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Katherine E. HOFFMAN
Rsum : Chez les berbres de lAfrique du Nord, comme parmi plusieurs autres populations musulmanes, lusage du serment pour affirmer ses dires et nier les accusations des autres a une place importante dans la vie lgale et spirituelle. Ceci est particulirement le cas dans les situations dimpossibilit de vrifier les dires des demandeurs et des dfendeurs dans les tribunaux, cest dire quand les faits visibles restent opaques. Pendant la priode du Protectorat franais au Maroc, la justice berbre se rendait dans les tribunaux coutumiers qui taient tablis dans les montagnes et quelques plaines du pays, y compris la rgion montagnarde de lAnti-Atlas parmi des berbres tachelhitophones, entre 1930 et 1956. Les registres brouillard de ces tribunaux sont plus dtaills que les registres officiels des jugements et exposent les processus des interactions entre les participants. On retrouve des traces des procdures dans lesquels les membres des comits juridiques (composs des notables et religieux de la rgion) et les officiers franais des affaires indignes ont tent de rsoudre des disputes dans les tribus varies. Les instances concernaient la vracit des gnalogies ; les actes dagression contre autrui ; le vol ; le comportement indigne ou irrespectueux envers les autres ; et la possession et lusage des terres, surtout en situation de non-acquit des actes ou dautres documentations et en manque de tmoins humains. Lors du serment, une personne faisait appel Dieu ou un marabout pour tmoigner de la vrit des dires de la personne concerne. Ceci tait, et reste nos jours, un acte grave et de dernier recours quand dautres possibilits de prouver son innocence ou ses accusations ne sont possibles. La gravit de cet acte vient de la crainte de la vengeance spirituelle qui sexercerait contre le jureur et sa famille, voir son entourage, en cas de serment sur de fausses bases, mme de bonne foi. Reconnaissant la fragilit des savoirs et connaissances des tres humains et la possibilit derreurs, les berbres ne juraient que lorsquils taient srs de leurs dires. De plus, ils taient le plus souvent accompagns de co-jureurs compris entre 5 et 30 selon la gravit des cas, une pratique qui ne se trouve pas dans la jurisprudence islamique. Le serment, dans lequel on sinflige la maldiction ( self curse selon Silving 1959), servait de garantie aux forces spirituelles de la vracit des dires et de la bonne volont des participants. En mme temps, lacte de jurer le serment renforait leur croyance dans le pouvoir des forces spirituelles quelles soient Dieu ou les marabouts. Dans ce sens l, limportance du choix de jurer sur le site dun marabout ou dune mosque prend de lampleur avec les annes, car nous constatons la croissance dun comportement pieux publique des tribus berbres se confrontant une politique berbre franaise qui mettait en question la foi de ses berbres utilisant la coutume au lieu du droit islamique et qui avaient donc, selon le juriste George Surdon, la foi mais pas la loi.
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Mots cls : droit coutumier, droit islamique, berbres, Protectorat du Maroc, politique
indigne, serment, Islam
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Le serment dtemporalise une situation dlicate : il traite la parole du suspect comme la vrit valide rituellement, il le rend ternel, et neutralise des disputes antrieures en faveur de lharmonie prsente et future1.
hez les berbres de lAfrique du Nord avant et pendant le Protectorat franais (1921-1956), comme parmi plusieurs autres populations musulmanes, lusage du serment (taggalit) pour affirmer ses dires et nier les accusations des autres avait une place importante dans la vie lgale et spirituelle. Cest une forme dordalie pratique particulirement dans les situations o il tait impossible de vrifier les dires des demandeurs et des dfendeurs dans les tribunaux, cest dire quand les faits visibles restaient opaques. Lpreuve de compurgation - dans laquelle le serment de l'accus(e) tait soutenu par celui d'autrui - dterminait le rsultat ; il ny avait plus moyen de mettre en doute la vrit aprs un serment. Selon Bousquet, le professeur de droit Marcy qui connaissait bien la pratique et la thorie du droit au Maroc a insist sur le caractre religieuse de la procdure berbre avec le serment de compurgation comme mthode essentielle de la preuve, une procdure qui est sans doute trouve partout dans lAfrique du Nord mais quexceptionnellement en pays arabophone 2. Cela dit, Bousquet insiste, il se trouve des diffrences importantes entre des groupements berbres en ce qui concerne le droit de la famille vu les vestiges dun systme matriarcal parmi les Touaregs et fortement patriarcal chez les Kabyles. Mais seulement une partie du sens de cette pratique viendrait, parat-il, de lIslam et mme le lien nest pas entirement tabli. Il existait des aspects de la compurgation qui remontaient jusquaux origines de la pratique de jurer le serment, cest--dire, premirement, la performance de solidarit entre les membres dun groupement ; deuximement, ltablissement dfinitif de linnocence du jureur comprise dans le fait de jurer le serment ; et troisimement, le rtablissement de lordre social3.
The oath detemporalises a touchy situation: by treating the suspect's word as ritually validated truth, it recasts it in terms of Eternity, neutralising past disputes in favour of present and future harmony. Cf. M. HERZFELD, Pride and Perjury: Time and the Oath in the Mountain Villages of Crete, Man, 25, no. 2 (Jun., 1990), pp. 305-322. 2 G.H. BOUSQUET, Islamic Law and Customary Law in French North Africa , Journal of Comparative Legislation and International Law 32, no. 3/4, 1950, p. 62. 3 H. SILVING, The Oath: I , The Yale Law Journal 68, no. 7, 1959, p. 1329-1335. Pour plus amples informations sur le serment, cf. Le serment, Actes du colloque international des 25, 26 et 27 mai 1989, Paris, CNRS, 1991.
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Pendant la priode du Protectorat franais au Maroc, la justice berbre se rendait dans les tribunaux coutumiers tablis dans les montagnes et quelques plaines du pays, y compris la rgion montagnarde de lAnti-Atlas parmi des berbres tachelhitophones, entre 1930 et 19564. Ltablissement de ces tribunaux a t le rsultat de deux dahirs (dcrets), du 1er septembre 1914 et du 16 mai 1930 ; ce dernier est le notoire dahir berbre. Bien quen thorie les tribunaux coutumiers et les tribunaux des qadis (juges islamiques) devaient suivre des lois distinctes, en pratique le shari`a (droit islamique) comprend en partie des coutumes de la socit dans laquelle il est appliqu, et la coutume berbre est galement influence par le fiqh islamique, surtout dans la rgion du Sous du sud-ouest dans laquelle je base cette tude. De plus, certains groupements de berbres utilisaient le terme shari`a pour leur droit coutumier. Donc il nest pas tonnant de retrouver le mlange des deux et le pluri-lgalisme dans cette priode5. Les registres brouillard de ces tribunaux coutumiers sont plus dtaills que les registres officiels des jugements et exposent les processus des interactions entre les participants. On retrouve des traces des procdures dans lesquelles les membres des comits juridiques (composs des notables et religieux de la rgion) et les officiers franais des affaires indignes ont tent de rsoudre des disputes entre les diverses tribus. Les instances concernaient la vracit des gnalogies ; les actes dagression contre autrui ; le vol ; le comportement indigne ou irrespectueux envers les autres ; et la possession et lusage des terres, surtout en situation de non-acquit des actes ou dautres documentations et en manque de tmoins humains. Lors du serment, une personne faisait appel Dieu (seule ou par voie dun marabout) pour tmoigner de la vrit de sa parole ou de la parole de celui ou de celle quil ou elle soutenait. Ceci tait, et reste nos jours, un acte grave et de dernier recours quand dautres possibilits de prouver son innocence ou ses accusations ne sont possibles. Selon les informateurs interviews par de Prandires et Montagne, le serment est un acte extrmement grave ; il nexiste pas de faux serment. Il faut viter de jurer et mme dapprocher ou de regarder celui qui jure 6. La gravit de cet acte vient de la crainte de la vengeance spirituelle qui sexercerait contre le jureur et sa famille, voir son entourage, en cas de serment sur de fausses bases, mme de bonne foi. Reconnaissant la fragilit des savoirs et
Cf. K.E. HOFFMAN, Berber Law By French Means: Islam and Language in the Moroccan Hinterlands, 1930-1954. Contemporary Studies in Society and History 52, no. 4, pp. 851-880. 5 Dans le livre dont cet article fait partie, je traite plus longuement la question de convergence et multiplicit des systmes lgaux sur place et aussi les ngociations sur la code justicier utiliser qui faisait parti des dlibrations entre les membres des tribunaux coutumiers et les rsidents des tribus qui leur ont amens les plaintes. 6 N.A. Une enqute ethnographique et sociologue allemande sur lAfrique du Nord, p. 44. Traduction et adaptation par DE PRANDIERES et MONTAGNE, 1924. Loriginal a t publi en allemand: Sitte und Recht in Nord Afrika (Coutumes et droit en Afrique du Nord) (Leipzig: [Editeur] Ferdinand Enke-Stutgard 1923). Les citations ici ont t collect dun prisonnier en Ida ou Zal qui a parl de droit pnal et criminel ; la volume rcolte des informations de trois prisonniers dIda ou Ziki, Ida ou Zal, et Todgha qui ont t interviews par linterprte darabe dialectal E. Rackow sous la direction du sociologue E. Urach qui ne connaissait pas larabe. Le travail a t corrig ensuite par G. Kampfmeyer Berlin et H. Stumme Leipzig, et il est disponible lInstitut du Monde Arabe, Paris, Fonds Ninard, N1712.
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connaissances des tres humains et la possibilit derreurs, les berbres ne juraient que lorsquils taient srs de leurs dires. De plus, ils taient le plus souvent accompagns de co-jureurs, de cinq jusqu trente selon la gravit des cas. Le serment, dans lequel on sinflige la maldiction (lauto-maldiction ; self curse selon Silving), servait de garantie aux forces spirituelles de la vracit des dires et de la bonne volont des participants. En mme temps, lacte de jurer le serment renforait leur croyance dans le pouvoir des forces spirituelles et signalait la solidarit avec dautres croyants. Dans ce sens l, limportance du choix de site - cest a dire, la dcision de jurer au tombeau dun marabout ou dans une mosque - prend de lampleur avec les annes. Nous constatons une croissance de comportements pieux en public des tribus berbres se confrontant une politique berbre franaise qui mettait en question la foi des berbres utilisant la coutume au lieu du droit islamique et qui avaient donc, selon le juriste Surdon, la foi mais pas la loi 7. *** Le serment que je traite ici se trouvait dans le cadre de la justice berbre telle qu'elle tait pratique dans la rgion de l'Anti-Atlas du sud-ouest du Maroc, dans ce qui est aujourdhui la province de Taroudant. Les sources consistent en registres brouillard cres par des Franais et leurs employs magrbins lors de l'inscription des instances et pendant les sances, c'est--dire des antcdents aux registres des jugements qui se caractrisent par leur rduction de dtails et leur organisation et lisibilit par rapport aux registres brouillard. Les registres contiennent des instances introduites entre 1930 et 1956 dans cinq tribunaux coutumiers et reprsentent une vingtaine de tribus8. Sous une forme ou lautre, le serment apparat dans linscription de 268 instances, mais cela ne veut pas dire forcement que le serment tait prt. Parmi ces 268 cas, il y avait 186 dfendeurs qui ont d prter le serment selon les instructions du conseil juridique du tribunal, tandis que 31 demandeurs ont d se soumettre au serment. Dans six cas, le conseil a demand aux deux parties de jurer. Parfois il a t demand d'autres personnes de jurer, tel l'oncle, le voisin, etc. du dfendeur ou demandeur. Donc on voit que dans la vaste majorit des cas, il s'agit de la personne accuse qui doit prouver son innocence avec le serment, plutt que la personne qui accuse qui devrait soutenir ses accusations. Mais de ces 268 instances de prescription de serment, un serment ne s'est matrialis que 142 fois : un peu moins que dans la moiti des cas. Cela dit, souvent les registres brouillard ne donnent pas suffisamment d'information pour
7 Georges SURDON, Esquisses de droit coutumier, Rabat : IHEM, 1928, p. 229). Cf. galement M. Morand, LIslamisation des Populations de l'Aurs, tudes de Droit Musulman Algrien, Algiers: Jourdan, 1910. 8 Le prsent article traite dune lecture prliminaire de plus de 20 000 instances (dans les registres brouillard et registres de jugements et les quelques registres pnaux) des quatre tribunaux qui ont eu leurs sances Igherm (chacun avec juridiction sur une quatre tribus) et les Ait Abdallah (Illalen de lEst) entre 1936 et 1956. Ces registres se trouvent Igherm. La juridiction tait la suivante: tribunal coutumier (TC) 1 : Ida Ouzddoute, Indouzal, et Ida Oukensous; TC 2 : Ida ou Nadif, Inda u Zal, et Tagmout; TC 3 : Issafen ; et TC 4 : Ida ou Zekri
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discerner la suite des demandes de serment. Par exemple, dans un cas peu commun, laccus tait condamn prter le serment six ans aprs l'instance devant le tribunal, car il s'agissait d'un mineur accus de viol qui ne pouvait jurer quen tant qu'adulte selon le raisonnement du conseil judiciaire. Il existe d'innombrables raisons pour lesquelles une partie aurait insist sur son innocence, lors de la sance au tribunal, mais aurait refus de prter le serment le moment venu, se trouvant dans limpossibilit de le faire. Parfois la personne narrivait pas produire le nombre de co-jureurs demand par le jury ou bien car sa parole ntait pas honnte. Il se pouvait aussi, selon certaines rgions, que le jureur principal ait d compenser financirement ses co-jureurs9. Parfois il cherchait une solution lamiable avec lautre partie au lieu de procder au serment10. Une personne qui navait pas confess sa culpabilit devant le tribunal tait considre comme potentiellement innocente jusquau serment. Mais la mme personne pouvait galement ne pas jurer au dernier moment, sans voquer des pnalits quelconques lies son implicite mensonge. Vu que les parties dans le tribunal coutumier ne juraient pas avant de dclarer leur parole, un nonc qui ntait pas vrai ntait pas puni. Parfois la vrit ne sortait dfinitivement quau serment. Comment tait-ce possible, sauf si la juridiction des tribunaux sur linfraction sarrtait la porte du tribunal, et que la vraie juridiction se localisait dans les lieux sacrs o se tenaient les serments, cest dire des tombeaux des marabouts et des mosques ? En ceci nous voyons la distinction nette entre la justice visible et profane du tribunal coutumier et la justice invisible des lieux sacrs. La juridiction des serments tait galement marque par un changement dautorit dans ces deux espaces. Ceci est vident dans les commentaires fournis par mes consultants lors dune recherche de terrain effectue en juillet 2010. L'ancien cad Ahmed Laamrani ma dit ceci en tachelhit sur la taggalit11: Il y avait des serments quand il y avait l'urf (la justice coutumire). Il y avait la justice par le serment. Imzkan [les co-jureurs]. On leur disait, "est ce que le serment (taggalit) qu'il a donn est la vrit ? Il s'appelle un imzkan, comme un jury. Quand ils allaient prter serment, le qadi ou le hakm ou le capitaine ne gouvernait pas le taggalit. Celui qui voulait jurer a d emmener les imzkan, frangins ou amis ou familles pour jurer. Il ne peut tre seul. Tu jures toi-mme mais tu as besoin de tmoins. Il y a le gouvernement du serment. [On jure le serment] l o dcident les gens. Il leur dit mais ce nest pas la religion Islam. Toi tout seul tu prtes le serment Dieu [en Islam]. Ou [chez] un shaykh ou un autre. Mais tout cela nest que lurf.
Cette dernire prcision ma t communique en dcembre 2010 par Jean-Louis Duclos, ancien secrtaire-greffier dans le Haut Atlas Occidental sous le Protectorat. 10 Le serment tait considr agressif, car le contraire tait amiable . Cf. par exemple un certain Mohamed ou Ahmed qui prtera serment avec la jema vendredi [le] 23 Sidi Lhacen quils ont vers 10 saas dorge au fqih et neuf jours plus tard le registre note, Serment pas rendu. Affaire rgle l'amiable." Cf. TC Ait Abdallah pnal 1943-45, instance 835 [p1.201, image 3711]. 11 Toutes les traductions de la langue tashelhit, de larabe, ou de langlais sont celles de lauteur de cet article.
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Regarde. Non. Quel chemin est le chemin droit ? Que si tu jures seul devant Dieu. Ils ont jur dans la mosque ou sur le musaf [le Coran]. Nous constatons ici que Laamrani dsapprouve lautorit des marabouts et linnocence ou la culpabilit base sur le soutien de lentourage, cest dire la compurgation. Il avoue que ce processus existait sous le Protectorat et avant lIndpendance, mais il ne peut pas le dcrire sans lvaluer ( la ngative) vu son cart avec ce quil comprend de lIslam sur le sujet. En tout cas, ce qui nous intresse ici cest que dans les tribunaux coutumiers, le processus de dterminer les faits comprend la possibilit de dfrer lautorit du tribunal coutumier incarne dans les autorits franaises et le conseil des rsidents approuvs par les autorits franaises afin de susciter la vrit divine de Dieu ou des awliya (sing. wali, marabout). On peut mme dire que le renvoi du pouvoir de dterminer la vrit des tribunaux, et le replacement dans les pouvoirs spirituels, tait une faon de rsister au contrle franais qui tait exclu des pratiques et des croyances religieuses. Le serment tait le plus souvent sollicit dans les cas pnaux, et moins souvent dans les cas civils. Il tait plus utilis comme preuve au dbut des annes 1940 que dix ou quinze ans plus tard. Dans la tribu Ait Abdallah, o il y avait de loin le plus de serments demands, nous voyons qu'en instances pnales il y a 52 serments dans les deux ans entre 1943 et 1945; 37 serments dans les sept ans entre 1948 et 1955 ; et 27 serments dans les moins de deux ans de 1955 et 1956. Dans ces cas, les femmes aussi bien que les hommes juraient pour ellesmmes et pour les autres: elles taient 42 demanderesses ou dfenderesses qui devaient jurer12. (Je n'ai pas compt les femmes supplmentaires qui ont jur dans ces cas-ci.) "Le serment tait le dernier ressort" Bien que cette discussion se concentre sur les caractristiques des serments en pays berbre au Maroc pendant la premire partie du vingtime sicle, il est important de noter que le serment n'tait pas le moyen prfr de rsoudre des conflits. Les affaires judiciaires pouvaient tre trs conflictuelles, et l'appel la justice invisible reprsentait, dans un sens, les limites de la raison des parties et des conseils judiciaires profanes. De plus, ce serment risquait de solliciter la vengeance des forces spirituelles. Ceci m'a t expliqu par des interlocuteurs en dtail pendant les recherches de terrain. J'ai interview des hommes gs qui ont travaill en tant que greffiers, fqihs ou notables religieux dans leur vie active pendant la priode du Protectorat, ou qui travaillaient en tant que cadre, qadi ou administrateur dans la rgion juste aprs lIndpendance en 1956. Un de mes consultants retraits, lancien qayd (Fr. cad) Laamrani mentionn plus haut, tait mont en grade
12 Des analyses supplmentaires seront ncessaires afin de comparer lincidence de serments jurs aux tombes, aux mosques, aux suqs, et ailleurs.
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dans le service militaire et administratif, surtout en tant que khalifa Igherm et ensuite qayd Ait Abdallah, la rgion de ses origines et de son enfance et aussi une des tribus du Maroc qui a rsist la militaire franaise le plus longtemps, jusquen 1934. Laamrani est une personne qui s'intresse vivement tout ce qui touche au pass et au prsent berbre y compris la justice coutumire, les arts verbaux, et la survivance de la langue tachelhit face au glissement vers larabe dialectal. Il sagit non seulement dun officiel de ltat mais aussi dun des folkloristes amateurs avec le plus de connaissances profondes des personnes et des pratiques de la rgion. Dans nos entretiens, Laamrani disait que le serment tait le dernier ressort quand on ne pouvait pas compter sur les preuves fournies sous forme de documents ou dactes crits (qui sappellent en tachelhit tifawin, 'lustres' mais dans le sens de 'nouvelles'). En effet, daprs ce que nous voyons dans les registres, cette ide tait prdominante pour les tribunaux coutumiers. Laccent sur lcrit (dans les actes) au dpens de loralit (dans la parole) na pas de base dans les sources de droit islamique ; le contraire est mme vrai. Schacht dcrit, par exemple, comment les documents crits ne sont pas une base suffisante pour les dlibrations des qadis, car les documents crits ne sont quune aidemmoire 13. Les tmoins sont essentiels dans le droit islamique. Bien qu'on ne prfrait pas le serment, parfois c'tait la seule faon d'arriver la vrit. Cette question de serment pour susciter la vrit et comme procureur de vrit devrait nous inciter pousser davantage la rflexion surtout si, selon le postulat de lanthropologue Lawrence Rosen dans plusieurs de ses uvres, la vrit parmi les Marocains nexiste jamais a priori. A la place de la vrit absolue, selon lui, est un certain nombre de possibilits que les personnes prononcent sous forme de vrit mais qui devraient tre valides dans les ngociations interindividuelles14. Rosen argumente que pour les Marocains : [A]ucun nonc ne peut en soi-mme crer une obligation qui engage. En effet, parce que des individus essaient constamment de faire dfinir une relation dune faon qui les arrange, il est bien compris que l o des relations dobligations se forment, les noncs en eux-mmes nimpliquent pas la vrit de la chose nonce. [...] Ce qui est essentiel cest que sa parole soit valide. Ceci implique certaines conventions [...] La parole peut tre valide par accord formel devant les autres en raison des actions spcifiques des deux parties pour dmontrer le sens prcis de leurs dclarations ou en prtant le serment de la part dune partie ou de lautre. Dans un sens la parole ne veut rien dire jusqu ce que quelque chose de plus se
Joseph SCHACHT, An Introduction to Islamic Law, Oxford, Oxford University Press, 1964, p. 193. Cf. Lawrence ROSEN, Equity and Discretion in a Modern Islamic Legal System , Law & Society Review 15, no. 2, 1980, pp. 217-46 ; Bargaining for Reality: The Construction of Social Relations in a Muslim Community, Chicago, University of Chicago Press, 1984 ; Islamic "Case Law" and the Logic of Consequence , dans J. STARR et J.F. COLLIER (dirs.), History and Power in the Study of Law, Ithaca, Cornell University Press, 1989, pp. 302-19 ; et The Anthropology of Justice: Law as Culture in Islamic Society, Cambridge, Lewis Henry Morgan Lectures, 1989.
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soit pass jusqu ce que le aqq, dans le sens dobligation, ait t suffisamment valid pour le rendre capable dtre jug comme vrai ou rel. Un des mcanismes principaux pour valider des paroles cest davoir quelquun qui a lautorit de lautoriser15. Lefficacit du serment comme systme fiable se base sur lautorit qui sanctionne ou reconnat les mots jurs par les parties. Comme tous les aspects des institutions lgales et religieuses, le serment collectif devrait tre considr dans les contextes de son usage. La force qui y tenait tait la peur de la vengeance surnaturelle. Tout comme pour les anciens Grecs, la peur du dieu Zeus a t occasionne par la violence quil a inflige aux humains par la mort, frapp par le tonnerre16. Pour les musulmans maghrbins la peur des faits possibles que Dieu et les walis pouvaient occasionner tait suffisante pour dtourner la majorit des croyants de la dclaration des faux serments. Si les gens ne craignaient ni Dieu ni les walis, la pratique de mentir aurait t plus rpandue. Mais comme un ancien cadre m'a expliqu dans une longue conversation que nous avons tenue en tashelhit, "il fallait absolument avoir de la confiance entre les gens" ; la qualit la plus importante pour que le serment conserve sa fonction dans la socit tait l'honntet. Deux autres personnes que jai interviewes, un fonctionnaire avec une formation religieuse qui crivait des actes dans sa vie active et un instituteur en montagne qui avait effectu une recherche sur linstitution de lagadir (dpt collectif berbre) dans sa rgion, ont mis l'accent sur la gravit de mentir lors du serment bien que le mensonge soit assez rpandu aujourd'hui. Sur la gestion du serment sous le Protectorat, jai demand lancien qayd Laamrani si le capitaine franais qui tenait les sances des tribunaux coutumiers dcidait lendroit o allait se tenir le serment. Il a rpondu par le ngatif: Les vieux disaient quils feraient le serment quelque part ; le capitaine ne dirigeait pas le serment. Ils le faisaient l o ils voulaient. L o tu voulais, tu jurais. Je vais jurer. Emmne deux, il dcide, un shaykh ou mosque ou sur le musaf [copie du Coran]. Chacun a son endroit o il jure son serment. Ils leur disent,
ROSEN 1980-81, p. 223 : For Moroccans, no utterance can by itself create a binding obligation. Indeed, because individuals constantly try to get a relationship defined in a personally convenient way, it is well understood that where relationships of obligation are being formed, mere utterances imply nothing about the truth of the thing asserted. For one man to say that his bond to another incorporates a mutual right and duty does not of itself convey any implication of its truth. What is crucial is that his assertion be validated. Here certain social conventions come into play. An assertion may be validated by formal agreement in front of others, by virtue of specific actions by both parties to demonstrate the particular meaning of their statements, or by means of one or both taking an oath. In a sense, therefore, mutual expressions mean nothing until something more has happened-until the haqq, in the sense of obligation, has been sufficiently validated to render it capable of being assessed as true or real. One of the primary mechanisms for validating assertions is having some individual who is in a position to do so verify such utterances. . 16 Helen SILVING, ibid, p. 1335.
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tu jureras l o tu voudras. Nimporte o, il ny a pas de contraintes. Il y avait des cas, je lui ai dit, dans les registres des tribunaux coutumiers dans lesquels par exemple une personne accusait lautre de semer ses terres, et le dfendeur insistait quil ne lavait pas fait. Laamrani tait daccord que les fausses accusations existaient, disant, Je le nie, je le nie. Dans ce cas l tu jureras le serment. Tu sais quand tu jureras ? Quand il ny a pas de preuves. Pas de papiers. Sil y avait des preuves (tifawin) ils disent, pas des papiers. Des actes. La preuve est dans les actes pour eux. Sil ny a pas de dtails clairs, des actes clairs, il y aura un serment. Le serment est le dernier ressort. Le serment dans lIslam Si on recherche des sources classiques sur la question du serment dans lIslam, la question du serment est loin dtre claire. Le serment existe dans les sources en principe, mais il reste la question de sa forme. Il y a une tendance regrouper les tmoins et les co-jureurs qui nous force bien caractriser ce que nous entendons par les deux termes et leurs activits par rapport la justice. Typiquement on entend par tmoin une personne qui montre des preuves (Ar. bayyina) tandis quun co-jureur atteste la vracit des dires dune tierce personne. Lacte de tmoigner et celui de co-jurer ne serait gure identiques. Mais, dans la pratique, ces termes et personnes se sont parfois mls. Par exemple, voici la rponse de Mohamed Berrada, un fqih et ancien notaire tashelhitophone, ma question de quand il fallait faire le serment : Celui qui doute ? Le qayd lui disait, emmne les bayan (tmoin). Ceux qui nieront pour que la justice les juge. Ces autres-l vont jurer Il y a des affaires diffrentes, celui qui va prter le serment tout seul, ceux qui ncessitent que tu jures toi-mme et ayt dars (son peuple/famille). Toi et vingt de ton peuple. Mais ceci existait beaucoup plus avant la colonisation. a nexistait quun peu sous la colonisation17. De plus, il y a la question de jurer Dieu en voquant son nom (ce qui semble tre pratiqu lpoque de Mahomet et par le prophte lui-mme), et de jurer dans un endroit associ avec Dieu ou ses fidles pieux, do il parat la pratique de jurer sur les tombeaux des walis. Dans le Coran comme dans la Bible, jurer en voquant un seul Dieu est le seul serment permis ; ce serment exprime sa croyance dans le Tout Puissant et ses pouvoirs18. En mme temps,
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ghwlli shshkan? ila flas, a flas ar as itini lqayd "awid lbayan." lli nakarun a flas ithkam s lyamin. shuf lant lmasa'il. lli rad iggaln wahidut, llant lmasa'il lli rad iggaln ma ti (idkur?). nta d ayt dars. nta d ashrin gh ayt dars mathalan. wa lakin, lqadiya n imskan lli ras itinin? gh-luqt n lli mudda n isti`amar shwiya shwiya ur bzaf tumz gh listi`amar. tla qbl isti`amar. 18 Helen SILVING, ibid, p. 1332.
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une autre fonction du serment dans dautres contextes culturels et religieux cest le rle des serments dexprimer la solidarit avec un groupe (par ses co-jureurs) plutt que de dclarer un fait. Nous voyons ces diffrentes fonctions dans les diffrentes instances dans les registres des tribunaux coutumiers dans certains, le serment affirme la foi de la personne et son innocence par rapport aux accusations. Dans dautres, surtout avec un nombre assez large de co-jureurs, jurer servait renforcer la solidarit des membres dun groupe, peut-tre pourrait on croire, qui se distinguait des autres groupements sociaux. Lincertitude des sources sur la forme du serment est le genre dincertitude qui est de rgle gnrale non-tolr chez les croyants. Cest--dire, part chez les juristes et les spcialistes de droit islamique, lide dun droit divin, parfait et sans ambiguts, est plutt lordre du jour. Ne pas savoir soimme toutes les rgles du droit islamique ne veut pas dire que ces rgles absolues nexistent gure. Par exemple, jai confi un sage respect de la rgion que je ne comprenais pas si le serment et surtout la compurgation taient dans le fiqh (jurisprudence islamique) ou sil sagissait dune institution uniquement berbre. Il a rpondu, Il est l. Il est l car dans le Coran il y a toujours eu deux tmoins. Tu emmneras deux personnes si tu y vas. Ceci se trouve dans le hadith dal-Bukhari. Mais cet homme pieux avait dclar la mme certitude propos dune autre institution quasi-uniquement berbre sur lequel jai crit ailleurs : celle de tighrad/tizla (en tachelhit) ou al kad u al-si`aya (en arabe) qui gouverne la distribution du capital et des profits acquis pendant un mariage lors du divorce ou la mort, une pratique qui bnficiait surtout aux femmes. Le lieu appropri pour jurer semblait indiffrent selon plusieurs sources crits ou orales. Ce qui tait important tait le pouvoir du surnaturel associ avec lendroit. Certaines personnes se prononaient sur la prfrence et le caractre islamique de jurer dans une mosque ou mme devant le qayd, ce qui tait le cas aprs lIndpendance et la dissolution des tribunaux coutumiers. Mais le plus souvent, on parle du lieu en tant que prfrence personnelle plutt quimpratif religieux. Lexemple de Si Alami est instructif. Ancien greffier Imilchil, retrait Agadir, Si Alami travaillait partir de 1956 juste avant lIndpendance sur le lieu du fameux moussem des mariages collectifs. Dans une conversation que nous avons tenu en franais et arabe marocain vu sa langue natale de tamazight19, Si Alami a expliqu le serment dans le Haut Atlas orientale. Il a dit, l a se faisait par le djemaa (conseil), le djemaa tait charg de faire prter serment dimanche ils viennent devant le marabout ou devant la mosque [et] ils prtent serment. Un militant berbre, Mohamed Mounib, qui avait tudi au mme collge dAzrou quAlami dans les annes 40 mavait accompagn lors de linterview et a interrompu en demandant Alami, On appelle a le serment collectif nest ce pas (yak)? Tagunit ? Taggalit Alami a corrig, imgillan [co-jureurs], il y en a cinq il y en a dix quand c'est pnal, [quand] c'est
19 La langue tamazighte a plusieurs formes gographiques dans lAfrique du Nord dont trois en gros au Maroc: le tachelhit parl dans le sud-ouest, y compris le Haut Atlas Occidental et lAnti-Atlas (cest la langue dominante Agadir o habite Si Alami) ; le Tarifit dans la rgion du Rif dans le Nord ; et ce quon appelle aussi le tamazight, la varit parle dans le Moyen Atlas et le Haut Atlas Orientale.
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civil c'est cinq. Le tribunal dcidait quand on allait prter serment, il a expliqu, et ctait bien de le faire chez le marabout. Devant le marabout s'il y en a qui ont trich, qui ont menti, tout a ? Il a continu en rigolant, La baraka du marabout va leur tre fatal. Un ancien cadre dans ladministration Igherm, Si Outaig, a galement abord le sujet des reprsailles des marabouts en cas de faux serment. Il ma expliqu que cela lui est arriv : Jai du jur la mosque. A la mosque de leur village, dit ok, ceux-ci ceux-l viendront, un parmi eux croit que cette taggalit va occasionner un dsastre (ra isker kra n lmusiba). Il est rentr et il a dit quil ne voulait pas le faire. Il avait peur de Dieu. Pas du qayd ou du hakm ou dun autre. Que de Dieu. Il voit tout. Selon les recueils traduits de Prandires et Montagne, chez les Inda ou Zal de lAnti-Atlas, En cas de vol, le plaignant et laccus comparaissent devant la jemaa. Si laccus nie, il doit jurer son innocence en prtant serment. Le plaignant et laccus se rendent seul la mosque, laccus rentre seul, lautre reste la porte. Il dit devant le taleb : Par cette mosque. Cette chose, tu nas rien a en manger ou a en boire, je jure quelle est mienne haqq had el jama had el haja malek fiha takoul oula techreb ila la diali ana. [Fn 1 : Les auteurs traduisent par sur cette mosque, cette chose mappartient, tu peux manger ou boire si elle ne mappartient pas20. La Forme du Serment Cette peur de la justice invisible, de Dieu ou des walis, quelle forme prenait-t-elle ? Les mots, le comportement et les accessoires tel le Coran donnaient une forme et un sens au serment. Concernant laccessoire religieux, Herzfeld analyse le serment utilis par des bergers en Crte pour nier le vol des moutons21. Il remarque que lusage des accessoires religieuses dans la rsolution des disputes lies au vol relve des ressources utilises par des acteurs fin de rsoudre la tension entre lordre idal et lexprience quotidienne qui dmontrent un univers moral contest22. Selon de Prandires et Montagne, Le serment sur le Livre a une importance plus grande encore. Celui qui le fait attire sur lui et sur son adversaire la maladie ou la destruction des troupeaux. Dans les
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and the Oath in the Mountain Villages of Crete , Man, New Series 25, no. 2, Jun. 1990, p. 307. 22 Ibid. p. 307: In this framework, the use of religious paraphernalia in the resolution of theft-related disputes belongs to actors' strategic explorations of the tension between ideal order and daily experience. I propose to illustrate this tension with what the shepherds told me about specific confrontations. Their accounts illustrate the ways in which Cretan shepherds themselves interpret and negotiate the paradoxes of a contested moral universe. .
DE PRANDIERES et MONTAGNE ibid.. p. 44. Michael HERZFELD, Pride and Perjury: Time
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cas graves, comme pour les contestations de terrains, on jure seulement sur une planchette sur laquelle sont crits des versets du Coran. Celui qui jure prend alors la planchette la main et prononce la formule du serment 23. Nous savons par les entretiens que le livre du Coran, et non seulement les planches, tait utilis. On peut comparer lusage du Coran comme un accessoire avec une signification religieuse comme nous constatons dans mes entretiens sur les serments en droit coutumier berbre. Selon Herzfeld, les mots employs par les bergers en Crte voquent Dieu et invitent sa vengeance si la personne prte un faux serment, ce qui est quasi-absent, selon Herzfeld ; Il ny a pas de faux serment ( there is no false oath ). galement en droit coutumier berbre, il ny a pas de faux serment : si on ne peut pas le prter de bonne foi, et si on a un doute quelconque, on vite de lnoncer. Les termes des serments eux-mmes sont absolument directs et sans ambigut. On penserait que dans les instances o une partie finit par ne pas jurer, ceci serait une admission de culpabilit et donc de parjure. Mais ceci ntait apparemment pas le cas vu quil ny avait pas daccusation de parjure par le tribunal. Pourquoi non ? Si nous partons de la position quil sagissait dune situation de pluralisme lgal avec le droit islamique, le droit coutumier, et le droit divin qui se mlaient il nous est important de prciser les formes dautorits aussi bien que le contenu. Les responsables ntaient pas identiques dans des tribunaux coutumiers et sur les sites o se faisait le serment ; les civils ou les militaires surveillaient le premier, et les forces spirituelles et leurs reprsentants en forme de notables religieux graient le second. Donc nous voyons que seulement en jurant le serment pourrait-on parjurer. Devant le tribunal coutumier, personne ne jurait, bien que les parties dclaraient donc parjurer tait une impossibilit. Mentir tait bien sur possible, mais mentir ntait pas parjurer. On vitait de mentir au tribunal coutumier pour ne pas fcher lautorit franaise qui avait lautorit demprisonner quiconque et sans question. Lautorit spirituelle, par contre, tait plus importante et le contrat entre le jureur et lentit de lautorit divine quil soit Dieu ou le wali concernait la vie ternelle, en contraste avec la vie profane des tribunaux coutumiers. Ce dernier tait pris plus au srieux, on dirait, vu le nombre de personnes qui tenaient leurs mensonges jusqu ce quils fassent face aux pouvoirs invisibles.
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DE PRANDIERES et MONTAGNE
ibid, p. 44-45.
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La formulation des serments berbres Considrons quelques formulations des serments de la justice berbre, selon les registres brouillard. Dans les exemples ci-dessous, les formules des serments, prescrits ou prts, sont en gras, tandis que le rsultat est en italiques. Exemple 1 : paternit (le dfendeur(df.) jure seul) Une clibataire enceinte, Kelthoum ou Bella, dclare, et le registre cite sa parole directe, Jaccuse le dfendeur dtre lauteur de mon tat actuel. Le dfendeur nie laccusation. Il ny a pas de tmoin, ce qui nest pas tonnant en ce qui concerne des instances dadultre. Le conseil prononce une peine sur le dfendeur de jurer seul au tombeau de Sidi Abdelkrum en prsence du frre de la demanderesse et du shaykh en ne disant pas quil ntait pas le pre de son enfant mais que, Je nai jamais eu de contact avec cette femme. Le dfendeur a jur et la demanderesse a t dboute24. Exemple 2 : paternit (df. jure seul) La demanderesse accuse le dfendeur, son ex-poux, de lavoir rendu enceinte. Le dfendeur rpond, Je ne reconnais pas. Mon ex-pouse frquentait dautres que moi. Le TC dfre le cas au dfendeur de jurer seul au tombeau de Sidi Ahmed au village de Timoulay en prsence dun membre du TC : que je jure que lenfant dont est enceinte mon ex-pouse nest pas de moi. Les membres rapportent que le serment a t jur sous les conditions prescrites. La demanderesse est dboute25. Exemple 3 : paternit (df. jure avec 25) Le serment peut servir dclarer ou nier une accusation, comme nous voyons dans cette instance pnale des Ait Abdallah dans lequel 25 hommes ont servi de co-jureurs du mari qui a ni avoir battu sa femme, Aicha Abdullah. Elle dclare, Jtais enseinte [sic], mon mari qui est le dfendeur mavait donn 2 coups de pied. Quelques minutes aprs jtais malade et lenfant tait venu mort. Le dfendeur nie les faits. Aucun na de tmoins. Serment rendu, et laffaire tait rgle26. Exemple 4 : paternit (df. jurer avec 25 co-jureurs ; ne peut le faire) Ce qui frappe dans ces cas c'est la frquence des parties qui insistaient nier sur les faits mais, en fin de compte, n'arrivaient gure jurer, ce qui tait compris comme signe de fragilit occasionne par la manque de vrit de ce que rclame la personne. Par exemple, Fatima bent Ahmad, jamais marie, dclare, Je suis enceinte et [...] le dfendeur est le pre. (Son frre Bashir la accompagn et a accus galement le dfendeur mais du vol dun miroir, une accusation que le
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TC 2 pnale, registre 2, instance 95, 1954. TC 4, registre 5, instance 43/1948. 26 TC Ait Abdallah penal, instance 2055/1948.
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tribunal a note revoir. Le dfendeur nie, et le TC rfre le cas au serment avec vingt-cinq co-jureurs. Il ne peut le faire27. Son silence sert de dclaration de culpabilit. En ne jurant pas, le dfendeur proclame tre le pre de l'enfant de la clibataire Fatima ben Ahmed, une honte norme pour les deux et un crime aussi. Nous ne savons pas les relations entre ces deux personnes, et si la relation tait rciproque ou une relation de force. Dans certain cas la solution cet tat honteux tait que l'homme se marie avec la mre de son enfant. Selon la thorie d'Austin sur les actes de langage ( speech acts ), les mots noncs par la personne autorise peuvent occasionner une transformation de statu d'un tat l'autre (par exemple, "je vous prononce maris" transforme des clibataires en conjoints), ici nous voyons que le silence fonctionne de la mme faon: le silence le transforme en coupable et peut-tre criminel, tandis que le serment laurait transform en parti faussement accuse28. Exemple 5 : vol (df. jurer au marabout avec 12 co-jureurs ; pas prt) Le tribunal coutumier condamne le dfendeur jurer avec douze cojureurs, disant Je nai pas ma connaissance lorge rclame par la demanderesse au tombeau de Si Mhamed en prsence de deux membres du tribunal coutumier. Serment pas prt29. Exemple 6 : coups et blessures (df. jure avec 3 co-jureurs) Dans ce cas, la demanderesse accuse le dfendeur de lavoir frappe. Il ny a pas de tmoins. Le dfendeur rpond, Je nai pas frapp la plaignante. Le corps de la demanderesse navait pas de trace. Le TC dfre le cas au serment de laccus avec trois co-jureurs disant, "Je nai pas frapp la demanderesse" le mercredi prochain devant les notables de Tislam. Serment prt ; affaire rgle30. Exemple 7 : dette (df. jurer avec 12 co-jureurs ; arrangement entre parties) Le dfendeur nie devoir de largent au demandeur et prtera serment avec douze co-jureurs disant, Je ne dois pas un sou au plaignant au suq el Tnine d Touflagh devant le mokhzeni du suq (le responsable de lordre). Ici et ailleurs, nous constatons quil ny a pas de pnalit davoir ni les accusations dans le tribunal coutumier et ensuite sarranger lamiable ou ne pas jurer, bien que ces deux actes constituent un aveu de culpabilit. Le principe semble tre celui cit dans quelques jugements du TC: que la meilleure rsolution une dispute cest que les parties arrivent un accord qui leur est toutes les deux tolrable. Mais vu que la vrit dfinitive ne sortait qu la fin, une partie pouvait mentir jusquau serment sans punition de suite31.
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TC Ait Abdallah penal, instance 143/1952. J.L. AUSTIN, How to Do Things with Words, Cambridge: Harvard University Press, 1962. 29 TC 4, registre 5, instance 3/1948. 30 TC Ait Abdallah penal, instance 15/1955. 31 TC Ait Abdallah penal, instance 16/1955.
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Exemple 8 : succession (df. jurer avec 10 co-jureurs ; dem. renonce au serment) Le demandeur demande le partage et sa partie dans la succession des biens de sa mre Fadma Lahcen. Le dfendeur nie que le demandeur a des droits. Le TC dfre la dcision au serment du dfendeur avec 10 co-jureurs: Je nai dissimul aucun acte concernant les biens Assemsrih en prsence de Sidi Brahim [du TC] Sidi Sliman [un tombeau]. Le demandeur renonce le serment32. Exemple 9 : demande de divorce ; abus et abandon Quelle est la diffrence entre un co-jureur et un tmoin ? Regardons par exemple ce cas-ci : Fatma al Hadj demande le divorce Son mari Brahim ou Bella la [sic] maltrait et la abandonne. Elle devra prter serment avec deux tmoins, Mohammed ou Bella, Mohamed ou Ahmed. A la prochaine sance, le registre note, les 2 tmoins nont rien vu 33. Ici, le conseil judiciaire demande la demanderesse de prter serment avec 2 co-jureurs. Mais, ces tmoins selon le langage utilis dans le registre nont pas vu la maltraitance prsume de la demanderesse par son mari. Donc, ici le rle des tmoins est de vrifier la parole de la demanderesse, tandis que ce qui leur demande le conseil judiciaire sagit plutt de tmoignage des faits dans la parole de la demanderesse. La distinction est fine, mais importante, vu lusage des tmoins et l'absence de la compurgation dans les traditions (sunna) du prophte recueillies par Al Bukhari. Conclusion Dans la justice berbre, le dfendeur doit prouver son innocence mme en absence de preuves. C'est--dire, quand aucun ct na des preuves, c'est au dfendeur de jurer pour rendre ses dires - ses ngations - valides34. Ce systme exige plus de participation des dfendeurs mme contre les allgations nettement fausses. Cela dit, la rgle n'tait pas applique de faon stable, car dans certains cas il est permis au dfendeur de partir. Comment le conseil judiciaire coutumier arrivait-il exiger ou ne pas exiger qu'une partie prte le serment est une question qui reste opaque avec les seules sources quil nous reste, c'est--dire les registres des tribunaux. Dune certaine faon, tout le systme reposait sur une attente dhonntet des personnes concernes soutenues par leur entourage et surtout les membres de leurs familles consanguines. Cest dire, si la pratique de mentir tait rpandue, il ny aurait pas moyen de contrler pour la vrit. Vu le principe de base dans ces tribunaux, comme dans la vie quotidienne - que la justice vient de Dieu et non pas des tres humains - les parties participant dans les tribunaux coutumiers rpondaient officiellement au jury et lofficier des affaires
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TC 4, registre 5, instance 3/1948. TC Ait Abdallah, registre 0, instance 23, 1935. 34 Ceci est la tendance des tribunaux des qadis en Libye galement, selon Claudia Gazzini (communication personnelle, 2010).
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trangres ou militaires. Mais symboliquement, ils rpondaient aux pouvoirs spirituels qui supervisaient les procdures. Une chose est claire dans cette opacit autour des procdures dans les tribunaux coutumiers: les participants des cas devant le conseil juridique ne consistaient pas que des personnes prsentes : le demandeur, le dfendeur, l'officier des affaires indignes ou militaires, et le fqih qui servait dinterprte et de greffier35. Un autre participant, constituant une audience parallle l'audience humaine et visible, tait une prsence spirituelle que ce soit rbbi ('dieu') ou un(e) wali(a)36. Sa prsence tait pour la plupart implicite et omniprsente au moins pour les participants marocains. Il ou elle n'tait voqu(e) qu'en cas de besoin, et en tous les cas la personne cense prter le serment avait toujours du temps pour rflchir - une semaine un mois - avant d'aborder le serment, suffisamment de temps pour consulter sa famille et se rassurer sur sa position, de rflchir aux consquences du serment qu'il ou elle prtera. Hymes propose une distinction entre entendeur (anglais hearer ) et la personne laquelle la parole est adresse (anglais addressee )37. Dans ce sens, il est possible d'aller plus loin qu'identifier lnonceur et l'couteur pour noter que des personnes peuvent entendre le dire de quelqu'un sans que lnonceur lui adresse la parole. Quand une partie au tribunal est appele prter le serment, le marabout ou Dieu change ce que Goffman appelle 'footing' car la partie parlera, ce moment-l, directement au pouvoir spirituel38. C'est ces moments-l que la justice profane berbre et visible tous participants se transforme en justice spirituelle et invisible. Selon Coulson, la charge de la preuve dpend compltement du demandeur et, faute dadministrer cette preuve, le serment qui nie du dfendeurprocure un jugement en sa faveur39.
Katherine HOFFMAN, Berber Law by French Means: Islam and Language in the Moroccan Hinterlands, 1930-1954 , Comparative Studies in Society and History 52(4), p. 1-30. 36 Il existe des walis fminins au Maroc et surtout dans le sud-ouest que nous considrons ici, malgr le manqu dtudes publis l-dessus. Katherine HOFFMAN, God Help You Men: Women are Better: Gender and Authority in Berber Narratives around Sidi Beni Yaqub, a Southwestern Moroccan Saint . Manuscript, sans date. M. E. COMBS-SCHILLING, Capitulation and Resistance: The Life, Times, and Remembrances of a Female Saint of Morocco's High Atlas Mountains , prsent lAmerican Anthropological Association, New Orleans, 2 decembre 1990. 37 D. HYMES, On Communicative Competence, Sociolinguistics, eds. J.B. PRIDE et J. HOLMES, New York : Penguin, 1972. 38 E. GOFFMAN, Footing, Forms of Talk, Philadelphia: University of Pennsylvania Press, 1981, pp 124159. 39 the burden of proof falls wholly upon the plaintiff and failing such proof the defendant's oath of denial will secure judgement in his favour. N.J. Coulson, Muslim Custom and Case-Law. Die Welt des Islams 6 (1959- 61), 15.
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