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ASPECTOS CRIMINAIS DO CDIGO BRASILEIRO DE TRNSITO

Jorge Henrique Schaefer Martins


Juiz de Direito em Blumenau/SC e Professor da FURB - Universidade Regional de Blumenau*

Sumrio: 1. Introduo. 2. Crimes de Trnsito: comentrios. 3. Disposies gerais: penais e processuais. 4. Consideraes finais.

1. INTRODUO.
Muitas so as questes que tm provocado reaes populares em nosso pas, com a revolta pela inrcia do Poder Pblico, situando-se dentre elas a problemtica do trnsito. O grande nmero de mortos e mutilados, que a cada ano engordavam as estatsticas sem que nada de concreto fosse realizado no sentido de modificar o estado de coisas, vinha provocando o descrdito nas instituies, ocasionando a disseminao do sentimento de impunidade.

* Palestra proferida a convite da Associao dos Advogados Criminais do Estado de Santa Catarina - ACRIMESC, Subseo de Blumenau, em 09.03.98.

Com o objetivo de modificar tal situao foi, aps longo perodo de gestao no Congresso Nacional, sancionada a Lei 9.503, de 23 de setembro de 1997, que passou a vigorar em 22 de janeiro de 1998. Ocorre que, no aodamento de se compatibilizar os interesses de preveno com a represso propriamente dita, equvocos foram praticados, sendo criadas questes jurdicas tormentosas que j esto a despertar controvrsias. O Novo Cdigo Nacional de Trnsito, que denominado Cdigo Brasileiro de Trnsito, regula o sistema nacional de trnsito, dita normas gerais de circulao e conduta, trata de pedestres e condutores de veculos no motorizados, da educao para o trnsito, da sinalizao, dos veculos, seu registro e licenciamento, da habilitao para a conduo de veculos automotores, dispe sobre as infraes, penalidades, medidas administrativas e processo administrativo, alm de inovar, ao criar crimes especificamente de trnsito. Talvez, e isso ser abordado no decorrer deste estudo, devesse a comisso encarregada de elaborar a novel legislao, ter deixado para a reforma do Cdigo Penal, ou mesmo para outros juristas encarregados de estudar, isoladamente, crimes cometidos no trnsito, a tarefa de dispor sobre o assunto. Tem-se, assim, um Cdigo que como proposta valioso, pelo propsito de ser uma resposta violncia no trnsito brasileiro, minorando as trgicas conseqncias que dele decorrem, mas peca nos aspectos jurdicos. Est produzindo, nesse incio de vigncia, em face do comprometimento da mdia, que buscou divulg-lo e traz-lo ao conhecimento pblico, efeito altamente positivo, como se pode observar pelos nmeros de eventos e vtimas que diminuram de forma considervel. Contudo, no demais temer que no curso do tempo, venha a ele a ser desmascarado, vindo a pblico a dificuldade

de sua implementao a nvel penal e processual penal, quando ento, como comum, buscaro os menos informados e os mal intencionados, responsabilizar o Judicirio pela ineficincia da lei. , portanto, conveniente que se traga a pblico suas mazelas, buscando provocar a correo, antes que os defeitos suplantem as virtudes.

2. Crimes de Trnsito: comentrios.


O Captulo XIX, Seo II, do Cdigo Brasileiro de Trnsito, nos arts. 302 a 312, cuida dos crimes em espcie, atinentes circulao de veculos. O primeiro deles, o homicdio culposo na direo de veculo automotor (art. 302), que contm, j em sua definio, uma impropriedade: no informa a conduta criminosa (matar algum, visto que ao contrrio do que ocorre no crime previsto no Cdigo Penal, no existe a referncia ao delituosa). Alm disso, causa perplexidade a criao de uma nova modalidade de crime, que encontra similar em infrao prevista no Cdigo Penal, em seu art. 121, 3, que trata das mortes ocasionadas pela imprudncia, negligncia ou impercia, e que recebem punio inferior (deteno de 1 a 3 anos), feito o confronto com a nova disposio legal (deteno de 2 a 4 anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor, sem prejuzo da aplicao do contido no art. 297, do CBT). Por qual razo se deve afirmar que o responsvel por uma morte em acidente de circulao, deve receber pena mais gravosa que o responsvel por morte havida em razo de desabamento de prdios ? Qual a razo cientfica a justificar tal opo ?

A resposta fica no ar. Prevaleceu unicamente a vontade do legislador, que talvez desconhecendo o princpio da eqidade, resolveu que a morte no trnsito mais sria que a morte das vtimas do Bateau Mouche. Idntica a situao da leso corporal culposa: existem, a partir da vigncia do CBT, duas modalidades de crime. A prevista no Cdigo Penal, cuja pena varia de 2 (dois) meses a 1 (um) ano de deteno, e a contida no art. 303 do novo normativo, que prev como apenao deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor, sem prejuzo da aplicao do contido no art. 297, do CBT. Alm da injustificada distino entre um e outro fato, criou-se a possibilidade hipottica de algum, sendo denunciado pela prtica da leso corporal culposa na direo de veculo automotor, dizer que atropelou a vtima, ou colidiu o veculo, intencionalmente, pois assim poderia vir a obter o reconhecimento da leso corporal leve dolosa (isso caso as leses assim se qualifiquem), cuja pena de 3 (trs) meses a 1 (um) ano de deteno. Para ambos os delitos, incidem as causas de especial aumento de pena que autorizam o acrscimo da pena privativa de liberdade de 1/3 (um tero) metade, caso o agente no possua permisso para dirigir ou carteira de habilitao, cometa o crime em faixa de pedestres ou calada, deixe de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente e, no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte ou passageiros (art. 302, p. nico, incisos I, II, III e IV, e art. 303, p. nico). A primeira das causas majorantes de fcil aferio, bastando certido do departamento competente. A referente faixa de pedestres ou calada, dever restar demonstrada por expressa e incontroversa indicao em laudo, ou confirmada pela prova oral. A concernente omisso de socorro, depender dos elementos probatrios colhidos, pois condicional. A ltima, res-

tar clara em virtude do tipo de veculo e da condio funcional do agente. O art. 304 trata de um crime omissivo, que a omisso de socorro por ocasio de acidente, quando o agente deixa de prest-lo vtima, ou no podendo faz-lo diretamente, por justa causa, deixa de solicitar auxlio da autoridade pblica, punido com deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa (que a do Cdigo Penal). Existe a ressalva de que no ser punido autonomamente, caso constitua elemento de crime mais grave. Ocorre aqui, outra impropriedade. A omisso de socorro, nos casos de homicdio e leses corporais culposas na direo de veculo automotor, no elementar dos respectivos crimes, mas sim, causa de especial aumento de pena. De qualquer sorte, no se pretendeu - o que seria absurdo e inaplicvel -, a incidncia dplice do mesmo motivo. A respeito desse dispositivo, conveniente a transcrio da seguinte manifestao:
A omisso de socorro vtima leva o condutor de veculo a ter pena de seis meses a um ano. A mnima desse tipo foi aumentada em seis vezes em relao correspondente da omisso de socorro do art. 135 do Cdigo Penal. No entanto, ela no se aplica nem aos casos de homicdios culposos e nem s leses corporais culposas. Isso se deve ao fato de que a omisso de socorro causa expressa de aumento de pena em ambos os delitos. A quem se aplica ento o tipo autnomo ? A nica hiptese possvel, descoberta em recente seminrio promovido pela Escola do Ministrio Pblico a de um motorista - sem qualquer culpa - atropelar algum e omitir-se a prestar socorro. S nessa hiptese aplicar-se-ia o tipo do art. 304. Ora, se ele no obrou com culpa na atitude antecedente (o atropelamento) ento qual a razo do gravame quele agente que em nada difere do autor de uma omisso de socorro simples, prevista no CP ? Deve algum ser pu-

nido pelo simples fato de, mesmo sem culpa no ato antecedente, estar na direo de veculo automotor quando omite socorro vtima ? Existe responsabilidade objetiva no Direito Brasileiro pelo simples fato de estar o agente em lugar que o legislador quer que ele esteja ? 1

Verifica-se, de novo, a pretenso de erigir o fato decorrente de acidente de circulao, como mais gravoso que outros havidos em circunstncias diversas. Alm disso, o pargrafo nico, como se precavendo contra manifestaes jurisprudenciais benevolentes, dita que o crime se configura mesmo que outros supram a assistncia vtima, ou tenha ela sofrido morte instantnea, ou ferimentos leves. A lei draconiana, visa punir de qualquer forma. No importa se a vtima foi por outros socorrida. Pouco importa que no mais necessitasse de socorro, em face de seu bito imediato, ou ainda, de que dele no necessitasse. O art. 305, define um crime cuja constatao e reconhecimento sero complexos: busca punir o agente (condutor de veculo), que se afasta do local do acidente, para fugir responsabilidade penal ou civil que possa vir a lhe ser atribuda, com pena varivel de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, ou multa. Comentando o dispositivo, assim se manifestou o magistrado paulista LUIZ FLVIO GOMES:
No art. 305 (fuga do local) no se vislumbra com facilidade o bem jurdico tutelado. No homicdio a vida, na leso corporal a integridade fsica, na embriaguez ao volante

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( 1 ) SHECAIRA, Srgio Salomo, Primeiras Perplexidades sobre a Nova Lei de Trnsito, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, p. 3.

a incolumidade pblica (segurana viria), etc. E no 305 ? Algum poderia dizer: a obrigao de se responsabilizar penal e civilmente. Mas essa obrigao de cunho antes de tudo moral. E pode o legislador transformar em crime uma obrigao moral ? Continua vlida a confuso entre Direito e moral ? 2

Deve ser dito da existncia de dvidas sobre a constitucionalidade da pena prevista ao crime, em razo da dependncia com o reconhecimento da responsabilidade civil, o que pode vir a colidir com a vedao de priso civil por dvida, excetuadas as hipteses de obrigao alimentcia e depositrio infiel (art. 5, inc. LXVII, da Constituio Federal. sabido que o uso de lcool, ou outras substncias que provoquem mudana comportamental ou diminuam os reflexos do motorista, constitui risco para o trnsito. Essa razo motivou a transformao do que anteriormente era somente uma contraveno penal (art. 34, do D.L. 3.688/41), em crime apenado com rigor, cuja conduta est descrita no art. 306 (6 meses a 3 anos de deteno, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor). Mas h a necessidade de se estabelecer que a bebida alcolica deve ter o grau de ingesto demonstrado por bafmetro, ou por exame sangneo. O art. 276, do CBT, dita que a concentrao de seis decigramas de lcool por litro de sangue, j demonstra a impossibilidade do agente conduzir veculo automotor. O dispositivo seguinte, art. 277, estabelece:
Todo condutor de veculo automotor, envolvido em acidente de trnsito ou que for alvo de fiscalizao de trnsito, sob suspeita de haver excedido os limites previstos no artigo

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( 2 ) GOMES, Luiz Flvio, CTB: Primeiras Notas Interpretativas, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, p. 4.

anterior, ser submetido a testes de alcoolemia, exames clnicos, percia ou outro exame que por meios tcnicos ou cientficos, em aparelhos homologados pelo CONTRAN, permitam certificar seu estado.

Necessrio se faz observar, que o artigo diz que o condutor ser submetido aos exames necessrios para aferir seu estado, mas a obrigatoriedade, na forma da redao, direciona-se ao agente de trnsito, no se vislumbrando a existncia de norma cogente determinando que o condutor se submeta ao teste proposto. perfeitamente possvel concluir-se que ele esteja autorizado a recusar-se a faz-lo, com base no contido no art. 5, inciso II, da CF, como tambm na falta de obrigatoriedade de permitir a produo de prova contra si mesmo, o que afrontaria o preceito da amplitude de defesa, igualmente previsto no art. 5, da Magna Carta, em seu inciso LV. Como agir em tal situao ? Verificando o agente de trnsito que visvel o estado de embriaguez, ocorrendo a recusa do condutor de veculo, dever certificar o estado e a recusa, em documento subscrito por testemunhas, que valer como prova. Pode-se pensar em obstar a validade de tal informe, em vista do Cdigo de Processo Penal, que se aplica subsidiariamente s infraes de trnsito (art. 291, CBT), dispor em seu art. 158, que em se tratando de infraes que deixem vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, no sendo suprido sequer pela confisso do acusado. No exemplo ora mencionado, a no efetivao do exame decorreu da negativa do condutor do veculo, que no poder alegar o vcio, para o qual concorreu, em seu favor, aplicando-se o disposto no art. 167, do mesmo diploma, que estabelece
No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.

Dessa forma, a embriaguez poder ser analisada pelo juiz, no obstante a ausncia do exame especfico. Assentindo em submeter-se ao bafmetro, ou qualquer outra modalidade de exame, como dever se revestir o documento para surtir efeito como prova criminal ? Aplica-se o contido no art. 159, caput, e , do CPP, exigindo-se que seja ele efetivado e firmado por dois peritos oficiais, ou por duas pessoas idneas, devidamente compromissadas. Portanto, a materialidade, em tal condio, no difere do previsto no estatuto processual penal, em vista da inexistncia de disposio especfica do CBT sobre o assunto. A considerar, ainda, que a denominada substncia de efeitos anlogos, mencionada no art. 306, definida pelo p. nico do art. 277, como substncia entorpecente, txica ou de efeitos anlogos. No existe a previso, no CBT, de dosagem de estupefaciente, que torne desaconselhvel a direo de veculo automotor. Nesse caso, por conseguinte, indispensvel que os peritos, oficiais ou leigos compromissados, informem a concentrao encontrada, explicitando as razes pelas quais ocasionam o estado incompatvel com o ato de dirigir. Necessrio explicitar, ainda no que concerne a esse crime, a imprescindibilidade da concomitante configurao da exposio a dano potencial incolumidade de outrem.
Das questes relacionadas tipicidade, de grande relevncia a que se refere aos tipos que vieram para substituir os arts. 32 e 34 da LCP (dirigir sem habilitao e direo perigosa), quais sejam, os contidos nos arts. 306, 309 e 311. Nota-se que o primeiro deles alude expressamente ao dano abstrato, por meio do seguinte complemento norma incriminadora: ...expondo dano potencial a incolumidade de outrem; enquanto os demais

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contm apenas a expresso gerando perigo de dano. Da certamente haver de surgir questionamento sobre se os tipos dos arts. 309 e 311 so de dano concreto ou dano abstrato, a partir da constatao de que o legislador, ao definir como crime a conduta especfica de conduzir veculo ... sob a influncia de lcool ou substncia anloga, no exigiu que o perigo se manifeste concretamente para a caracterizao da infrao. Ao que parece, imaginou o legislador que a adoo de forma simples para expor a exigncia do perigo nesses tipos penais seria suficiente boa interpretao, haja vista a existncia de norma explcita e alusiva ao perigo abstrato no art. 306, in fine. Esqueceu-se, talvez, que entre os artigos mencionados, gerando a confuso terminolgica, situa-se o art. 308, que define crime de perigo concreto (participar ... de corrida, disputa ou competio automobilstica no autorizada ...desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada) - grifamos. 3

Estabelece-se nova oportunidade para discusses interminveis sobre o tema, at que a jurisprudncia venha a pacificar a interpretao. O crime do art. 307 no comporta maiores dvidas, em vista de cuidar dos casos em que haja descumprimento (violao) da suspenso ou proibio de obteno da permisso ou habilitao para dirigir veculo automotor, imposta com base no CBT, aplicando-se como apenaes a deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa, alm da imposio de novo perodo de suspenso ou proibio, com o mesmo lapso do descumprido. Acresce o pargrafo nico, incorrer nas mesmas penas, quem tendo sido condenado, deixar de entregar no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, a permisso para dirigir ou a carteira de ____________________

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( 3 ) ROCHA, Luiz Otavio de Oliveira, Cdigo de Trnsito Brasileiro: Primeiras Impresses, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, pp. 6/8).

habilitao. As competies no autorizadas, ocorridas em vias pblicas, foram erigidas categoria de crime, no art. 308, exigindo-se, no entanto, que resultem dano potencial incolumidade pblica ou privada. No h dvida de que houve acerto na definio da atitude delituosa, pois se trata de tentar coibir prtica efetivamente perigosa, e da qual podem resultar conseqncias funestas. H, nesse caso, clara diferena com as previses dos arts. 306, 309 e 311, como antes salientado. Enquanto eles cuidam da exposio a dano potencial incolumidade de outrem, ou se referem gerao de perigo de dano, casos em que se evidencia o perigo abstrato, no caso dos rachas ou pegas, exige-se o perigo concreto, real. Objetivando prevenir que pessoas sem permisso ou no habilitadas, venham a dirigir veculos, o art. 309 pune a conduta como crime, evidenciado o perigo abstrato que disso decorrer. O art. 310, tem sentido semelhante, em razo de buscar responsabilizar criminalmente quem, possuindo veculo automotor, venha a permitir, confiar ou entreg-lo a quem no esteja legalmente autorizado a dirigir, ou com o direito suspenso, ou ainda, quem por razes de sade, fsica ou mental, ou mesmo em face de embriaguez, no tenha condies de conduzi-lo em segurana. indiscutvel ser necessrio o prvio conhecimento do agente da proibio havida com relao a quem ser entregue o veculo, o que configurar o dolo. Ausente a cincia, no h como se punir, pois inexiste a previso da conduta culposa.

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A velocidade incompatvel com a segurana nas proximidades de escolas, hospitais, estaes de embarque e desembarque de passageiros, logradouros estreitos, ou onde haja grande movimentao ou concentrao de pessoas, gerando perigo de dano, passou a ser conduta delituosa, verificando-se a inteno de punir a irresponsabilidade de quem, verificando a existncia de risco de atropelamento, continue a dirigir de forma rpida, propiciando maiores condies de ocorrncia de tal evento. O crime do art. 311, por conseguinte, de fcil interpretao e configurao, observando-se que no h distino entre as vias de trnsito urbanas ou rurais, de trnsito lento ou rpido, aplicando-se indistintamente. Por fim, h o crime do art. 312, com a complementao do pargrafo nico, que trata da inovao artificiosa, caso ocorrente acidente automobilstico com vtima, do estado de lugar, coisa ou pessoa, com o propsito de induzir em erro o agente policial, o perito ou o prprio juiz da causa. Busca-se, dessa forma, evitar que os informes que possam vir a ser obtidos pela condio das coisas, pessoa e lugar, venham a ser adulterados, produzindo no agente policial que atende ao fato, no perito que realiza o exame tcnico respectivo, impresses falsas, que produzam prova em sentido inverso ao real. Como conseqncia final, ocorreria a induo do julgador em equvoco. Para finalizar esse tpico, conveniente dizer que os dispositivos assemelhados, que tratam da matria no Cdigo Penal, perderam a eficcia com relao aos crimes de trnsito. o que se deu com o contido no art. 121, 3, 129, 6 e 135, todos do CP, os quais, por fora da regra contida no art. 12, do mesmo diploma, no mais incidem nos fatos havidos em acidente de circulao ocorridos aps 22 de janeiro de 1998, s prevalecendo em relao aos fatos pretritos, por fora da vigncia do art. 5, inciso XL, da CF.

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3. Disposies gerais: penais e processuais.


As disposies gerais do Cdigo Brasileiro de Trnsito, contidas nos arts. 291 a 301, contm normas de carter penal e processual penal, muitas delas podendo ocasionar divergncias interpretativas. Inicia-se pelo art. 291, que dispe em seu caput, uma questo bvia, que a aplicao subsidiria dos Cdigos Penal e de Processo Penal, quando inexistente conflito, assim como as disposies da Lei dos Juizados Especiais, no que couber. O pargrafo nico, traz previso que j tem permitido manifestaes dspares, quando afirma serem aplicveis os arts. 74, 76 e 88, da Lei 9.099/95, aos crimes de trnsito de leso corporal culposa, de embriaguez ao volante e de participao em competio no autorizada. Ora, o art. 74, da Lei dos JEsp, cuida da composio dos danos civis, o qual, efetivado, representa a renncia ao direito de queixa ou representao (p. nico, do art. 74), cuidando-se de instituto compatvel com as denominadas infraes de menor potencial ofensivo, definidas pelo art. 61, do mesmo diploma, como as contravenes penais e os crimes a que a lei no comine
pena mxima no superior a um ano, excetuados os casos em que a lei preveja procedimento especial.

Da mesma forma, o art. 76, da Lei 9.099/95, trata das hipteses onde o Ministrio Pblico, estando legitimado para a deflagrao da ao penal (em face de se tratar de infrao de ao penal de iniciativa pblica condicionada, ou de ao penal de iniciativa pblica incondicionada), possa propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, tambm exigindo-se cuidar-se de infrao de menor potencial ofensivo.

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Por ltimo, o art. 88, o qual dita que a ao penal em crimes de leses corporais leves e culposas, depender de representao.

Como interpretar e aplicar referidos mandamentos ? O crime de leso corporal culposa de trnsito, tem como apenaes previstas a deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos de deteno, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor, sendo ainda possvel a aplicao do previsto no art. 297, do CBT; a conduo de veculo sob influncia de lcool ou substncia anloga, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem, prev como reprimenda a deteno de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos de deteno, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor, sendo ainda possvel a aplicao do previsto no art. 297, do CBT e, o crime de participao, na direo de veculo automotor, de competio no autorizada em via pblica, resultando dano potencial incolumidade pblica ou privada, tem como penas a deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos de deteno, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor, sendo ainda possvel a aplicao do previsto no art. 297, do CBT. No se constituem, como o caso da leso corporal leve (art. 129, caput, do CP) ou a leso corporal culposa (art. 129, 6, do CP), ou ainda, a contraveno penal de direo perigosa em via pblica (art. 34, da LCP), em infraes de menor potencial ofensivo, na medida em que as penas privativas de liberdade previstas suplantam a quantificao enunciada para o seu reconhecimento. Destacam-se, j de incio, duas correntes: a primeira, que conta com o respaldo de Damsio E. de Jesus 4, posiciona-se no sentido de serem inaplicveis os institutos da conciliao e transao, pois nesses crimes, em face do mnimo da pena detentiva, so impossveis a composio civil e o acordo penal; a seguinte,

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apoiada, dentre outros, por Julio Fabbrini Mirabete 5, entende vivel a utilizao:
Entretanto, h disposio expressa que aos crimes de trnsito de leso corporal culposa, de embriaguez ao volante e de participao em competio no autorizada aplica-se o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei n 9.099/95. Assim, mesmo perante o Juzo comum, deve ser dada a oportunidade para se tentar a conciliao, com a composio dos danos e a transao, com a aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade.

Parece mais correta a segunda interpretao, na medida em que a nova legislao pretendeu, e o fez de forma expressa, excepcionar a regra geral inserida na Lei dos Juizados Especiais, estendendo a crimes outros, diversos das infraes de menor potencial ofensivo, as mesmas benesses. Tratam-se de legislaes infraconstitucionais, de mesma importncia, o que permite posterior, dispor de forma diversa, sem que isso implique em invalidade (art. 2 e , da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). H, no entanto, que ser ressalvada a expresso no que couber, em face de ser fundamental para a correta exegese do caput, do art. 291. O crime de leso corporal culposa no trnsito, reveste-se das seguintes caractersticas: produz dano, sabendo-se quem a vtima. Isso permite que a vtima venha a acordar com o autor do fato a composio dos prejuzos, tornando invivel a ao penal (art. 74, e p. nico, da Lei 9.099/95); autoriza, caso no se obtenha xito na composio, manifeste a vtima o interesse em v-lo responsabilizado criminalmente, outorgando ao Ministrio Pblico a legitimidade para a deflagrao da ao penal (art. 88, da mesma Lei) e, estando referida instituio investida do direito de buscar a aplicao de uma sano, permite venha a propor a transao penal (art. 76, tambm daquele normativo). ___________________

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( 4 ) JESUS, Damsio E., Dois Temas da Parte Penal do Cdigo de Trnsito Brasileiro, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, p. 10.) ( 5 ) MIRABETE, Julio Fabbrini, Crimes de Trnsito tm Normas Gerais Especficas, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, pp. 13/14).

Diversa a situao dos dois outros delitos. Tanto na hiptese de conduo de veculo sob efeito de lcool ou substncia anloga, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem, como na participao de competio com veculo automotor, em via pblica, da resultando dano potencial incolumidade pblica ou privada, no existe o dano efetivado, e sim o risco de dano abstrato, na primeira hiptese, ou o risco de dano concreto, na posterior; a vtima, a coletividade, no se podendo indicar algum especificamente. Disso resultam conseqncias claras: invivel a tentativa conciliatria para a composio dos danos (art. 74), no se podendo exigir representao (art. 88), posto no existir vtima determinada. Aplica-se, por conseguinte, somente o comando do art. 76, da Lei 9.099/95, para viabilizar a apresentao de proposta de transao penal. Vencidas tais etapas sem que se tenha resolvido a questo, aplicvel o instituto do sursis processual, previsto no art. 89, da Lei 9.099/95, desde que preenchidos seus requisitos. Gize-se, de outra parte, que apesar da determinao expressa de aplicao de dispositivos relativos aos Juizados Especiais Criminais, no se aplica, na apurao do fato delituoso, isto , caso no seja exitosa a conciliao (se couber), ou no tendo havido aceitao da proposta de transao, ou mesmo a proposio, o procedimento sumarssimo previsto naquele normativo. Vigora o procedimento sumrio de deteno, regulado pelo Cdigo de Processo Penal, ao qual, de forma anmala, se acrescem os institutos antes mencionados. Outra questo relevante, tem a ver com a punio de suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilita-

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o para dirigir veculo, que pode ser imposta como penalidade principal, isolada ou cumulativamente com outras penalidades (art. 292, CBT). O significado dessa norma de carter genrico, indicar, ao contrrio da regra comum em sede de direito penal, onde as penas privativa de liberdade e pecuniria so as principais, poder o juiz optar pela aplicao nica da pena restritiva de direitos. Isso significa ser a ele concedido o poder de escolher dentre as penas cominadas, a que ser por ele irrogada, ao contrrio do que normalmente ocorre com os demais crimes, quando a pena restritiva de direitos substitutiva pena privativa de liberdade, como dispe o art. 44, do Cdigo Penal. Assim, em verificando tratar-se de caso de condenao, antes de irrogar a reprimenda, dever explicitar por qual modalidade ou modalidades optou, procedendo em seguida dosimetria especfica. De outra parte, o art. 296 dispe que em sendo o ru reincidente, independentemente das demais sanes penais cabveis, ser dado ao juiz aplicar a penalidade de suspenso de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo. Em tal conformidade, constata-se que o tratamento dispensado a quem j infringiu as normas do CBT mais severo, pois ao contrrio do que prev o art. 292, antes analisado, facultado ao juiz aplicar penalidade diferente da prpria para a infrao penal: um das duas do tipo e a suspenso de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo. Para assim agir, no entanto, no se pode cogitar de deciso sem fundamentao. Dever indicar claramente, os motivos, alm da reincidncia, pelos quais entende cabvel a sano. Uma inovao inteligente, foi a previso da suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo de forma cautelar, no curso da investigao ou da prpria ao penal (art. 294, CBT).

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Fugindo-se da preocupao eminentemente encarceradora que permeia o sentimento comum da populao, que incentivada pela mdia, clama por cadeia a cada crime praticado, autoriza-se o juiz a determin-la, quando evidenciada a necessidade para garantia da ordem pblica. Poder faz-lo de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou mediante representao da autoridade policial. Indispensvel, porm, que a garantia da ordem pblica se evidencie. A respeito desse requisito, colhe-se da doutrina:
Outro comentador, contemporneo do citado magistrado gacho, o Prof. Basileu Garcia, quem melhor elucida a exegese desse mandamento legal, servindo-se at do elemento histrico, numa anlise lcida do assunto. Com a devida vnia, transcrevemos essa lio: Para a garantia da ordem pblica, visar o magistrado, ao decretar a priso preventiva, evitar que o delinqente volte a cometer delitos, ou porque acentuadamente propenso a prticas delituosas, ou porque, em liberdade, encontraria os mesmos estmulos relacionados com a infrao cometida. 6

Obviamente que se deve fazer a adaptao dos preceitos aplicveis para autorizar a priso, para a indicao da suspenso ou proibio da direo de veculo automotor. Tem-se em mente, contudo, a indicao de que deve ela ser adotada, para evitar que o agente cometa novas infraes, pondo em risco a sociedade como um todo. Antecipando-se as alteraes que podero vir a ocorrer no Cdigo Penal, no que respeita s penas alternativas, conforme o texto do Projeto de Lei da Cmara n 32, de 1997, n 2.684/96 na casa de origem, o qual prev, dentre outras modalidades, a prestao pecuniria, o art. 297, do CBT, cria a penalidade de multa reparatria.

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( 6 ) BARROS, Romeu Pires de Campos, Processo Penal Cautelar, Rio de Janeiro, Forense, 1982, p. 198. Consubstancia-se ela em pagamento, mediante depsito judicial em favor da vtima, ou seus sucessores, de quantia calculada com base no disposto no 1 do art. 49 do Cdigo Penal, sempre que houver prejuzo material resultante do crime.

Possvel a constatao de que referida espcie de pena, foi idealizada com o intuito de se resolver duas questes de uma s vez, o que j tem ocorrido no mbito dos Juizados Especiais Criminais. A diferena que, naqueles, o pagamento de verbas indenizatrias acordado entre as partes, e nesse caso, haver a imposio do Estado, por intermdio de seu rgo julgador, aps o curso de ao penal. A execuo, obviamente depender do trnsito em julgado da sentena. Por dano material, entenda-se o prejuzo pessoal, que atingiu a prpria vtima (matria orgnica), como tambm a
perda ou prejuzo que fere diretamente um bem patrimonial, diminuindo o valor dele, restringindo a sua utilidade, ou mesmo a anulando. 7

A exegese do texto legal indica que a multa reparatria obrigatoriamente aplicada, sempre que resultar prejuzo material, acrescendo-se s demais punies aplicveis. O bice que se tem colocado contra a medida, reside na falta de previso no ordenamento processual penal brasileiro, da apurao de prejuzos, como tambm na circunstncia de se prever a utilizao de critrios unilaterais pelos juzes, o que tornaria invlida a cominao, por ofensa aos princpios do contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV, CF). Realmente no se observa nas normas processuais penais, a anteviso de tal situao, mas isso no se constitui em obstculo intransponvel, em virtude do que dita o art. 3, do Cdigo de Processo Penal, que permite a interpretao extensiva e apli-

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cao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito.

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( 7 ) SILVA, De Plcido e, Vocabulrio Jurdico, 8 ed., Rio de Janeiro, Forense, 1984, p. 5, vol. 2.

Existindo disposies sobre o assunto, nas reas civil e processual civil, dever o magistrado, verificando a existncia de danos materiais, seguir os ordenamentos respectivos, admitindo as provas licitamente produzidas, assim como deferindo a produo daquelas pretendidas pelas partes, a fim de ter condies de apurar o efetivo montante dos prejuzos havidos, e condenar validamente o responsvel. Observados tais preceitos, no h como se negar a validade do decreto condenatrio. Outra questo indicada por alguns, como impeditiva da aplicao da multa reparatria, refere-se desnecessidade de iniciativa da parte lesada em buscar a reparao. Com efeito, a multa reparatria ser fixada pelo juiz, independentemente da manifestao de quem houver sofrido as conseqncias do fato. De se observar, que isso no traz em si mesmo qualquer defeito, por no afetar a perspectiva da parte lesada agir por si, no juzo cvel, no impedindo venha a exercer o seu direito de ao. Estabeleceram-se alguns patamares importantes, contidos nos 1 e 3, do art. 297, que dizem respeito ao valor mximo a ser arbitrado, que no poder suplantar o valor do prejuzo demonstrado nos autos, como tambm o desconto do valor da multa, em eventual ao civil de indenizao aforada pela vtima, ou seus sucessores, desde que efetivamente paga. A meno aos dizeres dos arts. 50 a 52, do CP, contida no 2, do mesmo dispositivo, foi infeliz. Isso pela circunstncia de se poder aplicar a previso do art. 50, que regula o prazo e forma de pagamento, assim como o contido no art. 52, que trata da suspenso da execuo, sobrevindo doena mental ao condenado.

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Mas o ordenamento contido no art. 51 , salvo melhor juzo, inaplicvel ao caso, em face da multa reparatria reverter em favor da vtima ou seus sucessores, no podendo, destarte, ser considerada dvida de valor passvel de cobrana pela Fazenda Pblica. Por tratar de crimes especficos, trouxe o CBT ao ordenamento jurdico-penal, circunstncias agravantes especficas para os delitos de trnsito, previstas no art. 298 e incisos. Assim, na segunda fase da dosimetria, a referente s circunstncias judiciais, alm das circunstncias agravantes inseridas nos arts. 61 e 62, do Cdigo Penal, dever o juiz observar a ocorrncia de dano potencial para duas ou mais pessoas, ou grande risco de grave dano patrimonial a terceiros (inciso I); a utilizao de veculos sem placas, ou com placas falsas ou adulteradas (inciso II); no possuir o condutor do veculo permisso para dirigir ou carteira de habilitao (inciso III); estar o condutor dirigindo veculo diverso daquele para o qual possui permisso ou habilitao (inciso IV); dever o condutor, em razo de sua profisso ou atividade, manter cuidados especiais com o transporte de carga ou passageiros (inciso V); esteja sendo utilizado veculo com adulterao de equipamentos ou caractersticas que afetem sua segurana ou funcionamento, de acordo com os limites de velocidade prescritos nas especificaes do fabricante (inciso VI) e, tenha a infrao sido cometida sobre faixa de trnsito temporria ou permanentemente destinada a pedestres (inciso VII). A primeira dessas circunstncias agravantes poder ser de difcil aplicao, em face das dificuldades que podero surgir na aferio do dano potencial para duas ou mais pessoas e, principalmente, quando se tratar do reconhecimento do grande risco de grave dano patrimonial a terceiros. Contendo o inciso expresses de ordem genrica, remetem ao subjetivismo das testemunhas, do perito, ou do prprio juiz, para a avaliao e conseqente reconhecimento, o que poder vir a permitir decises diversas para fatos idnticos.

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As demais, no parecem conter maior complexidade, muito embora se deva fazer uma ressalva. Em se tratando de homicdio culposo e leso corporal culposa havidos em acidente de trnsito, incidem as causas de especial aumento de pena previstas nos p. nicos dos arts. 302 e 303. So elas coincidentes com algumas das circunstncias agravantes: a circunstncia agravante da falta de permisso ou habilitao para dirigir (art. 298, II), confunde-se com a causa de especial aumento de pena que tem redao semelhante (art. 302, p. nico, inciso I); a circunstncia agravante relativa aos cuidados especiais decorrentes da profisso ou atividade, ligada ao transporte de carga ou passageiros (art. 298, V), tem o mesmo sentido que causa de especial aumento de pena (art. 302, p. nico, inciso IV); a ocorrncia do fato sobre faixa de trnsito temporria ou permanentemente destinada a pedestres (art. 298, inciso VII), parcialmente idntica causa de especial aumento de pena que menciona a prtica em faixa de pedestre ou calada (art. 302, p. nico, inciso II). Assim, por evidente a impossibilidade de dupla majorao da pena pelo mesmo motivo, utiliza-se para a exasperao somente a causa especial, prevista especificamente para os crimes de homicdio culposo e leso corporal culposa de trnsito, no se aplicando a tais delitos, aquelas circunstncias agravantes. A derradeira questo tratada pelas disposies gerais do captulo referente aos crimes de trnsito, est contida no art. 301, do CBT. Contm ela previso importante, do ponto de vista processual, como tambm no que se relaciona ao jus libertatis do agente. Disciplina que nos acidentes de trnsito com vtima, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana, caso seja prestado pronto e integral socorro quela. Trata-se de um dos dispositivos mais relevantes, o qual, ao contrrio daqueles que tratam do aprisionamento e da aplicao de mltiplas penalidades, no tem recebido a devida divulgao.

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4. Consideraes finais.
A tendncia excessivamente criminalizadora que tem norteado a preocupao do legislador, ocasiona erros de avaliao, principalmente na definio dos fatos que devam, efetivamente, receber tratamento penal. Muitas so as situaes em que a simples imposio de sanes administrativas j seria suficiente, como se observa no prprio corpo do Cdigo Brasileiro de Trnsito. Casos h, em que a distncia entre a infrao administrativa e o crime, muito pequena, alm de depender da interpretao, em primeiro lugar do agente de trnsito, e no decorrer da apurao, das demais autoridades envolvidas no processo (delegado de polcia, promotor de justia e juiz). A ressurreio de questes j sepultadas, como o caso dos crimes onde se faz necessria a verificao do perigo abstrato ou do perigo concreto, em nada contribuir para o melhoramento do trnsito, ou para a boa administrao da Justia. Houve-se o Congresso Nacional, pelos parlamentares que analisaram e votaram o anteprojeto, com falta de cautela ao dispor sobre as questes penais ou processuais, editando um normativo que apesar de se caracterizar em parte, por medidas vlidas e interessantes, por outro, subverte princpios j assentados no campo penal. A disparidade que existir entre condutas semelhantes, o que atenta contra o princpio da eqidade, a aplicao de mltiplas penas para o mesmo crime, circunstncia que difere do normalmente utilizado para as infraes penais em nosso pas, so situaes que ocasionam perplexidade. mento: Nesse diapaso, colhe-se o seguinte posiciona-

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Como se v, porque a nova lei introduziu novos tipos penais, bem como agravou condutas j antes tipificadas e, ainda, introduziu novos institutos penais, parece que sua edio contribuir para conturbar ainda mais o sistema repressivo brasileiro, o que nos leva a concordar com o posicionamento assumido pelo desembargador Geraldo de Faria Lemos Pinheiro, um dos autores do anteprojeto que - depois de bastante alterado - redundou na Lei n 9.503, no sentido de que melhor teria sido amadurecer a idia mais uma vez, esperando o novo Cdigo Penal, como pretendeu o Ministrio da Justia. 8

A Justia penal, to criticada em sua morosidade, como da conseqncia que disso advm, representada pela impunidade, ter mais motivos para tornar-se lenta: a necessidade de discutir a validade de institutos, da configurao de novos crimes, cuja ao no foi delimitada corretamente. A expectativa que se tem, porm, que as dificuldades que surgiro na avaliao dos casos penais, os problemas relativos aferio da culpa e condenao ou absolvio decorrentes, sejam irrelevantes em comparao com a mitigao do nmero de eventos de circulao. Transfere-se aos juristas e tribunais, a tarefa de aperfeioar o texto legislativo, por intermdio de suas manifestaes, adequando-o, quando possvel, aos preceitos que devem nortear a correta aplicao da lei. Mantendo-se essa esperana, poder-se- enfrentar os problemas com maior nimo.

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____________________ ( 8 ) ROCHA, Luiz Otavio de Oliveira, artigo e informativo


citados, p. 8.

Bibliografia:
BARROS, Romeu Pires de Campos, Processo Penal Cautelar, Rio de Janeiro, Forense, 1982, p. 198. GOMES, Luiz Flvio, CTB: Primeiras Notas Interpretativas, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, p. 4. JESUS, Damsio E., Dois Temas da Parte Penal do Cdigo de Trnsito Brasileiro, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, p. 10.) MIRABETE, Julio Fabbrini, Crimes de Trnsito tm Normas Gerais Especficas, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, pp. 13/14). ROCHA, Luiz Otavio de Oliveira, Cdigo de Trnsito Brasileiro: Primeiras Impresses, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, pp. 6/8). SHECAIRA, Srgio Salomo, Primeiras Perplexidades sobre a Nova Lei de Trnsito, Boletim IBCCrim 61, dezembro/1997, p. 3.

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SILVA, De Plcido e, Vocabulrio Jurdico, 8 ed., Rio de Janeiro, Forense, 1984, p. 5, vol. 2.