LOS VALORES MOBILIARIOS EN LA LEGISLACiN PERUANA

Alfonso MONTOYA STAHL(*)

(*) El presente artculo fue elaborado con la colaboracin de Juan Manuel Robles Montoya.

l. INTRODUCCiN
Los ttulos valores entendidos como documentos que incorporan derechos patrimoniales surgen alrededor del siglo X en Europa, a partir de los usos y costumbres desarrollados por los comerciantes. El uso de estos documentos se vincula a una etapa de la historia medieval europea caracterizada por el resurgimiento del comercio, las ciudades y el crecimiento poblacional. Su finalidad genrica era facilitar el intercambio permitiendo que derechos patrimoniales -abstractos por naturaleza- se materialicen en un ttulo fsico y puedan ser transferidos con seguridad. As, por ejemplo, se podan incluir en el trfico econmico actual obligaciones de pago de dinero exigibles en el futuro. Sin la materializacin figurada (llamada incorporacin) del derecho patrimonial en un ttulo fsico, el adquirente se haca de una entidad de contenido patrimonial incierto, pues no haba forma de delimitar el contenido exacto del derecho transferido a su favor. Tal como seala Ascarelli: "El adquirente de un crdito nunca estar absolutamente seguro de su adquisicin, ni estar provisto de buena fe lo que haya obtenido. Y no es eso solo: el que adquiere un crdito, adquiere, en cierto modo, una caja de sorpresas, cuyo contenido real siempre es difcil, si no imposible de prever cul sea"(1). De esta forma, es la necesidad de contar con seguridad en el trfico de derechos patrimoniales la que impulsa la aparicin de diferentes documentos que hoy hemos agrupado bajo la categora de ttulos valores. Si bien desde fines de la Alta Edad Media e inicios de la Edad Moderna ya se empleaban con frecuencia en las transacciones comerciales documentos que podemos considerar ttulos valores, es recin varios siglos despus cuando la ciencia jurdica delimita el concepto de ttulo valor a partir del estudio sistemtico de diferentes documentos que incorporan derechos patrimoniales nacidos del uso consuetudinario entre comerciantes. La influencia del pandectismo del siglo XIX -el rigor lgico y afn de sistematicidad que esta corriente de pensamiento jurdico impuso al derecho- tuvo un papel fundamental en esta delimitacin conceptual(2). El concepto de ttulo valor es pues un concepto terico nacido del estudio y sistematizacin de los diferentes documentos cuya existencia vena consagrada ya por varios siglos de uso prctico, inicialmente entre comerciantes, y luego generalizado a miembros de otros estamentos sociales de la poca, dentro de un proceso mayor que doctrinalmente ha sido llamado la "generalizacin del derecho mercantil"(3). El concepto de valor mobiliario, caracterizado en nuestro ordenamiento como una especie dentro del gnero de ttulos valores, se vincula con el uso masivo de ttulos valores en mercados financieros (mercados de valores, especficamente) para obtener recursos. As, es un concepto que agrupa a diferentes ttulos valores empleados para financiamientos a gran escala en el mercado de valores.

Los diferentes ttulos valores agrupados bajo esta categora no son necesariamente de creacin reciente. Por ejemplo, el nacimiento de la sociedad annima (y, consiguientemente, el de las acciones representativas de su capi tal), segn Ngo Ba Thanh, se sita en el siglo XVII y se vincula a las compaas coloniales holandesas. De esta forma, la aparicin de la sociedad annima como estructura societaria est vinculada en su inicio a las grandes colocaciones de acciones necesarias para financiar empresas que requeran de cantidades de capital elevadas y en las que el riesgo era comparativamente alto. Segn la autora citada, "estas compaas coloniales, empresas de grandes riesgos y volumen, necesitaban una forma masiva de explotacin que ellas encontraron en la sociedad por acciones, la cual responda a una doble necesidad: por una parte, el deseo de disminuir los riesgos por su reparticin entre muchas personas, y de la otra, la divisin del capital en numerosas partes sociales, permitiendo as a cada uno suscribir la cuota que desease, y encontrar al mismo tiempo un medio para colocar el dinero"(4). A pesar del uso de determinados ttulos valores como mecanismos de financiacin en mercados de valores desde hace ms de tres siglos, ha sido el explosivo desarrollo de los mercados financieros en general y del mercado de valores en particular en los siglos XIX y XX, as como la creciente regulacin tutelar estatal en dichos mercados, los que han terminado por delimitar con precisin el concepto de valor mobiliario. En el presente artculo nos referiremos a la relacin entre los conceptos de ttulo valor y valor mobiliario, con nfasis en el tratamiento legislativo del concepto de valor mobiliario en nuestro ordenamiento. Finalmente, nos referimos someramente a la desmaterializacin de los ttulos valores, entendida como la representacin de estos prescindiendo del papel. Este ltimo tema no concierne exclusivamente a los valores mobiliarios; sin embargo estos han tenido un rol preponderante en la evolucin de esta forma de representacin.

f) la falta de cumplimiento de algn requisito sealado por la ley para el ejercicio de la accin cambiaria. 19.2. El deudor tambin puede contradecir al tenedor del titulo valor, proponiendo las defensas que se deriven de sus relaciones personales y las que resulten procedentes, segn la ley procesal. 19.3. El demandado no puede ejercer los medios de defensa fundados en sus relaciones personales con los otros obligados del titulo valor, ni contra quienes no mantenga relacin causal vinculada al titulo valor, a menos que al adquirirlo, el demandante hubiese obrado a sabiendas del dao de aquel. (3) PEA NOSSA, lisandro. "Curso de Ttulos Valores". Edtorial Temis S.A. Santa Fe de Bogot, 1992. Cuarta edicin. Pg. 40. (4) Por otra parte, el artculo 5.3 de la Ley de Ttulos Valores ha establecido que en caso de que exista diferencia en la referencia de la unidad monetaria, se entender que su importe corresponde a la moneda nacional, si uno de los importes estuviere expresado en dicha moneda. En caso contrario, el documento no surtir efectos cambiarios. Los importes que no consignen la unidad monetaria, se entendern que corresponden a la moneda nacional.

En todos estos casos, el interesado igualmente podr hacer valer sus mayores derechos frente al obligado, por la va causal. (5) Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 del19 de junio del 2000: Artculo 231.- Forma de transmisin y sus efectos 231.1 El certificado de depsito y el warrant son ttulos valores a la orden y se transfieren por endoso. Sus respectivos endosos producen los siguientes efectos: a) Siendo del certificado de depsito y del warrant, transfiere al endosatario la libre disposicin de las mercaderas depositadas; b) Siendo solo del warrant, confiere al endosatario el derecho de prenda por el valor total de las mercaderas depositadas, en garanta del crdito directo o indirecto que se seale en el mismo ttulo; y c) Siendo solo del certificado de depsito, transfiere al endosatario el derecho de propiedad sobre las mercaderas depositadas, con el gravamen prendario en favor del tenedor del warrant, en caso de haberse emitido este ltimo ttulo. (6) Ley de Ttulos Valores, Ley W 27287 del19 de junio del 2000: Artculo 233.- Derechos que representa el warrant y su ejecucin 233.1. Desde que se perfeccione el primer endoso del warrant, este titulo podr representar adems de la primera prenda en favor de su tenedor sobre los bienes descritos en el tftulo, el crdito garantizado, segn el texto sealado en el ttulo, conforme al artculo 232. Podr igualmente endosarse el warrant en garanta de crditos futuros o sujetos a condicin o que consten en documento distinto a l, segn se seale en el ttulo. (7) Ley de Titulos Valores, Ley N 27287 del 19 de junio del 2000: Articulo 242.Primer endoso 242.1. En el acto de realizarse el primer endoso del titulo, deber consignarse en el mismo documento, el crdito que se garantiza, plazo o plazos de su vencimiento, los intereses acordados y dems condiciones del mismo; constituyendo desde entonces el Titulo de Crdito Hipotecario Negociable, un ttulo valor que representa la hipoteca y el crdito consignado, en favor de su tenedor. 242.2. Con los subsiguientes endosos, se transfieren ambos derechos, tanto el crdito como el derecho real de hipoteca que lo garantiza, sin que el endosante asuma la responsabilidad solidaria a que se refiere el articulo 11 frente al tenedor. (8) El artculo 95 de la Ley General de Sociedades establece que la accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos: a) Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquidacin; b) Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda; c) Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales; d) Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para la suscripcin de acciones en caso

de aumento del capital social y en los dems casos de colocacin de acciones; y la suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones; y, e) separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto. (9) Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 del 19 de junio del 2000: Artculo 10.- Ttulo valor emitido incompleto 10.1. Para ejercitar cualquier derecho o accin derivada de un ttulo valor emitido o aceptado en forma incompleta, este deber haberse completado conforme a los acuerdos adoptados. En caso contrario, el obligado podr contradecir conforme al artculo 19 inciso e). 10.2. Quien emite o acepta un ttulo valor incompleto tiene el derecho de obtener una copia del mismo y no puede ser impedido de agregar en el documento, clusula que limite su transferencia. En tal caso, salvo que se trate del cheque, su transferencia surtir los efectos de la cesin de derechos. 10.3. Si un ttulo valor, incompleto al emitirse, hubiere sido completado contraviniendo los acuerdos adoptados por los intervinientes, la inobservancia de esos acuerdos no puede ser opuesta a terceros de buena fe que no hayan participado o conocido de dichos acuerdos. 10.4. Las menciones y requisitos del ttulo valor o de los derechos que en l deben consignarse para su eficacia deben ser completados hasta antes de su presentacin para su pago o cumplimiento. (10) BONFANTI, Mario Alberto y GARRONE, Jos Alberto. "De Los Ttulos de Crdito". Abeledo-Perrot. Buenos Aires. Reimpresin de la segunda edicin ampliada y actualizada. Pg. 73. (11) Mediante la Resolucin CONASEV N 031-99-EF/94.1 O del 05 de marzo de 1999, se aprob el Reglamento de Instituciones de Compensacin y Liquidacin de Valores. Asimismo, mediante Resolucin CONASEV N 057 -2002-EF/94.1 O del 1 de diciembre de 2002 se aprob el Reglamento Interno de CAVALl ICLV S.A. (12) Por lo sealado, no compartimos la tesis del profesor Csar Dara Gmez, quien afirma que la accin de una sociedad annima se tratara de un trtulo valor complejo al atribuir diversos derechos de participacin al socio (tales como la gestin, las utilidades, etc.). Ver: GMEZ CONTRERAS, Csar Dara. Op. ci!. Pg. 262. Nosotros consideramos que la calidad de simple o compleja atribuible a un ttulo valor est ms relacionada a la naturaleza de los derechos incorporados en el documento cambiario y no a la pluralidad de estos. (13) Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 del19 de junio del 2000:

Articulo 265.- Contenido 265.1. El !ftulo que representa una obligacin debe contener: (...) k) El nombre del tomador en caso de ser nominativo o la indicacin que se trata de un valor al portador. (14) Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 del19 de junio del 2000: Articulo 174.- Contenido del cheque El cheque debe contener: (...) d) El nombre del beneficiario o de la persona a cuya orden se emite, o la indicacin que se hace al portador; (15) BEAUMONT CALLlRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. "Comentarios a la Ley de Ttulos Valores". Gaceta Jurfdica S.A. Lima, 2002. Pg. 190. (16) Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 del 19 de junio de 2000: Artculo 29.- Ttulo valor nominativo