Arbitragem internacional

Para chegar aqui, temos que falar primeiro de arbitragem domstica. Alguns autores falam em meio no litigioso para resolver controvrsias. Cuidado. Essa classificao pode ser aceita se entendermos a litigiosidade de maneira bastante restrita. Se equipararmos a poder jurisdicional do Estado para resolver uma contenda, ento podemos usar essa denominao. Mas mais seguro falar em meios tradicionais e alternativos de resolver controvrsias, e a arbitragem um desses meios. Isso j sabemos: procedimento judicial. Mas aprendemos pouco a parte de meios no litigiosos. Nos meios alternativos, encontraremos a conciliao, mediao e arbitragem como meios de soluo de litgios. Qual a diferena entre conciliao e mediao? Na mediao, o bom mediador um bom perguntador. Digamos que eu tenha um problema com algum. Ele no dir qual a soluo, mas pergunta o que as partes acham, e ento se compe uma soluo entre elas. O mediador tem que ser muito habilidoso, porque tem que fundamentalmente perguntar. Para alguns, a mediao usa da maiutica, o mtodo socrtico de, atravs de perguntas, fazer o interlocutor chegar verdade por ele mesmo. um mtodo no qual o mediador tem essa atuao no sentido de induzir as partes de refletirem sobre si mesmas. O conciliador, por sua vez, prope a soluo. E o que caracteriza a arbitragem, fundamentalmente? O rbitro muito parecido com o juiz. Suas funes so parecidas. Normalmente os rbitros so especialistas na matria discutida. Exemplo: contratos de fornecimento de ao para a Europa. H os que so especialistas no mercado de ao. Mas a diferena entre o Poder Judicirio e a arbitragem que o rbitro um agente privado. No procedimento judicial, o juiz togado um agente pblico do Estado. Essa uma diferena fundamental. O tribunal arbitral um rgo privado. No estamos falando de arbitragem entre estados, que outra coisa. Estamos falando tipicamente de empresas. Elas so os maiores usurios da arbitragem. Caractersticas da arbitragem O procedimento arbitral privado, enquanto o judicial publico. Naquele, s as partes tm acesso. Que outras caractersticas gerais? Maior celeridade da arbitragem, se comparada ao procedimento judicial. Normalmente a arbitragem se resolve em seis meses. clere, rpida, porque advm da prpria especializao dos rbitros. Outra caracterstica: flexibilidade. Vamos ver mais frente, mas basicamente significa que as partes esto livres para escolher o Direito Processual aplicvel, que so os procedimentos aplicveis, se haver possibilidade de recurso ou no, o prazo para apresentar provas, o prazo para contestar. Normalmente, os rgos arbitrais colocam as regras de procedimento que eles adotam. como se cada rgo arbitral tivesse seu prprio CPC. No s em termos processuais, mas tambm em termos materiais. Qual Direito Material aplicar? As partes quem decidem. Princpio bsico da arbitragem a autonomia das vontades das partes. Se foram as partes que decidiram, ento no cabe a mais ningum discutir.

Outra caracterstica fundamental que a arbitragem est limitada a direitos patrimoniais disponveis. Por lei, a arbitragem tem um prazo para ser proferida, tambm. Inclusive h nulidade se a sentena arbitral no for proferida em determinado prazo. Vamos ver uma definio de arbitragem: meio de soluo de litgios que permite a utilizao do Direito, adaptando-se s necessidades dos atores envolvidos, por meio de mecanismos no estatais. Segundo Nadia de Araujo, a arbitragem internacional deve envolver relao jurdica subjetivamente internacional. Notem: o conceito nada mais que uma composio desses elementos que acabamos de discutir. A segunda parte dessa definio, em que fazemos referncia autora Nadia de Araujo que temos que entender um pouco mais. A arbitragem internacional pressupe que haja uma relao jurdica subjetivamente internacional. Em outras palavras, tem que haver um elemento estrangeiro na relao arbitral para que seja considerada uma arbitragem internacional. E, mais importante, que as partes tenham domiclios em pases diferentes. Exemplo: uma empresa brasileira com problemas com uma empresa mexicana. Esto em litigio, e resolveram submeter o conflito arbitragem. Do ponto de vista da doutrina, uma coisa a arbitragem internacional, e outra coisa uma sentena arbitral estrangeira. Em outras palavras, uma arbitragem internacional nem sempre resultar em uma sentena arbitral estrangeira, porque podemos ter uma arbitragem internacional, com uma empresa no Brasil e outra no Mxico que acordam submeter a causa a uma cmara arbitral no Brasil, e a sentena arbitral ser brasileira, e no internacional. O conceito de sentena arbitral estrangeira mais tcnico, que est na lei. mais restrito. Toda sentena arbitral estrangeira faz parte de uma arbitragem internacional, mas nem toda arbitragem internacional resulta numa sentena arbitral estrangeira. Muito bem. Histrico da arbitragem E quando que surgiu a arbitragem, como se desenvolveu? Vamos falar de histria. Hoje estamos bastante documentados com a informao de que a arbitragem surgiu no Direito Romano. Sim, ali havia arbitragem. Antes do procedimento judicial, o que tnhamos era um duplo procedimento, um chamado in jure, e outro chamado apud judicium. Antes, presidia o pretor; depois, o rbitro. Encontraremos que o pretor no julgava, mas preparava o caso e a forma, os parmetros que o rbitro utilizaria posteriormente para julgar o caso. O pretor, que seria equivalente ao juiz togado, seria somente o preparador, e o rbitro era um agente privado. Em algum momento da histria do Direito Romano a funo do rbitro foi assumida pelo pretor. E a temos o desenvolvimento do Direito Processual Civil Romano. Por algum motivo, a funo do rbitro foi absorvida pelo pretor mais na frente. Cuidado, essa a arbitragem privada. Arbitragem entre estados, como j falamos, outra coisa. Provavelmente comeou entre Esparta e Atenas, que no eram cidades do mesmo Estado, mas cidades-Estado. Na Alta Idade Mdia, a arbitragem sofre um retrocesso, porque a figura do rbitro foi absorvida pelo pretor ainda no Imprio Romano; s no tempo da Baixa Idade Mdia o comrcio internacional comeou a demandar a figura do rbitro. A justia oficial no era eficiente para as questes mercantis, os Estados ainda estavam em formao,

tnhamos cidades-Estados, Gnova, Veneza e outros polos comerciais italianos; e aqui houve revigorao da arbitragem. Na Revoluo Francesa, a Constituio Francesa e o Cdigo Civil Francs reconheceram a arbitragem como um direito, consagrado constitucionalmente. O que vocs acham que estava por trs? Liberdade! Estado, no interfira em minha vida quando voc no for chamado. Se quero resolver meu problema por arbitragem, ento voc no tem que se meter. Principalmente depois da segunda guerra mundial, a arbitragem ganhou bastante impulso, porque aqui estamos j falando de globalizao, mercados integrados, multinacionais, agentes econmicos internacionais, e so todos esses atores que movem a arbitragem. importantssimo que leiamos o livro A Cidade Antiga, de Fustel de Coulanges, j to mencionado em diversos momentos de todo nosso curso de Direito. E no Brasil? interessante notar que o melhor livro sobre arbitragem no Brasil foi escrito por um alemo: Jurgen Samtleben. interessante porque vamos encontrar previso l nas Ordenaes Filipinas, de 1603, sobre a arbitragem no Brasil. No se esqueam que antes tivemos as Ordenaes Manuelinas, e antes destas as Afonsinas. Foi nas Ordenaes Filipinas que surgiu o instituto da arbitragem. Em seguida tivemos a Constituio do Imprio de 1824: nas causas cveis e penais, podero as partes nomear juzes rbitros. Penal inclusive! Havia ampla possibilidade do uso de arbitragem no incio do sculo XIX. O Cdigo Comercial de 1850 colocava que nas locaes mercantis ou comerciais eram matria exclusiva de arbitragem. No poderiam nem ser conhecidas pelo Judicirio. Logo depois essa disposio foi revogada, mas era exclusiva. Houve at uma liberalidade. Mas houve um posterior retrocesso: o Cdigo Civil de 1916, o Cdigo de Processo Civil de 1939 e o de 1973 deram um tiro na arbitragem. Diziam que o laudo arbitral s valeria se fosse homologado pelo juiz. Parecido com o que houve no Direito Romano antes. O Estado chamou para si a prerrogativa de resolver o litgio, com o resultado de proferir uma sentena que tenha natureza de sentena judicial. O Estado chama para si de novo. E o Brasil comeou a andar na contramo, porque o mundo todo estava adotando leis de arbitragem, e o Brasil retrocedendo. At que depois de muito trabalho foi editada a Lei 9307/1996. A famosa Lei de Arbitragem recente, e tem 16 anos. recente. Isso mostra uma srie de coisas: sempre houve uma reticncia do Judicirio quanto ao instituto. Tanto por corporativismo, quanto pelo temor da perda de importncia do juiz dentro de um contexto: como que um no juiz poderia resolver uma causa com a mesma fora de um juiz! Esto mexendo no meu quintal! E at tinha fundamento a reclamao; o juiz togado, em tese, teve que fazer um esforo para chegar onde est. Mas h outra forma de se ver: o que a arbitragem faz ajudar o Judicirio, porque desentulha as prateleiras das varas! Palavras de um magistrado de outrora: em muitos pases, em tema de litgios versando sobre direitos patrimoniais disponveis, contribui eficazmente para desafogar os pretrios, mas no Brasil... No se tem notcia, ao longo dos anos, de sequer um laudo

arbitral devidamente homologado. Juiz h 30 anos, nunca vi um compromisso, judicial ou extrajudicial, e nem tive notcia de nenhum juzo arbitral em andamento... Esta frase denota a resistncia histrica que a classe da magistratura tinha (alguns ainda tm) em relao arbitragem. A lei, claro, no resolveu tudo. Depois de editada, foi atacada de inconstitucionalidade. Houve, na realidade, dois episdios que talvez contriburam para a formao desse descrdito com relao arbitragem. A primeira delas com relao prpria constitucionalidade da lei, que vamos voltar j. A segunda questo foi a prpria prtica que se formou aps a lei da arbitragem, na qual muitas pessoas inidneas passaram a se intitular rbitros, e a oferecer o servio de maneira muito questionvel. Caso famoso do Rio de Janeiro, e aconteceu aqui tambm em Braslia, segundo uma aluna do professor: Depois da edio da Lei, foram criadas vrias cmaras de arbitragem, e vrias pessoas, sem idoneidade, criaram carteirinhas. Tinham o smbolo da justia, uma carteira parecida com a do juiz, tarja verde e amarela, a expresso Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, nome da pessoa, e, bem pequeno l embaixo, juiz arbitral. A prtica que se formou depois s deixou o Judicirio mais refratrio em relao ao instituto. O corporativismo s aumentou. Esse era o segundo fator. E a questo jurdica, tcnica, da inconstitucionalidade da lei? Uma das grandes discusses foi: autonomia das vontades e o da inafastabilidade da jurisdio. Choque de princpios. A lei inconstitucional! Diziam. A lei no pode afastar da apreciao do Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito. S em 2001, num caso de homologao de uma sentena arbitral estrangeira que se declarou que a lei no era inconstitucional. Foi a partir de 2001 que tivemos o grande desdobramento da arbitragem no Brasil, com grande nmero de casos. O caso em que isso foi suficientemente discutido: SE 5206/2001. Resume toda essa discusso: SE 5206 AgR / EP - ESPANHA AG.REG.NA SENTENA ESTRANGEIRA Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 12/12/2001 rgo Julgador: Tribunal Pleno EMENTA: 1.Sentena estrangeira: laudo arbitral que dirimiu conflito entre duas sociedades comerciais sobre direitos inquestionavelmente disponveis - a existncia e o montante de crditos a ttulo de comisso por representao comercial de empresa brasileira no exterior: compromisso firmado pela requerida que, neste processo, presta anuncia ao pedido de homologao: ausncia de chancela, na origem, de autoridade judiciria ou rgo pblico equivalente: homologao negada pelo Presidente do STF, nos termos da jurisprudncia da Corte, ento dominante: agravo regimental a que se d provimento, por unanimidade, tendo em vista a edio posterior da L. 9.307, de 23.9.96, que dispe sobre a arbitragem, para que, homologado o laudo, valha no Brasil como ttulo executivo judicial. 2. Laudo arbitral: homologao: Lei da Arbitragem: controle incidental de

constitucionalidade e o papel do STF. A constitucionalidade da primeira das inovaes da Lei da Arbitragem - a possibilidade de execuo especfica de compromisso arbitral no constitui, na espcie, questo prejudicial da homologao do laudo estrangeiro; a essa interessa apenas, como premissa, a extino, no direito interno, da homologao judicial do laudo (arts. 18 e 31), e sua conseqente dispensa, na origem, como requisito de reconhecimento, no Brasil, de sentena arbitral estrangeira (art. 35). A completa assimilao, no direito interno, da deciso arbitral deciso judicial, pela nova Lei de Arbitragem, j bastaria, a rigor, para autorizar a homologao, no Brasil, do laudo arbitral estrangeiro, independentemente de sua prvia homologao pela Justia do pas de origem. Ainda que no seja essencial soluo do caso concreto, no pode o Tribunal - dado o seu papel de "guarda da Constituio" - se furtar a enfrentar o problema de constitucionalidade suscitado incidentemente (v.g. MS 20.505, Nri). 3. Lei de Arbitragem (L. 9.307/96): constitucionalidade, em tese, do juzo arbitral; discusso incidental da constitucionalidade de vrios dos tpicos da nova lei, especialmente acerca da compatibilidade, ou no, entre a execuo judicial especfica para a soluo de futuros conflitos da clusula compromissria e a garantia constitucional da universalidade da jurisdio do Poder Judicirio (CF, art. 5, XXXV). Constitucionalidade declarada pelo plenrio, considerando o Tribunal, por maioria de votos, que a manifestao de vontade da parte na clusula compromissria, quando da celebrao do contrato, e a permisso legal dada ao juiz para que substitua a vontade da parte recalcitrante em firmar o compromisso no ofendem o artigo 5, XXXV, da CF. Votos vencidos, em parte - includo o do relator - que entendiam inconstitucionais a clusula compromissria - dada a indeterminao de seu objeto - e a possibilidade de a outra parte, havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, recorrer ao Poder Judicirio para compelir a parte recalcitrante a firmar o compromisso, e, conseqentemente, declaravam a inconstitucionalidade de dispositivos da Lei 9.307/96 (art. 6, parg. nico; 7 e seus pargrafos e, no art. 41, das novas redaes atribudas ao art. 267, VII e art. 301, inciso IX do C. Pr. Civil; e art. 42), por violao da garantia da universalidade da jurisdio do Poder Judicirio. Constitucionalidade - a por deciso unnime, dos dispositivos da Lei de Arbitragem que prescrevem a irrecorribilidade (art. 18) e os efeitos de deciso judiciria da sentena arbitral (art. 31). E a Lei de Arbitragem? Viola o princpio da inafastabilidade da jurisdio ou no? Manifestando-se, a Procuradoria-Geral da Repblica: tocou, entre outros, no seguinte ponto: se a sentena arbitral for viciada ou contiver os mesmos vcios da sentena judicial que pode ser combatida por ao rescisria, a sentena arbitral tambm poder ser discutida! No uma inafastabilidade do Judicirio sobre o procedimento arbitral. O Judicirio fica ali, no resguardo. Mas se as partes, dentro da autonomia de suas vontades, sobre direitos patrimoniais disponveis, resolverem compor o conflito na arbitragem, o que o Estado tem que ver com isso? Se formos atrs de estatsticas de causas que efetivamente chegam ao Judicirio, elas so estimadas em menos de 5%. Se temos 100 casos que podem ser levados ao Judicirio, normalmente s 5 so levados ao Judicirio. Ou porque as partes conciliam, ou porque as partes mediam, ou porque usam a arbitragem. Poucos vo a juzo. Mas esses 5 para cada 100 ainda so muita coisa. Se todos levassem ao Judicirio, a que o sistema no funcionaria de forma alguma. A arbitragem complementar e ajuda o Judicirio!

Cuidado: somos formados muito com o vis contencioso. Temos que saber de processo, de recurso! Sempre pensamos no litgio como a soluo. s vezes o litgio no a soluo, pode inclusive ser a pior delas! H processos que ficam 10 anos rodando em nossas vidas. A figura do advogado jurista tem que atuar, tambm, no sentido de evitar que se chegue ao processo. Principalmente o advogado empresarial. Pode custar caro. O que se prefere pagar? Uma arbitragem que vai custar um milho, que ir durar seis meses, ou R$ 500 mil num processo judicial que ir durar 10 anos? melhor gastar o milho. 500 mil em 10 anos se transformam num montante muito maior que um milho. Tempo dinheiro! Questes relativas lei de arbitragem Vejam o art. 3 da Lei de Arbitragem, a Lei 9307/1996: Art. 3 As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula compromissria e o compromisso arbitral. Vocs vo encontrar essas terminologias e logo sabero que conveno arbitral gnero. Sendo gnero, ela possui duas espcies: uma a clusula compromissria e outra o compromisso arbitral. A clusula compromissria e o compromisso so espcies. Qual a diferena? Se entendermos a diferena, saberemos que normalmente, para que tenhamos a arbitragem, precisaremos ter um compromisso. O compromisso arbitral nada mais que um documento assinado entre as partes, contendo o nome delas, a causa em discusso, o juzo arbitral, qual rgo que ir julgar, o direito aplicado e qual o procedimento a ser utilizado, alm de outras informaes. Isso o compromisso arbitral, que submetido arbitragem. Os termos de referncia do compromisso arbitral so submetidos arbitragem. Uma clusula arbitral simplesmente uma clusula em que, antes de o litgio ser formado, permite que se institua a arbitragem. Suponha que o problema ocorre em determinado dia. Normalmente, quando ocorre o problema, poderemos ter no contrato uma clusula arbitral, em que as partes concordam em submeter o conflito arbitragem. No diz nada do procedimento, qual a causa. Diz simplesmente: as partes j qualificadas acordam ou convencionam que, num eventual controvrsia, esta ser submetida ao compromisso arbitral. uma simples meno. Agora notem: depois que a clusula foi assinada, para que tenhamos efetivamente o juzo arbitral, precisaremos do compromisso arbitral, onde estaro os termos de referncia da arbitragem. A clusula arbitral vem antes do litgio, e o compromisso arbitral contemporneo ao litgio. o que se diz ao rbitro: a causa, quem so as partes, o direito e o procedimento ao juzo arbitral. Ah, e se eu assinei a clusula arbitral e acontece o litgio, mas eu me recuso a firmar o compromisso! Vocs vero que a prpria LA prev que, se uma das partes assinou sem vcios e se nega depois a firmar o compromisso, ela poder ser compelida judicialmente para que assine o compromisso arbitral. Isso no inconstitucional e j foi discutido no Supremo. Se voc assinou ali e no houve vcio, voc acabou de submeter eventual litgio referente quele contrato arbitragem.

E se as partes, de comum acordo, resolvem cancelar? Claro que podem faz-lo se quiserem, porque isso est dentro da autonomia das vontades. Mas necessria a concordncia das duas. Se voc cancela a clusula arbitral depois por nova conveno, no tem problema nenhum. Desde que ambas concordem. E as ARTs? As Anotaes de Responsabilidade Tcnica so declaraes assinadas por engenheiros numa obra em que atestam que foram os responsveis pelo clculo estrutural daquele prdio. Essa ART nevada ao CREA para registro. Se algo vier abaixo, j se sabe quem responsabilizar. No corpo desse documento, que na verdade tambm um termo de compromisso, no qual h uma clusula dizendo que os subscritores declinam arbitragem a resoluo de qualquer litgio que advier desta atividade. A ART utilizada muito para fins de currculo, at para que o jovem engenheiro tenha um portfolio no futuro. E muitos assinam sem sequer saber o que arbitragem. O que acontece neste caso? Temos que pensar em duas coisas: no defeso arguir o desconhecimento da lei. At aonde se pode chegar aqui , principalmente, em clusulas de arbitragem em contratos de adeso envolvendo o consumidor. Na proposta de reforma do Cdigo de Processo Civil existe uma previso expressa de que clusulas de arbitragem em contratos de adeso sero nulas. Em contratos de adeso temos bons motivos para contrabalancear outros princpios, inclusive o da hipossuficincia. Na relao privada entre empresas, com agentes no hipossuficientes, o argumento encontra uma guarida bem menor. E tambm na relao entre construtora ou tomadora de servios e o engenheiro, que no um consumidor; na verdade, ele exatamente aquele que no tem vulnerabilidade tcnica. Portanto, o que resta no assinar a clusula arbitral, ou recusar-se a assinar a ART, se quiser. Outro ponto, outro limite arbitragem: como colocamos, a arbitragem serve para direitos patrimoniais disponveis apenas. Encontraremos no art. 1 da LA: Art. 1 As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. A arbitragem se calca em direitos patrimoniais disponveis. Tambm um conceito aberto, mas mais fcil pensarmos em coisas que no so direitos patrimoniais para sabermos o que est relacionado. Guarda de crianas, por exemplo. No direito patrimonial disponvel. Significa que 99,9% dos casos de arbitragem so levados por empresas em matrias cveis em contratos. Procedimentos e direito aplicvel: aqui tambm ampla a autonomia das vontades. 1 do art. 2: Art. 2 A arbitragem poder ser de direito ou de eqidade, a critrio das partes. 1 Podero as partes escolher, livremente, as regras de direito que sero aplicadas na arbitragem, desde que no haja violao aos bons costumes e ordem pblica. [...]

Como se pode dar a arbitragem? Autonomia das vontades. Tanto em termos processuais quanto materiais. Vamos dar um exemplo claro para entendermos: uma empresa brasileira com uma empresa mexicana. Imaginemos que a brasileira vende bens para a mexicana, e que esse contrato de fornecimento de produtos entre as duas foi celebrado no Mxico. Certo. Em algum momento dessa relao contratual houve um problema. Temos o juzo arbitral e o juzo estatal. Imaginem que no havia uma clusula arbitral e que essa demanda foi para o Judicirio. Qual ser a lei processual que seguir, imaginando que essa ao tenha sido proposta no Brasil? A lei processual brasileira. Qual Direito Material ser aplicado? O Direito material mexicano, porque o contrato foi assinado l. Lex loci celebrationis. Digamos, claro, que no houve impedimentos de ordem pblica, de bons costumes, da moral ou da soberania nacional. Digamos que veio arbitragem. Qual Direito Processual a ser seguido? Quais procedimentos a serem adotados pela cmara arbitral? O que as partes acordarem! Qual ser o direito material a ser aplicado? O que as partes escolherem, tambm. Notaram a diferena? Na jurisdio estatal, as partes esto engessadas. H o procedimento estatal e o procedimento arbitral. Muitas vezes o equivalente lei processual, qual a regra procedimental que se aplicar, os prprios rgos de arbitragem que dispem. Regras de arbitragem da cmara de arbitragem tal. Apresentao de provas feita desse jeito, depoimento das partes assim, comunicao dos atos assim, e assim por diante. As partes podem resolver por limitar a apresentao de provas, por exemplo. Depender do rgo. E o Direito Material? Pode ser at o Direito Japons! problema das partes, e o Estado brasileiro (ou o Estado que for) no deve interferir. E a fora obrigatria? Art. 31 da Lei. Qual o resultado da arbitragem? Art. 31. A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo. A sentena arbitral, ou laudo arbitral, que so sinnimos, produzem um laudo com fora de ttulo executivo judicial. Judicial, e no extrajudicial. Art. 475-N, inciso VII do Cdigo de Processo Civil: Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: [...] IV a sentena arbitral; [...] Mas como assim? O rbitro pode emitir sentena, esse agente privado? Sim! Se a parte se recusar, a outra executar. A sim ela vai ao Judicirio, porque a fase executria privativa do Estado, porque h atos coercitivos. rgo arbitral no pode fazer, por exemplo, penhora.

Pronome de tratamento para se dirigir a um rbitro: sem paranoia com relao a isso. No h tratamento tradicional. Homologao de sentena arbitral estrangeira Ateno agora: sentenas arbitrais estrangeiras. O que define uma sentena arbitral como estrangeira? Art. 34, pargrafo nico da LA: Art. 34. A sentena arbitral estrangeira ser reconhecida ou executada no Brasil de conformidade com os tratados internacionais com eficcia no ordenamento interno e, na sua ausncia, estritamente de acordo com os termos desta Lei. Pargrafo nico. Considera-se sentena arbitral estrangeira a que tenha sido proferida fora do territrio nacional. Fora do territrio nacional. Se proferida fora do Brasil, ela sentena arbitral estrangeira. O critrio para se definir uma SAE o critrio territorial. E qual a consequncia disso? Se temos uma SAE, precisaremos de qu? Homologao. Do mesmo modo que precisamos da homologao de sentena estrangeira proferida por um rgo do Poder Judicirio l de fora. A SAE tambm precisa passar por homologao. muito mais da coerncia: se a sentena estrangeira passou pelo crivo do Judicirio brasileiro para a homologao, tambm se exige que a SAE passe. Notem: quando falamos em homologao, falamos em homologao no Brasil. Havia uma discusso antes: precisava ser homologada na justia no estrangeiro e depois aqui? No isso. Pode ser homologada aqui diretamente depois de proferida pelo rgo arbitral estrangeiro. Depois olhem a homologao, nos arts. 38 e 39, com essa definio essencial. Definio tcnica: se foi proferida fora do Brasil, ela uma sentena arbitral estrangeira e tem que ser homologada aqui. Art. 38. Somente poder ser negada a homologao para o reconhecimento ou execuo de sentena arbitral estrangeira, quando o ru demonstrar que: I - as partes na conveno de arbitragem eram incapazes; II - a conveno de arbitragem no era vlida segundo a lei qual as partes a submeteram, ou, na falta de indicao, em virtude da lei do pas onde a sentena arbitral foi proferida; III - no foi notificado da designao do rbitro ou do procedimento de arbitragem, ou tenha sido violado o princpio do contraditrio, impossibilitando a ampla defesa; IV - a sentena arbitral foi proferida fora dos limites da conveno de arbitragem, e no foi possvel separar a parte excedente daquela submetida arbitragem; V - a instituio da arbitragem no est de acordo com o compromisso arbitral ou clusula compromissria; VI - a sentena arbitral no se tenha, ainda, tornado obrigatria para as partes, tenha sido anulada, ou, ainda, tenha sido suspensa por rgo judicial do pas onde a sentena

arbitral for prolatada. Art. 39. Tambm ser denegada a homologao para o reconhecimento ou execuo da sentena arbitral estrangeira, se o Supremo Tribunal Federal constatar que: I - segundo a lei brasileira, o objeto do litgio no suscetvel de ser resolvido por arbitragem; II - a deciso ofende a ordem pblica nacional. Pargrafo nico. No ser considerada ofensa ordem pblica nacional a efetivao da citao da parte residente ou domiciliada no Brasil, nos moldes da conveno de arbitragem ou da lei processual do pas onde se realizou a arbitragem, admitindo-se, inclusive, a citao postal com prova inequvoca de recebimento, desde que assegure parte brasileira tempo hbil para o exerccio do direito de defesa. E a sentena que no foi homologada no estrangeiro? No foi homologada na origem, ento provavelmente ser contestada aqui porque no chegou nem a ser um ttulo executivo judicial. defensvel. Uma das convenes que regem a arbitragem internacional visam a eliminar o procedimento de homologao em sua prpria justia. Conveno de Nova York sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras, de 1958. Dois rgos so bastante conhecidos por fazerem arbitragem: Cmara de Comrcio Internacional, com sede em Paris, promovendo arbitragens h 90 anos. E a AAA, Associao Americana de Arbitragem, com mais de 50 mil rbitros cadastrados. No confundir com AA. Problema em contrato de fornecimento de medicamento que precisa da enzima K4947, e aqui sobreveio um problema sobre reao dela com o cido butilpropanoico-fenoico (C13H19O2), etc. A Cmara de Comrcio Internacional faz em mdia 5 mil arbitragens por ano. Todas acima de um milho de dlares. Outro ponto que chamamos ateno o caso recente: a Cmara de Comrcio Internacional tem filial em vrios pases, inclusive no Brasil. A CCI de Paris tem uma filial aqui no Brasil. Houve um caso entre duas empresas brasileiras que submeteram o conflito arbitragem na Cmara de Comrcio Internacional no Brasil, e a sentena foi homologada aqui. A Cmara de Comrcio Internacional. Precisa de homologao? No! O critrio territorial. O caso subiu at o Supremo. Foi grande a confuso. O que precisa de homologao a deciso proferida fora do Brasil. Notem que a maioria dos procedimentos arbitrais so irrecorrveis. Na Cmara de Comrcio Internacional h um procedimento de recurso, se as partes quiserem. O que as partes querem resolver o problema, e no querem recorrer. Querem o parecer de especialistas. Depende do rgo arbitral e do que as partes convencionarem. Pensem sempre nisso: o que rege a autonomia das vontades das partes. Vamos seguir. Com relao ainda a essa parte mais internacional da arbitragem, temos algumas convenes que o Brasil ratificou e colocou em seu ordenamento jurdico. Notem mais o aspecto temporal. A Conveno de NY de 1958. As convenes da OEA so da

dcada de 70. O que podemos inferir disso? Houve resistncia brasileira com relao aos institutos. Colocou em vigor depois que houve uma lei de arbitragem. Decreto 1902/9, que Promulga a Conveno Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional, de 30 de janeiro de 1975, e houve tambm o Decreto 2411/97, que Promulga a Conveno Interamericana sobre Eficcia Extraterritorial das Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros, concluda em Montevidu em 8 de maio de 1979. Acordo sobre Arbitragem Comercial Internacional do Mercosul, de 2000, teve regulamentao em 2003, com o Decreto 4719. Casos concretos SEC 633 / EX. SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. 2011/0072243-3 (...) II - A atuao jurisdicional do e. STJ no processo de homologao de sentena arbitral estrangeira encontra balizas nos artigos 38 e 39 da Lei de Arbitragem (...). Se no houver transgresso aos bons costumes, soberania nacional e ordem pblica, no se discute a relao de direito material subjacente sentena arbitral. III - In casu, verificase a existncia de contrato assinado pelas partes com clusula compromissria. Sem embargo, no mbito de processo de homologao de sentena arbitral estrangeira, invivel a anlise da natureza do contrato a ela vinculado, para fins de caracteriz-lo como contrato de adeso. Precedente do e. STF. IV - No h inexistncia de notificao e cerceamento de defesa "ante a comprovao de que o requerido foi comunicado acerca do incio do procedimento de arbitragem, bem como dos atos ali realizados, tanto por meio das empresas de servios de courier, como tambm, correio eletrnico e fax" (...) V - "A propositura de ao, no Brasil, discutindo a validade de clusula arbitral porque inserida, sem destaque, em contrato de adeso, no impede a homologao de sentena arbitral estrangeira que, em procedimento instaurado de acordo com essa clusula, reputou-a vlida" (...) VI - Constatada a presena dos requisitos indispensveis homologao da sentena estrangeira (Resoluo n. 9/STJ, arts. 5 e 6), de se deferir o pedido. Sentena Arbitral homologada. A competncia mesma da homologao de sentena estrangeira judicial. STF, depois STJ. Consta STF na Lei, que de 96. S com a Emenda Constitucional n 45 de 2004 que mudou a competncia. A parte foi citada por empresa courier, fax, o que no um impedimento. E se fosse uma sentena judicial estrangeira? A citao teria que ser pessoal, porque o ru estaria domiciliado no Brasil e precisar-se-ia de carta rogatria. A arbitragem no tem nenhum impedimento. Problema das partes: podem instituir que as comunicaes processuais sero por e-mail. Se voc acordou dentro de sua autonomia da vontade que voc comparecer ao juzo arbitral por e-mail isso problema seu. E homologa-se! Pior, era de adeso o contrato, mas no precisa ser. O STJ entendeu que era invivel analisar a

natureza do contrato. At a prpria ponderao que se faz do juzo delibatrio est relativizada no STJ. Segundo exemplo: SEC 4933 / EX SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. 2010/0077791-8 SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA - DISSDIO INDIVIDUAL DO TRABALHO EXAMINADO POR RGO QUE INTEGRA A JUSTIA DO TRABALHO MEXICANA - ACORDO CELEBRADO - RESOLUO N 09/2005 DO STJ - HOMOLOGAO DEFERIDA. 1. Restou demonstrado que a Junta de Conciliao e Arbitragem de Juarez, Chihuahua, integra a Justia Trabalhista dos Estados Unidos do Mxico, constitui o rgo competente, segundo as leis daquela pessoa jurdica de Direito Pblico Externo, para examinar os dissdios trabalhistas formados entre empregados e empregadores e no ofende a ordem pblica tampouco a soberania nacional. 2. A Lei Federal do Trabalho Mexicana prev, nos moldes da CLT, etapa conciliatria prvia e resguarda, no processo ordinrio realizado perante as Juntas de Conciliao e Arbitragem, o direito ao contraditrio e ampla defesa. 3. Homologao deferida. Matria trabalhista! Homologada corretamente, no entendimento do professor. Arbitragem domstica em matria trabalhista altamente discutvel. Semana que vem: exerccios.