Defensoria Pblica Geral do Estado EXCELENTSSIMO(a) SENHOR(a) DOUTOR(a) JUIZ(a) DE DIREITO DA 12 JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA COMARCA DE FORTALEZACE.

AO DE RESCISO CONTRATUAL C/C RESTITUIO DE VALORES.

FRANCISCA

OLIVEIRA

MENDES

NASCIMENTO, brasileira, professora, residente e domiciliada na Rua Managua, n 38, Bairro Papicu, CEP 60.175-275, Fortaleza-Ce, vem, com o devido acatamento, perante V. Exa., atravs do Defensor Pblico e estagiria, que esta subscrevem, propor a presente AO DE RESCISO CONTRATUAL C/C RESTITUIO DE VALORES, contra a CLARO S/A, CNPJ Filial: 40.432.544/0161-40 CNPJ Matriz: 40.432.544/0001-47, localizada na Av. Santos Dumont, 2811 Bairro: Aldeota ,CEP 60.150-161, Fortaleza-Ce, pelos motivos fticos e jurdicos que passam a discorrer para, ao final, postularem:

Defensoria Pblica Geral do Estado INICIALMENTE.

A requerente faz jus aos benefcios da justia gratuita, por ser pobre na forma da Lei, sendo assistido pela Defensoria Pblica (doc. junto), tendo ainda o prazo em dobro para realizar todos os atos processuais, nos termos do artigo 128, I, da lei Complementar Federal n 80/94 e artigo 5 da lei Complementar Estadual n 06/97.

DOS FATOS.

A Sra. FRANCISCA OLIVEIRA MENDES NASCIMENTO foi assaltada no dia 14/11/2010, em frente sua residncia, sendo subtrado-lhe, dentre outras coisas, um telefone celular de marca NOKIA 1101, habilitado junto operadora CLARO. Na ocasio, o aparelho se encontrava com sua filha HERTA OLIVEIRA NASCIMENTO.

Aps o ocorrido, a requerente ligou para a operadora e pediu o bloqueio do chip, sendo informada pelo atendente que o procedimento j havia sido concludo.

Como o assaltante tinha o nmero da requerente gravado na memria do celular, ficou fazendo ameaas de morte e agresses fsicas atravs de telefonemas, o que lhe causou constrangimento e temor por sua vida e integridade fsica.

No dia 06/12/2010, a Srta. Herta Oliveira Nascimento e a autora se dirigiram at uma loja da CLARO para informar que o bloqueio do chip no tinha sido efetuado, bem como solicitar a restituio de quantias cobradas indevidamente, pois se tratavam de ligaes no reconhecidas pela autora e efetuadas em momento posterior ao j mencionado roubo. Na ocasio, inclusive, foi

Defensoria Pblica Geral do Estado externado o interesse em rescindir o contrato, notadamente pelas insistentes ligaes ameaadoras que ainda eram feitas pelos meliantes.

Pois bem, utilizando-se de fatigante processo de desestmulo para o cancelamento do servio, a r conseguiu convencer a autora a renovar seu contrato de prestao de servios de telefonia mvel, salientando, dentre outras promessas, que os valores cobrados indevidamente seriam creditados em sua conta.

Lamentavelmente, at a presente data, as quantias cobradas indevidamente ainda no foram restitudas, o que denota clara quebra contratual do acordo firmado com a autora, para fins de renovao do contrato de prestao de servios de telefonia.

A autora tentou, por todos os meios, solucionar amigavelmente o problema, mas sem obter sucesso, motivo pelo qual no lhe restou outra alternativa seno propor a presente ao objetivando a resciso do contrato firmado, bem como a restituio das quantias cobradas e pagas indevidamente, em dobro e devidamente corrigidas.

DO DIREITO.

Inicialmente, cumpre enfatizar que a questo possui guarida na seara consumerista, posto que Autora e R se encontram na qualidade, respectivamente, de consumidora e fornecedora de servios, conforme apregoam os artigos 2 e 3 da lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor).

A conduta da R, indubitavelmente, caracteriza-se como abusiva, na medida em que se nega, injustificadamente, a restituir o dinheiro pago pelo consumidor.

Defensoria Pblica Geral do Estado A conduta abusiva imprimida pela R ofende, de forma inescusvel, os mais basilares princpios e garantias conferidos aos consumidores, conforme se demonstrar nos pargrafos seguintes:

O CDC, em seu art. 4, estipulou a criao de uma poltica nacional para reger as relaes de consumo. Esta poltica tem por objetivo atender as necessidades dos consumidores, no apenas no que se refere ao respeito de sua dignidade, sade, segurana e proteo de seus interesses econmicos, mais tambm promover a transparncia e harmonia nas relaes consumeristas.

Para tanto, na qualidade de princpios orientadores das relaes de

consumo, o art. 4, CDC, apresenta, dentre outros, o da vulnerabilidade do consumidor, informao, boa-f objetiva e coibio das prticas abusivas, in verbis: Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: (Redao dada pela Lei nO 9.008, de 21.3.1995) (...) I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo; (...) III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art.

Defensoria Pblica Geral do Estado 170, da Constituio Federal), sempre com base na boaf e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores; IV - educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria do mercado de consumo; (...) VI - coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal e utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuzos aos consumidores;

O consumidor , por essncia, a parte mais vulnervel da relao de consumo, visto ser ele hipossuficiente tanto do ponto de vista financeiro, como pelo conhecimento tcnico do servio que est sendo prestado. O reconhecimento desta vulnerabilidade paradigma primordial para firmamento das prerrogativas e direitos do mesmo. Sobre o tema, transcreve-se as palavras de Rizzato Nunes: Tal reconhecimento uma primeira medida de realizao da isonomia garantida na Constituio Federal. Significa ele que o consumidor a parte mais fraca da relao jurdica de consumo. Essa fraqueza, essa fragilidade, real, concreta, e decorre de dois aspectos: um de ordem tcnica e outro de cunho econmico. O primeiro est ligado aos meios de produo, cujo conhecimento monoplio do fornecedor. E quando se fala em meios de produo no se est apenas referindo aos aspectos tcnicos e administrativos para fabricao

Defensoria Pblica Geral do Estado e distribuio de produtos e prestao de servio que o fornecedor detm, mas tambm ao elemento

fundamental da deciso: o fornecedor que escolhe o que, quando e de que maneira produzir, de sorte que o consumidor est merc daquilo que produzido. por isso que , quando se fala em escolha do consumidor, ela j nasce reduzida. O consumidor s pode optar por aquilo que existe e foi oferecido no mercado. E essa oferta foi decidida unilateralmente pelo fornecedor, visando seus interesses empresariais, que so, por evidente, os da obteno de lucro. O segundo aspecto, o econmico diz respeito maior capacidade econmica que por via de regra, o fornecedor tem em relao ao consumidor. fato que haver consumidores individuais com boa capacidade econmica e s vezes at superior de pequenos fornecedores. Mas essa a exceo da regra geral. 1

Por outro lado, a informao (art. 4, IV), mais do que um princpio, um direito bsico do consumidor (arts. 6, III, e 43); um dever do fornecedor (arts. 8, pargrafo nico, 31 e 52); e tambm dever do Estado e seus rgos (arts. 10, 30, 55, 1 e 4, 106, IV).

J a boa-f objetiva um dos mais importantes pilares sustentadores da ordem consumerista, a ser observada tanto por credor como por devedor. A presuno de boa-f decorre no de caractersticas pessoais relativas s partes, mas de atos em concreto, no sentido de respeito ao contratualmente pactuado e legislao correlata. inconcebvel, por conseguinte a presuno de boa-f em relao ao fornecedor que se vale de prticas abusivas.

NUNES, Rizzato. Curso de Direito do Consumidor. 2. ed. So Paulo:Saraiva, 2005, p. 125/126.

Defensoria Pblica Geral do Estado No caso apresentado, no h dvidas de que a requerente no tem a obrigao de fazer o pagamento do valor cobrado indevidamente. O cancelamento do contrato antes do tempo se da pelo fator da requerida agir de m-f, no restituindo o valor pago. Podemos ainda ressaltar que para que haja o cancelamento, a nova regra da ANATEL admite que os contratos sejam rescindidos antes do prazo estabelecido sem que haja nus para o usurio, conforme entendimento da 3 Turma Recursal do Estado de Minas Gerais:

3 Turma Recursal Cvel de Belo Horizonte - Rec. n 024039942529 - Rel. Juiz Jos Afrnio Vilela Boletim n70: Aparelho celular - Furto - Comunicao - Cobranas indevidas - Restituio Furto de aparelho celular - Fora maior que afasta continuidade da obrigao contratualmente prevista Restituio da taxa de cancelamento da linha e faturas posteriormente emitidas - Negativa de resciso contratual insuficiente para caracterizar o dano moral. No pode a empresa obrigar a recorrida a permanecer contratada, quando, por motivo de fora maior, no mais pode utilizar o aparelho celular. Por essa razo, deve ser o contrato rescindido, bem como restitudas parcelas indevidamente cobradas a ttulo de suspenso da linha e faturas emitidas aps a comunicao do fato. A simples negativa da empresa em rescindir o contrato no caracteriza dano moral indenizvel.

Sobre o pagamento da cobrana de valor indevido, valor este feito pelo assaltante, o cdigo de defesa do consumidor normaliza para assegurar assim o direito daquele que se comporta com boa-f.

Defensoria Pblica Geral do Estado O Cdigo do Consumidor traz no pargrafo nico do artigo 42 Art.42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio de indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel

DO PEDIDO.

Diante da conduta ardilosa da R, a Autora se viram compelidos a permanecer vinculados ao contrato, pois sua resciso implicaria no pagamento de multa rescisria,alm de outros encargos.

Por esta razo, a Autora, visando salvaguardar seus direitos, opta por RESCINDIR JUDICIALMENTE O CONTRATO, tutela esta cuja concesso antecipada suplicada com fundamento nos dispositivos legais a seguir elencados.

Estabelece o art. 273, I, do CPC, com redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994, que, in verbis:

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova

Defensoria Pblica Geral do Estado inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; (...)

Estamos diante de dois requisitos essenciais para a concesso da medida, quais sejam: a existncia de prova inequvoca e verossimilhana das alegaes; e haja existncia fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Ademais, ningum obrigado a se associar ou permanecer associado, seno por fora de lei. Quanto prova inequvoca e verossimilhana das alegaes segue farta explanao junto inicial. Notadamente, pelo fato de a R estar promovendo a quebra do contrato, diante da resistncia em restituir a autora quantias indevidamente cobradas.

O risco de dano irreparvel ou de difcil reparao, caracteriza-se pela necessidade de se rescindir o presente contato, sob pena da Autora suportar os encargos contratuais pela resciso antecipada.

Desta forma, necessrio se faz a antecipao dos efeitos da tutela no sentido de rescindir o contrato pelo qual a Autora aderiu ao servio de telefonia mvel prestados pela r.

DO PEDIDO.

Do exposto, requer a V. Exa. que:

a)

conceda antecipao dos efeitos da tutela no

sentido de rescindir os contratos pelo qual a Autora aderiu ao servio de telefonia mvel prestados pela r;

Defensoria Pblica Geral do Estado b) julgue procedente a ao, confirmando a tutela

antecipadamente concedida, de modo a rescindir o contrato de prestao de servios firmado entre as partes, bem como condene a r a restituir, em dobro e devidamente corrigidos, a Autora os valores cobrados e pagos indevidamente, com relao s ligaes efetuadas aps o roubo do aparelho de telefone celular.

Requer ainda a concesso do benefcio da INVERSO DO NUS DA PROVA, nos termos do art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Cite-se a R para, querendo, apresentar resposta sob pena de aplicao dos efeitos da revelia.

Provar-se- o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, especialmente pela documentao acostada, oitiva de testemunhas, depoimento pessoal das partes, percias e outras que se fizerem necessrias, tudo desde j requerido.

Dar-se causa o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), para fins de alada.

Estes termos, Pedem Deferimento. Fortaleza, 27 de setembro de 2011.

___________________________________ Defensor(a) Pblico(a)

__________________________________ Ana Flavia Abreu