Fiches de Droit international priv 1

Cas pratique de DIP I. La comptence juridictionnelle - dterminer si lespce est dans le cadre du champ dapplication du Rglement Bruxelles I (civil et commercial). Si ce nest pas le cas, lespce est dans le champ du droit commun (Code civil et NCPC) - vrifier quil ny a pas de comptence exclusive des juridictions franaises - application des dispositions gnrales du rglement Bruxelles I : art. 2 et suivants ATTENTION aux rgles spciales comme pour les contrats de lart. 5. II. La loi applicable - qualification lege fori : Caraslanis 1955 - voir si lois de police jouent en la matire - dterminer le critre de rattachement : texte applicable, avantages/inconvnients du critre utilis ATTENTION : conflit mobile art. 3 du Code civil. Et voir Rglement Bruxelles I. - si on nous demande de voir si application doffice possible, parler des droits disponibles ou non, de la preuve de la loi trangre qui sont la fonction du juge - voir si lordre public joue ou pas - voir si un renvoi une autre loi existe III. Conclusion

Textes importants
- Convention de Bruxelles 1968 sur la comptence judiciaire et leffet du jugement en matire civile et commerciale. Cette convention a t un grand succs et adopte mesure que les Etats membres arrivaient : 15 Etats membres puis tendue par convention de Lugano de 1988 ceux qui ne faisaient pas partis de lUE. La convention de 1968 est devenue le rglement du 22 dcembre 2001 Bruxelles I - Convention de Rome 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles est devenue le rglement communautaire Rome I. - Rglement du 11 juillet 2007 Rome II sur la loi applicable aux obligations non contractuelle, entre en vigueur le 11 juillet 2009. - Convention 2004 de est devenue directive Polkenstein du 12 dcembre 2006 relative aux services dans le march intrieur.

Sance 1 : Objet et sources du droit international priv

Vocabulaire Droit International Priv : matire qui tend rgir une situation prsentant un lment dextranit et rgissant les relations entre les personnes prives Conflit de juridiction : concurrence de juridictions de diffrents ordres juridiques connatre dune mme situation Conflit de lois : concurrence de lois de diffrents ordres juridiques rgir une mme situation. ATTENTION : plusieurs juridictions peuvent tre comptentes mais une seule loi est applicable. De mme, un juge saisi peut appliquer toutes les lois du monde, par forcment la sienne. For : juge saisi.

Rgle de conflit : mthode de dsignation des rgles internationales applicables. - indirecte : elle ne statue pas sur le fond mais dsigne la loi applicable pour statuer sur le fond. - bilatrale : dsigne indiffremment la loi du for ou les lois trangres.

neutre : elle place sur un pied dgalit la loi du for et les lois trangres dune part et elle est indiffrente au contenu de la loi applique dautre part. INFLECHISSEMENTS de la rgle de conflit : Clause dexception (chappatoire) : la loi applicable telle situation est telle loi moins quil ne rsulte des circonstances quune autre loi est plus favorable. Rgle coloration matrielle : En principe, la rgle de conflit ne retient quune loi et une seule. Or, le plus souvent dans la pratique contemporaine, la rgle de conflit est assortie de plusieurs rattachements. Elle perd alors sa neutralit et fait des choix substantiels. Doctrine Mthode bilatraliste : on part de la situation et on cherche quel ordre juridique elle doit tre rattache. On dlimite le champ dapplication de toutes les lois du monde sans tenir compte de la volont dapplication effective. Utilise le plus souvent avec la rgle de conflit. Mthode unilatraliste : on part des rgles pour rechercher leur champ dapplication territoriale et dterminer si la situation peut se voir appliquer ces rgles. Chaque ordre juridique applique le champ dapplication de sa loi. Mthode emprunte de souverainet : > droit public, fiscal et pnal > lois de police ou dispositions internationales impratives : on applique la loi du for sans passer par le relai dune rgle de conflits : la loi du for est suffisamment imprative pour ne pas tolrer lapplication dune loi trangre. On parle de loi dapplication immdiate : pas de mdiation de la rgle de conflit, la loi franaise est applique de manire immdiate. Ces lois touchent la lgislation du travail, de la consommation, de la concurrence. Art 3 al.1 du Code civil : les lois de police et de sret obligent tous ceux qui habitent le territoire. Prliminaire des rgles de conflit principales : La procdure Principe de soumission de la procdure la loi du for - les rgles de procdure sont les rgles de fonctionnement du service public de la justice - les rgles de procdure, tout ce qui se passe depuis la naissance dun litige jusquau moment o il va tre tranch, ne visent qu une fin : assurer un dbat quitable entre les parties. Il est prfrable que le tribunal applique les rgles de procdure quil connat donc les siennes propres afin dviter de se fourvoyer avec des rgles de procdure trangres.

Sance 2 : Le statut personnel

Statut personnel : ensemble des questions concernant la personne dans les socits civiles. Classiquement : statut individuel et statut familial. Critres traditionnels de rattachement : nationalit et domicile Nationalit Art. 3 al.3 : les lois concernant ltat et la capacit des personnes rgissent les Franais, mme rsidant en pays tranger. - avantages : stabilit, lien certain (conditions dattribution, passeport, consquences dordre

public) - inconvnients : > la perptuation des statuts trangers constitue un frein lintgration des immigrs. > dans les relations de famille en prsence de deux lois nationales diffrentes : *appliquer cumulativement les lois nationales : cela revient faire prvaloir la loi la plus restrictive *appliquer distributivement les deux lois : Ferrari 1922 : cela revient appliquer des lois diffrentes suivant quon se place une extrmit du lien ou une autre. Ex : divorce. * appliquer systmatiquement la loi de lune des parties la relation : ingalit en prsence dun divorce. Domicile Domicile international : lment matriel (tablissement principal de la personne, le centre de ses affaires) et un lment intentionnel (intention dy demeurer pour un temps indfini). - avantage : soumettre lindividu la loi du milieu dans lequel il vit habituellement - inconvnient : lincertitude, son imprcision, son instabilit ventuelle ; fraude de la dclaration dintention Rivire 1953 : dfaut de nationalit commune, le rattachement subsidiaire est celui du domicile commun des poux Lewandowski 1955 : confirme larrt Rivire Corcos 1961 : en prsence de deux nationalits diffrentes, il faut appliquer la loi franaise en tant que loi du domicile. Tarwid 1961 : le domicile pris en compte est le domicile de fait et non de droit. Nouveau critre de rattachement : rsidence habituelle Rsidence habituelle : tablissement objectif dans un pays donn. On vise la loi du milieu effectif. Critre repris par la Confrence de la Haye de DIP. - avantage de la rsidence habituelle : pas dlment intentionnel, rsidence continue, notion de fait indpendante de toute dcision dune autorit publique - inconvnient : sagissant de personnes ayant une activit internationale et ayant plusieurs tablissements la rsidence habituelle peut changer trs facilement. Place de la volont : facult de choix ou professio juris Lorsquune situation se rattache plus dun Etat aucune des lois en prsence ne jouit dun titre exclusif sappliquer : facult de choix pour les parties.

Sance 3 : Le statut rel

Statut rel : ensemble des modes dacquisition propres au droit des biens (possession, acquisition, prescription) et de la teneur de ces droits (prrogatives du titulaire). Les biens sont soumis la loi du lieu de leur situation : lex rei sitae. Immeubles Pourquoi lex rei sitae ? - Souverainet : limmeuble est un lment du territoire. Intrt de rciprocit : chacun reste matre chez soi donc personne nempite chez le voisin. - Scurit juridique : celui qui se propose dacqurir un bien veut savoir exactement quels sont les droits que des tiers pourront lui opposer. - Certitude du rattachement Problme de la force dattraction du statut immobilier

Art. 3 al.2 : Les immeubles, mmes ceux possds par des trangers, sont rgis par la loi franaise. Stewart 1937 : la loi de situation de limmeuble rgit tous les droits de proprit et autres droits rels immobiliers. Statut immobilier : - Droits rels et leurs prrogatives - Acquisitions de droits rels par des modes propres Pas du statut immobilier mais statut personnel : - succession immobilire : Bendeddouche 1980 : si la dvolution successorale dimmeubles situs en France relve de la loi franaise, ltablissement de la parent ncessaire au jeu de cette dvolution est soumis la loi personnelle des intresss . - rgimes matrimoniaux : Ganey 1525 : application de la loi du lieu de situation du premier domicile commun - capacit daliner un immeuble Volont des parties et dfaut lex rei sitae : contrats constitutifs ou translatifs de droits rels (vente) : Les parties ont la facult de dsigner la loi applicable et si elles ne lont pas fait, on recherchera quelle est la loi des liens les plus troits, normalement le lieu de situation de limmeuble. Meubles Choix de lex rei sitae - Pendant longtemps : statut personnel : adage latin : mobilia sequuntur persona : les meubles suivent la personne. - Req 1872 : la loi franaise est seule applicable aux droits rels dont sont lobjet les biens mobiliers en France. ATTENTION : succession mobilire : loi du domicile du dfunt Moyens de transport : lieu dimmatriculation du bien, location permanente fictive. Conflit mobile On soumet la catgorie du statut rel un meuble qui est dplac dun pays un autre et donc se trouve successivement soumis deux lois. Choix : - raisonner en termes de droits acquis et donner la prfrence au premier crancier - le meuble se trouve en France, il faut lui appliquer le rattachement territorial Socit Diac 1969 : distinction : acquisitions des droits rels, loi source ; contenu des droits rels, loi de situation du meuble. Biens immatriels Socit Fox Europa 1959 : distinction : existence du droit dauteur : loi source ; conditions de protection de lauteur : loi locale.

Sance 4 : Contrats et actes juridiques

Contrat international : contrat mettant en jeu les intrts du commerce international (lment dextranit) Loi applicable au fond du contrat

Hsitations Pendant des sicles, les contrats ont t considrs comme soumis la loi du lieu de conclusion : locus regit actum : prise en compte de la volont des parties. Mais problme de la conclusion fortuite. American Trading 1910 : loi applicable au contrat est celle dsigne par les parties (volont) -> aucune des deux lois ne jouit dun titre exclusif sappliquer : prdominance de la volont : thorie subjectiviste. Rappel de la. 1134 du Code civil # Thorie objectiviste : il faut dterminer lapplication de la loi objectivement : la libert de choix ne peut sappliquer que dans la limite des dispositions impratives de lordre juridique. Donc : - conception unitaire : thorie de la localisation du contrat : en prsence de volont explicite/implicite des parties, application de loi choisie. Sinon, application objective. Mais le plus souvent recherche dune volont implicite : Mercator Press 1980. Nuance : en cas de trop forte discordance entre le choix et ce qui aurait t lapplication objective, lapplication objective joue par intervention du juge. Inconvnient : on ne peut pas choisir une loi tierce la situation. - conception dualiste : application de la volont des parties. En cas dabsence de choix explicite, application objective : Fourrure Renel 1959. Droit positif : conception dualiste : Convention de Rome 1980 Art. 3 et 4 Convention de Rome de 1980 : libert de choix et loi applicable dfaut de choix. Art. 31 de la Convention de Rome de 1980. Le texte nexige pas de lien entre loi choisie et contrat. Volont expresse ou implicite mais CERTAINE Gardes fous : 1) art 33 disposition imprative interne : contrat purement interne : choix de la loi ne peut pas porter atteinte aux dispositions impratives de la loi de cet Etat 2) art. 7 loi de police/disposition internationalement imprative : lors de lapplication de la convention, si loi X est applicable au contrat, il pourra tre donn effet aux dispositions impratives de la loi dun autre Etat si ces dispositions impratives se veulent applicables quelque soit la loi du contrat et si les rattachements le justifient. Art. 41 : les liens les plus troits. Principe de proximit Art 42 : il est prsum que le contrat prsente les liens les plus troits avec lEtat o est tablie la partie qui fournit la prestation caractristique. Ce nest quune prsomption simple : art. 45, clause dexception joue quand la prsomption na manifestement pas fonctionne. (Disparition de la clause dexception dans projet Rome I) Loi applicable la forme du contrat Principe : validit selon la loi du fond du contrat : art. 9 Convention de Rome Locus regit (forman) actum : un acte valable en la forme selon la loi du lieu o il a t pass est valable partout. Pourquoi ? - Les formes nentrent en jeu que ds lors quon sest mis daccord sur le fond. - dune certaine manire, les formes sont interchangeables. En effet, souvent, les rgles de forme sont destines attirer lattention de la personne qui passe lacte sur limportance de

lacte Tempraments - caractre facultatif de la rgle en matire de contrat : Cass. 1953 Chaplin : le contrat est valable sil satisfait aux exigences de la loi de conclusion du contrat ou de la loi du fond du contrat. - les lois de police : rgles de forme internationalement impratives destines assurer la protection de certaines personnes. Ex : matire de droit la consommation ou encore en matire de publicit immobilire.

Sance 5 : Les dlits civils : La responsabilit civile/extracontractuelle

La loi dsigne sert dterminer les conditions et ltendue de la responsabilit. Principe : lex loci delicti : loi du lieu de commission du dlit - Doctrine prconisait que le rattachement de la responsabilit extracontractuelle soit la lex fori : la responsabilit civile tait rpressive, lie au droit pnal - Lautour 1948 : en droit international priv franais, la responsabilit civile extracontractuelle est rgie par la loi du lieu o le dlit a t commis . Justifications : > toutes les personnes agissant dans un mme Etat doivent tre soumises aux mmes rgles de conduite par souci dharmonisation. Du point de vue des parties concernes, auteur et victime du dommage, lapplication de la loi du lieu du dlit se justifie : ce nest pas une surprise, cela correspond leur entendement. Du ct des Etats, les rgles de comportement sont largement des rgles dordre public et le bon ordre sur le territoire veut que chacun rponde de ses actes selon les critres de prudence en vigueur. > le lieu o le dlit a t commis est le seul rattachement objectif la situation > prvisibilit et certitude : les vnements matriels (acte, fait gnrateur) sont localisables. La reconnaissance universelle de la rgle permet dviter le forum shopping qui permet la victime de porter son action devant le tribunal qui appliquerait sa loi qui serait plus gnreuse en matire de responsabilit civile. Attnuations Le loci delicti ne reprsente pas forcment le centre de gravit de la situation : caractre fortuit : les lments matriels de la situation ne sont pas significatifs par rapport lensemble des autres lments. Rattachement subsidiaire : la technique de la prise en considration Dans le cas des accidents de la circulation, la Convention de la Haye de 1971 sur la loi applicable aux accidents de la circulation routire pose le principe de la loi du lieu de laccident mais lorsque tous les vhicules impliqus sont immatriculs dans le mme Etat, on applique la loi du lieu dimmatriculation. Toute rgle de droit a deux lments : conditions (prise en considration) et effets (imputation). Principe : conditions de la loi du lieu de laccident Rattachement subsidiaire : effets de la loi du lieu dimmatriculation du vhicule. Dissociation gographique des lments matriels du dlit ( dlits complexes )

La dtermination du lieu de survenance du dlit fait problme car les lments matriels du dlit (fait gnrateur et dommage) sont rpartis en diffrents territoires. Possibilits : - soit lun soit lautre mais aucun rattachement nest convaincant : ils correspondent aux atteintes respectives des parties. (fait gnrateur, dfendeur et dommage, victime) - application cumulative des deux lois : la responsabilit de lauteur engage si elle lest selon loi du fait gnrateur et loi du lieu du dommage. Cela revient prendre ce quil y a de plus exigeant dans chacune des deux lois - rattachement alternatif au choix du demandeur (victime) : Thorie allemande, ubiquit du dlit. Mais si on donne le choix au demandeur, cela peut paratre excessivement favorable pour lui et svre pour le dfendeur. - il faudrait permettre au juge de choisir auquel de ces deux lieux le dlit se rattache le plus troitement. Inconvnient : pratiquement, il faut faire un procs pour connatre la loi applicable. - proper law : les liens les plus troits, groupement des points de contact en fonction de la politique lgislative, des intrts en jeux. Conception subjective Droit positif : art. 4 et 5 du rglement communautaire du 11 juillet 2007 dit Rome II : libert de choix par les parties. En labsence de choix, lex loci delicti sauf si auteur et victime du dommage ont leur rsidence habituelle dans le mme Etat (loi de cet Etat sapplique). Clause dexception : liens manifestement plus troits. Prliminaire de la mise en uvre des rgles de conflit : La fraude la loi La manipulation ventuelle de la rgle de conflit peut susciter une fraude la loi (violation particulire de la loi qui a pour particularit de sabriter derrire les rgles de droit ellesmmes.) Effets : nullit du statut acquis. - utilisation de la rgle de conflit dans un domaine o un lment est modifiable par les parties (De Beauffremont 1878 Ex : nationalit) ou en prsence dun changement de qualification du rapport de droit ( Caron 1985) - preuve dune intention frauduleuse : dans le seul but de se soustraire la loi normalement comptente Donc 3 tapes : 1) situation incontestablement soumise une loi donc situation intgre 2) cette situation est internationalise par un changement de nationalit, de domicile Et des droits nouveaux sont acquis sous lempire de la loi nouvelle, en particulier un changement de statut 3) les droits ainsi acquis sous lempire de la loi nouvelle (stade 2)) sont exercs dans le ressort de la loi vince (stade 1)). Le comportement de lintress dment son intention affiche, et la fraude.

Sance 6 : Les problmes de qualification

Le conflit de catgories Lorsquune situation soulve un conflit de lois, il faut rapporter cette situation une rgle de conflit donc une catgorie de rattachement donn. En cas dhsitation entre deux catgories, conflit de catgorie. La rgle de conflit dsigne la rgle juridique applicable une situation. Donc caractre synthtique et global de la rgle de conflit. Ex : statut personnel, statut rel, contrats, dlits civils

Cheminement pour choisir entre les catgories : 1) Dterminer si le rattachement dune catgorie est adopt la question pose, caractre fonctionnel de la rgle de conflit. Le but poursuivi par la rgle de conflit (qui se manifeste par llment de rattachement) est-il adapt la question pose ? On recherche la nature juridique dominante de la question pose. 2) Epoux Silvia 1957 : adquation du rattachement la question : bien que la rgle de conflit sexprime dans un enchainement catgorie-rattachement, le rattachement constitue un facteur dinclusion dune question dans une catgorie plutt que dans une autre. Ainsi : > la qualification de la solution de catgorie peut correspondre la solution du droit interne : caractre systmique et codification de la rgle. Prsomption simple qui peut tre dsavoue par une analyse sur le fond. > la qualification peut tre diffrente de la solution interne : la bonne qualification doit tre applique. 3) Epoux Patio 1963 : en cas de liaison systmatique entre les questions poses, la question principale dtermine la catgorie de rattachement de la question subsidiaire. Ex : Incapacit : statut personnel donc action en nullit, statut personnel. Le conflit de qualification Qualification choisie par le for peut tre diffrente de celle retenue par le systme tranger. Conflit de qualification. Discussion Deux choix : - sen remettre la qualification lege causae (que le droit tranger donne la question). Avantage : chaque loi doit entrer en jeu avec ses propres qualifications Inconvnient : les rgles de conflits forment un tout, si on largit une catgorie, on en diminue une autre - sen tenir pour le juge saisi la qualification de son propre systme juridique : qualification lege fori Avantages : souverainet, en prsence de deux considrations diffrentes, il ny a pas lieu de prfrer celle qui nest pas du for, Inconvnient : les conflits de lois ne sont plus un conflit de souverainets mais une question de droit priv. Droit positif : qualification lege fori Caraslanis 1955 : principe de la qualification lege fori affirm. Il faut qualifier la question de droit qui est constitue de lassimilation des faits allgus par le demandeur la prtention. La qualification lege fori ne concerne pas lensemble de lordre juridique seulement la loi applicable.

Sance 7 : Le renvoi
La qualification effectue, deux difficults peuvent se rencontrer : - constatation quun droit tranger dsign par la rgle de conflit renvoie vers une autre loi en vertu dun autre rattachement donc problme de renvoi - le rattachement sest dplac, modification du fait de lcoulement du temps qui fait que la situation est soumise deux lois diffrentes : conflit mobile (cf. statut rel : droits acquis sous empire de loi ancienne conservs, loi nouvelle pour le reste). Tous les systmes nadoptent pas le mme rattachement pour une catgorie donne. Cette situation peut dboucher sur des conflits positifs (2 ordres juridiques sont comptents pour

rgir une mme situation) ou des conflits ngatifs (2 ordres juridiques se considrent incomptents et se dsignent mutuellement comme comptents). Formes du renvoi - renvoi au 1er degr : lordre juridique du for dsigne un ordre juridique tranger qui a son tour renvoie lordre juridique du for - renvoi au 2nd degr : lordre juridique du for dsigne un ordre juridique tranger qui dsigne un troisime ordre juridique. Discussion A lencontre du renvoi - souverainet : porte atteinte lordre juridique du for : mconnaissance des prescriptions des rgles de conflit du for - critiques dordre logique : le renvoi peut prendre 3 formes : > cabinet des miroirs/jeu de tennis international : lordre juridique du for dsigne un ordre juridique tranger qui dsigne son tour lordre juridique du for Pourquoi sarrter un moment donn ? Mais bonne administration de la justice et refus du deni de justice y obligent. Appliquer la loi du for est plus simple et plus commode. > chane de dsignation sans fin : A dsigne B qui renvoie C qui renvoie D En faveur du renvoi - la souverainet ne fonctionne plus : les rgles de conflit ne sont plus que des rgles de droit priv - rocher de Bronze : une situation produit des effets depuis longtemps. Le renvoi a intrt jouer quelque soit le juge saisi afin que la loi applique soit toujours la mme et permette les effets de la situation. Harmonie internationale des solutions. - lencontre du cabinet des miroirs : bonne administration de la justice et refus du deni de justice y obligent. Appliquer la loi du for est plus simple et plus commode. - lencontre de la chane de dsignation sans fin : rare quil y ait plus de 3 ou 4 renvois. Droit positif Admission de principe du renvoi de rattachement Forgo 1878 : admission du renvoi. Solution de principe reprise par Souli 1910 et Birchall 1939. Patio 1950 semble accepter le renvoi au second degr. De toute faon aucune porte ferme. Refus logique du renvoi par exception : justification tenant la rgle de conflit - en matire de contrat, loi des liens les plus troits ; Gouthertz 1972 : en matire de RM, choix des parties ; matire immobilire, loi de situation de limmeuble. - refus du renvoi de qualification par la Cass. Cest une question dinterprtation de la rgle de conflit. Ce sont les considrations qui prsident au choix du rattachement qui doivent prsider ladmission ou au rejet du renvoi. ATTENTION Terminologie : la loi franaise DESIGNE la loi anglaise qui RENVOIE une autre loi. Sance 8 : Lapplication de la loi trangre par la rgle de conflit bilatrale Application de la rgle de conflit Faut-il systmatiquement dclencher la rgle de conflit ou ne la dclencher que lorsque les parties le demandent ?

Art 12 NCPC impose au juge de trancher le litige conformment aux rgles applicables. Donc la rgle de conflit devrait sappliquer. Mais lapplication de la loi trangre peut conduire des difficults pratiques. Bisbal 1959 : la rgle de conflit est facultative si elle dsigne une loi trangre mais obligatoire si elle dsigne la loi du for. Donc pratiquement si on applique la loi du for, on na toujours raison. Rebouh 1988 : la rgle de conflit a un caractre impratif quelque soit la loi quelle dsigne. Coveco 1990 : en principe, la rgle de conflit est suppltive. Mais elle est imprative si elle prsente deux conditions non cumulatives : droits indisponibles et origine conventionnelle internationalement de la rgle de conflit. Mutuelles du Mans 1999 : en principe, la rgle de conflit est suppltive. Mais elle est imprative (application doffice par le juge) sil sagit de droits indisponibles. Etablissement du contenu de la loi trangre Il faut en apporter la preuve. Le juge nest pas prsum connatre la loi trangre. Charge de la preuve Lautour 1948 : cest au demandeur en justice dapporter la preuve de la teneur de la loi. Critre de la prtention. Amerford 1993 : cest celui qui invoque lapplication de la loi trangre de prouver que son application amnerait une solution diffrente de lapplication de la loi du for. Critre de lintrt. Itraco 2005 : le juge a un rle dans la recherche du contenu de la loi trangre : il peut intervenir doffice ou la demande des parties. Il peut se satisfaire des lments fournis par les parties ou rechercher lui-mme des lments prouvant le contenu de la loi trangre. Mode de preuve Le contenu de la loi trangre est un fait. Donc preuve par tout moyen. Mais amnagements : - Le certificat de coutume est une attestation crite sur la teneur dun droit tranger. Mais pour le juge, cela ne constitue quun lment dinformation dpourvu de force obligatoire. > Le certificat de coutume peut maner dautorits officielles (ambassades, consulats trangers en France ou franais ltranger), dune autorit semi publique (chambre de commerce) : le certificat de coutume ne contiendra que les renseignements les plus gnraux. > Le certificat de coutume peut tre dlivr par un particulier : un professionnel dune branche donne (banquier, assureur) ou un professionnel du droit (avocat, notaire, professeur). Ces certificats seront beaucoup plus prcis. Mais grave dfaut : sont rmunrs par celui qui les produise : rponse favorable celui qui a demand lattestation. - Une convention europenne relative linformation sur le droit tranger de Londres du 7 juin 1968, applicable en France en 1972, a t conclue pour remdier aux problmes du certificat. Cette convention permet une autorit judicaire dun Etat contractant, en matire civile et commerciale, dobtenir de lautorit judiciaire dun autre Etat contractant relativement un cas concret une rponse prcise sur les rgles applicables ce cas dans un but unique dinformation. Dfaut de preuve : application subsidiaire de la loi franaise Il arrive quaucun lment de preuve convaincant ne soit apport concernant le droit

tranger applicable. On parle de dfaillance de la loi trangre. Dans ce cas, la lex fori est applicable titre subsidiaire. Contrle de lapplication de la loi trangre - Principe : interprtation souveraine des juges du fond : la preuve de la loi trangre est la preuve dun fait. - La Cass. exerce un contrle disciplinaire : > motivation ncessaire des dcisions : En cas dapplication de loi trangre, les juges du fond ne peuvent pas se borner dclarer quils appliquent le droit tranger, ils doivent prciser les dispositions quils appliquent et justifier linterprtation quils adoptent. > contrle de la dnaturation : Lorsque la convention comporte une clause claire et prcise donc dpourvue de toute ambigut, les juges nont pas la libert de lui faire dire autre chose : art. 1134 du Code civil : Montefiore 1961. La motivation a chang : art. 3 du Code civil : ce qui est dnatur, ce nest pas le document mais le droit tranger. On vise la dnaturation intellectuelle (ce quelle rellement la loi) et non pas la dnaturation matrielle (le document apportant la preuve). Lexception dordre public international : application in concreto Elle marque les limites et les conditions de la tolrance de lordre juridique du for lgard des institutions trangres. Si une trangre ne peut pas sappliquer, on applique la loi du for subsidiairement. Contenu de lordre public international - Lautour 1948 : valeurs fondamentales dun ordre juridique dont certaines sont considres comme ayant une porte universelle (Droits de lHomme). - prise en compte de la politique lgislative dun pays qui applique ses valeurs fondamentales. Ex : divorce par consentement mutuel. Application des lois de police. Degrs de raction de lordre public international 1) Effet plein : viction de la loi trangre et application subsidiaire de la loi du for 2) Effet attnu La raction de lOP lencontre dune situation ne rgulirement ltranger et laquelle on se propose de donner effet en France nest pas la mme que si la situation avait due tre juge en France. Tolrance pour les droits acquis ltranger sans fraude. Rivire 1953 : la raction de lOP nest pas la mme suivant quil sagit dappliquer la loi ou de reconnatre les droits acquis ltranger sans fraude. Chemouny 1958 : confirmation de Rivire. 3) Lordre public de proximit Sarah 1993 : il faut examiner in concreto lapplication de la loi trangre. Plus la force du lien de la situation avec la France est grande, plus lOP a vocation sappliquer.

Sance 9 : Conflits de juridictions

ATTENTION : il ne sagit plus de savoir quelle est la loi comptente mais la juridiction comptente ! Comptence des juridictions franaises Les rgles de comptence

Scheffel 1962 : deux intrts : - principe : les juridictions franaises sont comptentes pour connatre de litige entre trangers relatifs leur statut personnel. - mthode de dgagement des comptences de juridiction : art 14 et 15 du Code civil qui sont des privilges de juridictions (possibilit daller devant les juridictions franaises lorsque le demandeur/le dfendeur est franais) sont insuffisant donc Scheffel considre quil faut dterminer dautres chefs de comptence : lextension des rgles de comptence internes permet de dterminer des rgles de comptence internationales : art 42 et suiv. NCPC. Pourquoi ? les rgles de comptence en droit interne ont pour objet le bon ordre sur le territoire, la commodit des parties et la bonne administration de la justice. Mme chose au niveau international. Rappel : art 42 et 43 NCPC : en principe, for du dfendeur (codfendeurs) ; art 46 fors alternatifs (contrat, dlit, aliment et contribution aux charges du mariage ; art 44 for du lieu de situation de limmeuble ; art 45, lieu du dernier domicile du dfunt pour les successions : art 325 demande incidente, for de demande principale Les rapports entre privilge de juridictions (art. 14 et 15 C.civ) avec les autres rgles de comptence Orliac 1985 : les rgles de principe sont les rgles gnrales de comptence. Par exception, on applique les art. 14 et 15 du Code civil. Pratiquement, on utilise art 14 et 15 pour obtenir un jugement lencontre dune personne domicilie ltranger qui a des biens en France. Cela permet lexcution de la dcision. Reconnaissance en France des jugements trangers Exequatur : dcision judiciaire rendant excutoire un jugement tranger. Conditions de lexequatur ? Munzer 1964 pose 5 conditions mais certaines ont disparu. 1) Comptence du tribunal tranger Simitch 1985 : deux conditions : a) aucun chef de comptence ne doit attribuer de comptence exclusive la juridiction franaise (immeuble, voie dexcution et clause attributive de juridiction) et b) le litige est li de manire caractris au pays tranger. Prieur 2006 : les art 14 et 15 ne sont plus des comptences exclusives de la juridiction franaise. 2) Rgularit de la procdure Bachir 1967 : la procdure est bien respecte (droits de la dfense et OP procdural dont contradictoire) 3) Application de la loi comptente daprs la rgle de conflit : Abandonn par Cornelissen 2007. 4) Conformit lOP international (joue avec leffet attnu) 5) Absence de toute fraude la comptence : pas de soustraction la comptence du juge normalement comptent : pas de forum shopping.

Sance 10 : Le droit communautaire : le rglement du 22 dcembre 2000 Bruxelles I sur la comptence des tribunaux et la reconnaissance des dcisions en matire civile et commerciale

IMPORTANT : Pour les questions de contentieux priv international, le rglement est plus

souvent applicable que le droit commun. Champ dapplication Art 1 du rglement : en matire civile et commerciale donc exclusion du droit public, matire fiscale et douanire. Et au sein du droit priv, cela exclut le droit de la famille, les successions, les testaments. Rgles de comptence Principe Art 2 al.1er : Le rglement sapplique lorsque le dfendeur est domicili dans la communaut. Exceptions Drogations facultatives prvues par art. 5 7 du rglement Art 5 : - en matire contractuelle : devant le tribunal du lieu o lobligation qui sert de base la demande a t ou doit tre excute - en matire dobligation alimentaire : devant le tribunal du lieu o le crancier daliment a son domicile ou sa rsidence habituelle - en matire dlictuelle ou quasi dlictuelle : devant le tribunal du lieu o le fait dommageable sest produit ou risque de se produire - porter un litige contre une maison mre situ dans un Etat membre dans un autre Etat membre si le litige est relatif lexploitation de la succursale, lagence ou lautre tablissement. Art 6 : sur le fondement dune comptence drive : appel en garantie et demande reconventionnelle ATTENTION : lorsque le litige porte sur un immeuble situ dans la Communaut, les tribunaux de cet Etat membre sont exclusivement comptents. Peu important le lieu du domicile du dfendeur. Les clauses attributives de juridiction lorsque la clause dsigne un tribunal de la Communaut : la clause doit recevoir effet dans tous les Etats membres. Reconnaissance et excution des dcisions Si on veut les faire excuter, la procdure est simplifie (la procdure nest pas contradictoire, le tribunal local examine la dcision et accorde la formule excutoire si rien danormal et ensuite notification de la dcision lautre partie qui peut exercer un recours). Quant au contrle exerc par le juge, il est allg. Le juge na pas le droit de contrler la comptence du juge dorigine parce quon fait une totale confiance au systme judiciaire tranger communautaire. On contrle lexistence de la notification et lordre public.