del Juez de Distrito de lo Civil de extender la posterior copia, en su caso (art. 38 L. del N.)

5 Mencin del nmero de hojas que componen el testimonio, y de haberlas rubricado y sellado (art. 38 L. del N.)

Si se usaron dos o ms hojas, es conveniente plasmar la serie y nmero de ellas, para prevenir sustituciones

6 Nombre completo de la persona a cuyo favor se expide el testimonio, y constancia de haber sido ordenada su expedicin por el Juez de Distrito de lo Civil, en su caso (arts. 38 prr. 2 y 39 L. del N.)

Si la copia se extiende a solicitud del representante convencional, legal o judicial de la persona interesada, debe indicarse esta circunstancia.

7 El lugar, hora y fecha en que se extiende el testimonio (art. 38 prr. 2 L. del N.)

8 Mencin de haber adherido los timbres fiscales por el valor correspondiente, en su caso. (arts. 92, 94 y 97 Ley de Equidad Fiscal)

9 Las salvaturas de enmiendas, entrerrenglonaduras y testaduras que se hubiesen hecho a la matriz o al testimonio (arts. 35 y 36 L. del N.)

10 Firma y sello del notario que expide el testimonio (art. 5 L. del N.)

La entrega del testimonio se anota en el Protocolo al margen del instrumento matriz, sealando hora, fecha y nmero de la copia y el nombre de la persona a cuyo favor se expide, rubricndose esta anotacin por el notario (art. 38 in fine L. del N.)

Cualidades externas del testimonio

1 Uso del papel sellado de ley (art. 95 Ley de Equidad Fiscal)

2 Uso de caracteres perfectamente legibles y de tinta indeleble

3 Adhesin de los timbres necesarios a la ndole del acto o contrato (art. 98 Ley de Equidad Fiscal)

4 Los testimonios de testamentos slo pueden obtenerse por los interesados legtimos contra la presentacin del certificado de defuncin del testador (art. 72 prr. 2 L. del N.)

8 Efectos probatorios del testimonio

Los testimonios constituyen el nico instrumento que las partes tienen en su poder: es el documento autntico que circula en el trfico jurdico.

Si el testimonio es documento expedido por notario en ejercicio de sus funciones de fedatario pblico, es lgico que tiene similar valor y efecto que la matriz.

El testimonio constituye un verdadero instrumento pblico y hace plena fe mientras no sea redargido de falso.

Como documento pblico el testimonio es plenamente eficaz en juicio, y su fuerza probatoria slo cede ante la cosa juzgada material: Si no hay impugnacin de parte contraria, hace plena prueba.

Si se impugna el testimonio por falta de fidelidad, se estar a lo que contenga la matriz, pues ella est investida de fe pblica originaria, mientras que el testimonio se reviste de fe pblica derivada (art. 2377 prr. 2 C.)

El testimonio sacado del protocolo, o de la primera copia, por juez o notario distinto al que autoriz el instrumento, sin citacin de parte ni decreto judicial (art. 39 L. del N.), desde el punto de vista probatorio, slo puede servir de presuncin humana

Art. 2431 C.: Presunciones son las consecuencias que la ley o el juez deduce de un hecho conocido, para averiguar un hecho desconocido. Art. 1379 Pr.: Presuncin es la consecuencia que la ley o el Juez deducen de un hecho conocido para averiguar la verdad de otro desconocido: la primera se llama legal y la segunda humana.

Art. 1381 Pr.: Hay presuncin humana cuando de un hecho debidamente probado, se deduce otro que es consecuencia necesaria o infalible de aquel. Art. 2434 C.: Las presunciones no establecidas por la ley, quedan al prudente arbitrio del juez; pero slo pueden admitirlo en los casos en que se reciba prueba testifical.

Art. 2426 C.: Los hechos puros y simples pueden ser probados por medio de testigos, cualquiera que sea la importancia de la cuestin en la cual se trata de establecer su existencia. Art. 2427 C.: Cuando la prueba verse sobre un acto jurdico que no sea una convencin, para determinar si la prueba testimonial es o no admisible, deber considerarse el acto en las consecuencias que pretende deducir de l la parte que lo alega....

Art. 1392 Pr.: Los jueces apreciarn en justicia el valor de las presunciones humanas, segn la naturaleza de los hechos, la prueba de ellos, el enlace natural ms o menos necesario que exista entre la verdad conocida y la que se busca, y la aplicacin ms o menos exacta que se pueda hacer de los principios consignados en los Arts. 1386 y 1388 de este Cdigo.

Contrario sensu, el testimonio

extendido por juez o notario distinto al que otorg el instrumento, pero con citacin de parte y decreto judicial, tiene pleno valor probatorio como instrumento original (art. 1126 inc. 3 Pr.)

Reglas del Cdigo de Procedimiento Civil cuando se impugna en juicio un instrumento pblico

Si existe instrumento matriz

Impugnando el testimonio expedido por el notario autorizado para ello, debe cotejarse ste con la matriz (art. 1126 inc. 1 Pr.) Si existe discrepancia entre ambos, prevalecer el contenido de la matriz

Sentencia de las 11:00 a.m. de 20 de enero de 1926, B.J. pg. 5444, Cons. IV

... cuando se pone en duda la autenticidad de cualquier documento pblico y existe el protocolo o matriz, del que se haya sacado la copia que se objeta, debe procederse a la comprobacin de aquella con su original, previa citacin contraria, y si resultan conformes se tendr aquel por eficaz y exacto, salvo prueba en contrario; ...

... y cuando el documento carezca de matriz, bien

por su propia naturaleza o porque aquella haya desaparecido por cualquier accidente, se har reconocer por el funcionario que lo haya autorizado, caso de existir, y slo cuando no sea posible hacer esto, podr utilizarse el cotejo de letras, con carcter supletorio, pues no es razonable que la garanta de autenticidad de los documentos pblicos pueda ser destruida en todo caso por esa prueba de cotejo de letras, que no es la ms convincente que puede aducirse, por la facilidad y destreza que algunos tienen para imitar y falsificar la letra...

... y en consideracin a las causas que puedan influir para que aparezcan desemejantes las letras hechas por una misma mano, pues como rezaba una ley de partida: ca a las vegadas face desemejar las letras los variamientos de los tiempos en que son fechas, o el mudamiento de la tinta o de la pola; e otro, si se podr desemejar la letra por enfermedad o por vejez del escribano, ca de una menera escribe ome cuando es mancebo e sano, e de otra cuando es viejo e enfermo. (Ley 118, ttulo XVIII, Partida 3)...

... En atencin a las razones expuestas la Corte Suprema de Justicia no puede considerar decisiva en el caso que se examina la prueba pericial aducida por las demandantes para comprobar la falsedad del documento pblico que se litiga, pues es bien claro que se trata de un documento pblico que no carece de matriz y que no ha sido en ninguna manera desconocido por el funcionario que lo autoriz, quien antes por el contrario se esforz en sostener su autenticidad (Vase el arto. 1191 Pr.).

Sin embargo, la parte que invoque la mayor fidelidad del testimonio tiene la facultad de impugnar la matriz, con lo que puede destruir su preferencia, aunque es muy difcil que esto prospere.

Si no existe instrumento matriz

Si no existe instrumento matriz por haber desaparecido el protocolo o no ser posible obtener la matriz o el protocolo, harn prueba, por su orden:

1 Los primeros testimonios, extendidos por el notario que autoriz el instrumento (art. 2378 inc. 1 C.; art. 1127 inc. 2 Pr.)

2 Los testimonios posteriores, librados por mandato judicial y con citacin de parte (art. 2378 inc. 2 C.)

3 Los testimonios que, sin mandato judicial, se hubiesen sacado en presencia de los interesados y con su conformidad (arts. 2378 inc. 3 C. y 1141 inc. 1 Pr.)

4 Cualesquier otros testimonios de 20 aos o ms de antigedad, si fueron tomados de la matriz por el notario autorizante o por otro encargado de la custodia de sus protocolos

Los testimonios de instrumentos pblicos antiguos que carecen de matriz, o cuyo protocolo o matriz hubiese desaparecido, son eficaces en juicio sin necesidad de cotejo, salvo prueba en contrario (art. 2378 prr. 3 C.)

Esto constituye una excepcin a la regla general que establece que cuando se impugna la autenticidad o exactitud de un instrumento pblico es necesario el cotejo para que ste sea eficaz, procedimiento que debe realizarse a peticin de parte