UNESC Centro Universitrio do Esprito Santo Direito Empresarial II 2013/1 Professor: Hudson Augusto Dalto

- AULA 02 ESPCIES DE AES

Art. 15. As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares, so ordinrias, preferenciais, ou de fruio.

Aes ordinrias: a que confere ao acionista os direitos de um scio comum, ou seja, os direitos ordinrios de scio. O titular de uma ao dessa espcie no possui nenhuma vantagem, nem se sujeita a qualquer tipo de restrio, relativamente aos direitos que normalmente so atribudos aos scios da sociedade annima. As aes ordinrias concedem, sempre, ao respectivo titular o direito de voto na assemblia geral, de modo que o acionista detentor de mais da metade das aes dessa espcie controlador da companhia e pode, por essa razo, eleger os administradores, aprovar a maior parte de alteraes estatutrias, decidir os assuntos de natureza geral do interesse da sociedade etc... As aes ordinrias so, por definio, aes normais, pelo que atribuem os direitos comuns de acionista; nada lhes retirado ou acrescentado, sendo desnecessrio indicar no estatuto as suas prerrogativas, j que decorrem naturalmente da lei (BORBA, 2010, p. 239). Aes ordinrias so aquelas cuja criao obrigatria em todas as companhias. Conferem ao seu titular direito de voto e aqueles previstos no art. 109 da LSA. Quanto a outros direitos, dependem da classe em que se subdividem. O estatuto da sociedade tem de estabelecer as classes, os direitos, as vantagens especiais e o nmero de aes que cada classe comporta. As aes ordinrias de companhia fechada, de acordo com o art. 16 dessa lei, podem ser de uma ou mais classes (GUSMO, 2011, p. 434). Assinale-se, ademais, que qualquer alterao do estatuto, na parte que regula as classes de ordinrias, salvo estipulao estatutria em contrrio, exigir a concordncia unnime dos titulares das aes atingidas (BORBA, 2010, p. 239), conforme estabelece o artigo 16, pargrafo nico da Lei 6.404/76:
Art. 16 - Pargrafo nico. A alterao do estatuto na parte em que regula a diversidade de classes, se no for expressamente prevista, e regulada, requerer a concordncia de todos os titulares das aes atingidas.

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Alm das aes ordinrias, que todas as sociedades annimas necessariamente emitem, h duas outras espcies, de emisso facultativa: as aes preferenciais e as de fruio, cujo exame reclama maior detalhamento. AES PREFERENCIAIS A ao preferencial atribui ao acionista uma vantagem, relativamente s ordinrias, isto , um tratamento diferenciado. A diferena definida pelo estatuto da sociedade annima emissora do valor mobilirio. Neste documento, deve-se encontrar dispositivo que fixe a referncia relacionada a tal espcie de ao (ULHOA COELHO, 2011, p. 119).
Art. 17. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir: I - em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; II - em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou III - na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I e II. 1o Independentemente do direito de receber ou no o valor de reembolso do capital com prmio ou sem ele, as aes preferenciais sem direito de voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao no mercado de valores mobilirios se a elas for atribuda pelo menos uma das seguintes preferncias ou vantagens: I - direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) do lucro lquido do exerccio, calculado na forma do art. 202, de acordo com o seguinte critrio: a) prioridade no recebimento dos dividendos mencionados neste inciso correspondente a, no mnimo, 3% (trs por cento) do valor do patrimnio lquido da ao; e b) direito de participar dos lucros distribudos em igualdade de condies com as ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao mnimo prioritrio estabelecido em conformidade com a alnea a; ou II - direito ao recebimento de dividendo, por ao preferencial, pelo menos 10% (dez por cento) maior do que o atribudo a cada ao ordinria; ou III - direito de serem includas na oferta pblica de alienao de controle, nas condies previstas no art. 254-A, assegurado o dividendo pelo menos igual ao das aes ordinrias. 2o Devero constar do estatuto, com preciso e mincia, outras preferncias ou vantagens que sejam atribudas aos acionistas sem direito a voto, ou com voto restrito, alm das previstas neste artigo. 3o Os dividendos, ainda que fixos ou cumulativos, no podero ser distribudos em prejuzo do capital social, salvo quando, em caso de liquidao da companhia, essa vantagem tiver sido expressamente assegurada. 4o Salvo disposio em contrrio no estatuto, o dividendo prioritrio no cumulativo, a ao com dividendo fixo no participa dos lucros remanescentes e a ao com dividendo mnimo participa dos lucros distribudos em igualdade de condies com as ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao mnimo. 5o Salvo no caso de aes com dividendo fixo, o estatuto no pode excluir ou restringir o direito das aes preferenciais de participar dos aumentos de capital decorrentes da capitalizao de reservas ou lucros (art. 169).

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6o O estatuto pode conferir s aes preferenciais com prioridade na distribuio de dividendo cumulativo, o direito de receb-lo, no exerccio em que o lucro for insuficiente, conta das reservas de capital de que trata o 1o do art. 182. 7o Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante, qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da assemblia-geral nas matrias que especificar. Vantagens Polticas Art. 18. O estatuto pode assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao. Pargrafo nico. O estatuto pode subordinar as alteraes estatutrias que especificar aprovao, em assemblia especial, dos titulares de uma ou mais classes de aes preferenciais. Regulao no Estatuto Art. 19. O estatuto da companhia com aes preferenciais declarar as vantagens ou preferncias atribudas a cada classe dessas aes e as restries a que ficaro sujeitas, e poder prever o resgate ou a amortizao, a converso de aes de uma classe em aes de outra e em aes ordinrias, e destas em preferenciais, fixando as respectivas condies.

O preferencialista deve usufruir de uma condio vantajosa, no conferida aos demais acionistas. O direito de voto somente pode ser suprimido ou restringido mediante clusula estatutria expressa. Na omisso do estatuto, as aes preferenciais tero direito a voto (GUSMO, 2011, p. 435) Embora a ao preferencial possa ter direito de voto e no silncio do estatuto ela o tem -, comumente esse direito lhe retirado, cumprindo acentuar que, via de regra, a criao da ao preferencial decorre do interesse dos controladores em colocar no mercado de aes que no influam no controle da sociedade (BORBA, 2010, p. 243).
Art. 111. O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais algum ou alguns dos direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com restries, observado o disposto no artigo 109.

Se a vantagem do preferencialista definida no estatuto como a garantia de dividendo mnimo, a companhia, ao distribuir, num exerccio, lucros entre os acionistas, deve, em primeiro lugar, atribuir, a ttulo de dividendos para os detentores de aes preferenciais, pelo menos o valor naquele previsto. Se, aps pagar os dividendos preferenciais mnimos, a sociedade no tem mais lucros para o pagamento dos ordinarialistas, estes nada recebem naquele exerccio, pois os lucros

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sociais foram todos comprometidos no atendimento da vantagem estatutria dos preferencialistas. Se sobram ainda recursos, mas insuficientes para pagar ao titular da ao ordinria o mesmo dividendo, paga-se ao da preferencial. Neste caso, os acionistas, no exerccio em referncia, recebero dividendos diferentes, segundo a espcie de ao que possuem. Se, finalmente, for possvel pagar aos ordinarialistas o mesmo dividendo dos preferencialistas, e ainda restarem recursos a serem distribudos entre os acionistas, eles sero repartidos igualmente entre todos, hiptese em que os scios recebero dividendo igual, independentemente da ao que titularizam. O legislador (art. 17, 4) classificou o dividendo prioritrio em fixo e mnimo. Uma ao com dividendo fixo de R$ 2, depois de aquinhoada com essa importncia, no participar do restante do lucro a distribuir, ainda que esse comporte um dividendo superior; a ao com dividendo mnimo de R$ 2, se o lucro comportar um dividendo superior, receber tanto quanto os demais acionistas. Em suma, o dividendo fixo uma prioridade e uma limitao ao mesmo tempo, enquanto o dividendo mnimo apenas uma prioridade (BORBA, 2010, p. 244). Aes preferenciais so aquelas que atribuem ao titular uma vantagem na distribuio dos lucros da sociedade entre os acionistas. A natureza e a extenso da vantagem devem ser definidas pelo estatuto, que lhes deve assegurar, por exemplo, o recebimento de um valor fixo ou mnimo, a ttulo de dividendos. Outro exemplo de vantagem que o estatuto pode atribuir aos titulares de aes preferenciais o dividendo fixo. Nesse caso, se o que a companhia estiver distribuindo aos acionistas for suficiente apenas para o pagamento do dividendo fixo, ento os ordinarialistas nada recebero naquele exerccio. Se os recursos, contudo, comportarem, alm do pagamento do dividendo preferencial, tambm, o mesmo montante para os ordinarialistas, naquele exerccio os acionistas recebero o mesmo valor a ttulo de dividendo, independentemente da espcie de ao que possuem. Se o dividendo preferencial for fixo, os recursos restantes sero repartidos apenas entre os ordinarialistas. A prioridade no reembolso do capital opera semelhantemente prioridade na distribuio de um dividendo mnimo, colocando-se quando da liquidao da sociedade, de modo a garantir aos beneficirios o direito de receber o capital correspondente s suas aes

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preliminarmente aos demais acionistas, os quais somente seriam reembolsados se e at onde o saldo existente o comportasse. Se houver prmio, alm do reembolso do capital, recebero esses acionistas, prioritariamente, o percentual a esse ttulo estabelecido (BORBA, 2010, p. 245). RESTRIO AO DIREITO DE VOTO Assim como assegura ao seu titular uma determinada vantagem, a ao preferencial pode tambm estar sujeita a restries. Nesse sentido, o estatuto deve definir se os titulares de aes preferenciais tm ou no direito de voto. fato que, na maioria das vezes, os estatutos das sociedades annimas brasileiras negam ao titular de aes preferenciais o voto nas assemblias gerais, o que significa exclu-lo da participao nas decises de interesse da companhia. O preferencialistas sem direito de voto tornar-se, assim, mero prestador de capital. Tem ele direito de fiscalizar como a S/A est sendo administrada, mas no pode interferir nessa administrao. Quando omissos os estatutos na negativa desse direito aos titulares de aes preferenciais, eles podero votar do mesmo modo que os ordinarialistas. Para a subtrao do direito, assim, indispensvel expressa previso estatutria. A conjugao de vantagem e restrio revela-se, tambm, na situao em que os dividendos fixos ou mnimos, quando previstos como preferncia estatutria, no so pagos pelo prazo definido nos estatutos, no superior a trs exerccios consecutivos. Configurada essa hiptese, a clusula estatutria de privao ou restrio do direito de voto tem a eficcia suspensa, e os preferencialistas podem votar amplamente nas assemblias gerais at receberem o dividendo a que tm direito (LSA, art. 111, 1). Assim como goza de vantagem na distribuio de dividendos, o preferencialista pode ter o direito de voto limitado ou suprimido pelo estatuto. DIVIDENDOS CUMULATIVOS E NO CUMULATIVOS. No cumulativo, os dividendos assegurados aos preferencialistas, no pagos num determinado exerccio, devem ser acrescido ao da seguinte. Nos no cumulativos, esse valor desprezado nos exerccios subseqentes.

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A cumulatividade deve ser expressa (LSA, art. 17, 4), omisso o estatuto, os dividendos prioritrios no so cumulativos.
Art. 17, 4o. Salvo disposio em contrrio no estatuto, o dividendo prioritrio no cumulativo, a ao com dividendo fixo no participa dos lucros remanescentes e a ao com dividendo mnimo participa dos lucros distribudos em igualdade de condies com as ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao mnimo.

Os dividendos prioritrios podem ser cumulativos, se assim previstos no estatuto. A cumulatividade da vantagem importa o direito de o preferencialista receber, em exerccios futuros, o dividendo fixo ou mnimo que eventualmente a companhia no pde pagar num determinado ano. Sobre o tema da restrio dos direitos dos preferecialistas, outro dado a considerar a limitao legal para as aes preferenciais sem voto ou com voto restrito; estas no podem ultrapassar 50% do total das aes emitidas (art. 15, 2). AES DE FRUIO As aes de fruio so atribudas aos acionistas cujas ordinrias ou preferenciais foram totalmente amortizadas. (LSA, art. 44, 5) A amortizao a antecipao ao acionista do valor que ele receberia, caso a sociedade annima fosse dissolvida e liquidada. Essa antecipao no pode afetar o capital social. Se a amortizao total, prev a lei a possibilidade de substituio das aes titularizadas pelos acionistas beneficiados com a operao por aes de fruio. As restries relativas s aes de fruio, se no definidas pelo estatuto, devem ser especificadas pela assemblia geral. Desse modo, um preferencialista pode, ao receber aes de fruio em troca das suas preferenciais no votantes, adquirir o direito de voto, se essa , por exemplo, a prescrio constante dos estatutos. H contudo hipteses de limitao dos direitos societrios dos acionistas com aes de fruio que no dependem de previso estatutria ou deliberao assemblear, ou seja, restries que alcanam todos os acionistas com aes integralmente amortizadas: - concorrem ao acervo lquido da sociedade somente aps a compensao em favor das aes no amortizadas;

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- No tm direito ao recebimento de juros sobre o capital prprio. Aes de fruio so as atribudas ao acionista cuja ao ordinria ou preferencial foi inteiramente amortizada. A amortizao a antecipao ao scio do valor que ele provavelmente receberia, na hiptese de liquidao da companhia. Aes de gozo ou fruio so aes amortizadas. A amortizao consiste na distribuio aos acionistas, a ttulo de antecipao e sem reduo do capital social, de quantias que, eventualmente, lhes seriam devidas em caso de liquidao da sociedade. As aes integralmente amortizadas pode ser substitudas por aes de fruio. Estas somente podem ser emitidas em substituio a aes ordinrias ou preferenciais e apenas sobre os lucros ou reservas de lucros, sem ofensa ao capital social. As aes amortizadas conservam os direitos essenciais do art. 109 da LSA. Quando a amortizao no abranger a totalidade das aes de uma mesma classe, deve ser feita pela companhia, mediante sorteio. Em caso de liquidao da companhia, as aes amortizadas somente concorrero ao seu acervo lquido depois de assegurado s aes no amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente (GUSMO, 2011, 437/438).
Art. 44. O estatuto ou a assemblia-geral extraordinria pode autorizar a aplicao de lucros ou reservas no resgate ou na amortizao de aes, determinando as condies e o modo de proceder-se operao. [...] 2 A amortizao consiste na distribuio aos acionistas, a ttulo de antecipao e sem reduo do capital social, de quantias que lhes poderiam tocar em caso de liquidao da companhia. 3 A amortizao pode ser integral ou parcial e abranger todas as classes de aes ou s uma delas. [...] 5 As aes integralmente amortizadas podero ser substitudas por aes de fruio, com as restries fixadas pelo estatuto ou pela assemblia-geral que deliberar a amortizao; em qualquer caso, ocorrendo liquidao da companhia, as aes amortizadas s concorrero ao acervo lquido depois de assegurado s aes no a amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente.

A amortizao poder ser total ou parcial. As aes inteiramente amortizadas podero ser substitudas pelas chamadas aes de fruio, as quais, ressalvadas as restries estatutrias, tero todos os direitos atinentes s aes de que derivaram. As restries a serem impostas pelo estatuto no podero afetar os chamados direitos essenciais de acionista. (BORBA, 2010, p. 246).

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CIRCULAO DAS AES A emisso e a subscrio so operaes do mercado primrio de aes. Envolvem, de um lado, a sociedade annima emissora, na condio de credora do preo de emisso, e, doutro, o investidor interessado em se tornar o titular da ao, devedor desse preo. A ao tambm objeto de operao no mercado secundrio, no caso de o acionista vender a sua participao societria, deixando de ser titular das aes correspondentes. Na verdade, a livre circulao das aes princpio fundamental do regime jurdico das sociedades annimas. A sociedade anmima sempre uma sociedade de capital, do que resulta que o scio pode alienar suas aes independentemente da anuncia dos demais integrantes da sociedade. S nas S/As fechadas o estatuto pode estabelecer limitaes negociao dos valores mobilirios, art. 36. Estas limitaes dizem respeito, basicamente, possibilidade de o estatuto assegurar o direito de preferncia aos demais acionistas, na alienao de aes a terceiros estranhos ao quadro de scio. SUSPENSO DA CIRCULAO As operaes de compra e venda de aes emitidas por sociedades abertas, no mercado de capitais, podem ser temporariamente sustadas, por ato da CVM (Lei 6.385/76, art. 9, 1, I). Trata-se do mais importante instrumento de preveno e correo de prticas irregulares nesse mercado, na medida em que inviabiliza especulaes ou estanca oscilaes artificiais. Estabelecida a suspenso da negociao pela autarquia, todos os agentes do sistema companhias abertas, bolsas de valores, instituies financeiras, corretoras etc... devem estrito acatamento ao ato, e isso, de modo geral, garante plena eficcia determinao suspensiva. A desobedincia ordem de sustao d ensejo a novas medidas preventivas ou sancionatrias por parte da CVM, como, por exemplo, o recesso das bolsas, a cassao de registros etc...