SUPRESION DE CARGOS - Contralora General de la Repblica / INCORPORACION EN LA NUEVA PLANTA DE PERSONAL - El actor no demostr tener mejor derecho respecto

de los funcionarios que fueron incorporados Por medio de la Ley 573 del 7 de febrero de 2000 , se revisti al Presidente de la Repblica de facultades extraordinarias para que en el trmino de 15 das, contados a partir de su publicacin, expidiera normas con fuerza de ley con el fin de modificar la estructura de la Contralora General de la Repblica, determinar el sistema de nomenclatura y clasificacin de los empleos de la misma, pudiendo crear, suprimir o fusionar empleos y prever las normas que deben observarse para el efecto, dictar las normas sobre la carrera administrativa especial, etc. Por lo anterior, el Presidente de la Repblica, en uso de las facultades extraordinarias conferidas por el artculo 1 de la mencionada Ley, profiri el Decreto Ley 271 del 22 de febrero de 2000, estableciendo la planta de personal de la Contralora General de la Repblica. En el artculo 1, suprimi, en lo que interesa para el presente proceso, 261 cargos de Jefe de Divisin Seccional grado 14 y en el artculo 2, prescribi que las funciones de la entidad, seran cumplidas por la planta de personal all sealada, en la que no se encuentra ningn cargo con la misma denominacin, cdigo y grado al desempeo del actor. El demandante adujo tener un mejor derecho que, quienes fueron incorporados como Coordinadores Grados 1 y 2, lo que quiere decir, afirma el actor, que el cargo no desapareci sino que recibi la denominacin de Coordinador de Gestin, y quienes fueron vinculados no reunan las excelentes calidades del actor en cuanto a estudios, experiencia y antigedad en el servicio. Examinadas las hojas de vida de los empleados relacionados en la demanda se encuentra que cumplen con el perfil exigido para el ejercicio del cargo y de las pruebas obrantes no es posible determinar que el actor, tuviera mejor derecho que ellos. En las anteriores condiciones el cargo no est llamado a prosperar, pues el actor no desvirtu la presuncin de legalidad de los actos de incorporacin. FUENTE FORMAL: LEY 573 DE 2000 / DECRETO 271 DE 2000 CARRERA ADMINISTRATIVA - Derecho de los empleados de la Contralora General de la Repblica / PLANTA DE PERSONAL - La reestructuracin cont con el estudio tcnico respectivo Mediante Decreto 271 de 22 de febrero de 2000 se suprimieron entre otros 261 cargos de Jefe de Divisin Seccional como el que desempeaba el seor Albarracn Palomino y en el artculo 2 se estableci una planta en la que no se incluyeron empleos con la misma denominacin, los cuales fueron distribuidos por Resoluciones 05045 de 9 de marzo de 2000, y el manual de funciones y requisitos se expidi mediante Resolucin 05044 de la misma fecha. El actor no fue incluido en la nueva planta, decisin que le fue comunicada por Oficio de 13 de marzo de 2000, ponindole de presente las opciones de incorporacin o indemnizacin que le asistan por lo que se acogi a la primera de ellas. La entidad procedi a ordenar el reconocimiento y pago de la indemnizacin por Resolucin 06572 de 22 de junio de 2000, por no haber encontrado posibilidades de incorporacin del demandante respetando as sus derechos de carrera administrativa. Dentro de las pruebas allegadas al expediente se encuentra la concertacin de los criterios tcnicos que seran tenidos en cuenta para la incorporacin del personal con derechos de carrera administrativa de la Contralora General de la Repblica. En el caso bajo estudio las pruebas aducidas no llevan a la certeza de que las incorporaciones efectuadas en la Contralora General de la Repblica no obedecieron al mejoramiento del servicio, contrario a ello la reestructuracin se

bas en estudios tcnicos, siendo sus fines la especializacin y movilidad del talento humano de acuerdo con las necesidades y demandas del ejercicio del control fiscal, la supresin de todos los cargos de nivel ejecutivo, la supresin de 1033 cargos de los niveles administrativo y operativo, la creacin de 89 empleos de tecnlogo y la creacin de otros para el ejercicio de funciones relacionadas con la investigacin acadmica, destinados a la formulacin y ejecucin de proyectos de indagacin cientfica. En las anteriores condiciones, contrario a las afirmaciones hechas en la demanda, el proceso de reestructuracin adelantado, se ajust a las normas y procedimientos que rigen este tipo de actuaciones y con respeto por los derechos de carrera del actor. FUENTE FORMAL: DECRETO 271 DE 2000 DESVIACION DE PODER POR MOTIVOS POLITICOS - No logr probar que el proceso de reestructuracin se hubiera adelantado con finalidad poltica / DESVIACION DE PODER - Para probar es necesario demostrar que la administracin actu con fines distintos al buen servicio / CARGA DE LA PRUEBA - Le incumbe a las partes El argumento segn el cual los actos acusados se encuentran viciados por desviacin de poder, por cuanto lo perseguido con la reestructuracin no era el mejoramiento del servicio sino el nombramiento de personas por motivos polticos, no se encuentra probado. En efecto, pretende probar esta acusacin con copias de artculos de prensa, que no llevan a la conviccin de que el proceso de reestructuracin se hubiera adelantado con finalidad poltica. Para probar la desviacin de poder no basta con afirmar, sino que es necesario demostrar que la administracin actu con fines torcidos o distintos a los del buen servicio. De conformidad con el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurdico que ellas persiguen; y por la presuncin de legalidad inherente a los actos administrativos se consideran ajustados a derecho mientras no se demuestre lo contrario, lo cual se deduce del texto del artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo. FUENTE FORMAL: CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL - ARTICULO 177 / CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 66 CONVENCION COLECTIVA - No se configura el hecho de que la asociacin sindical haya participado en la elaboracin del estudio tcnico El hecho de que la asociacin sindical haya participado en la elaboracin del estudio tcnico, no lleva a afirmar la existencia de una Convencin Colectiva, ni convenio alguno, pues para que tal acuerdo se configure es necesario agotar las etapas consagradas en las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo. La presencia del Sindicato simplemente obedeci a polticas de la administracin que permitan que se trataran temas relacionados con la situacin de los empleados de cara al proceso de reestructuracin, con el nimo de tomar medidas que consultaran la justicia social y de paso evitar posibles conflictos. CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION SEGUNDA

SUBSECCION "A" Consejero ponente: ALFONSO VARGAS RINCON Bogot, D.C.,doce (12) de febrero de dos mil nueve (2009). Radicacin nmero: 41001-23-31-000-2000-03530-01(1072-08) Actor: LUIS ALFONSO ALBARRACIN PALOMINO Demandado: CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA

Decide la Sala el recurso de apelacin contra la sentencia de 5 de febrero de 2008, proferida por el Tribunal Administrativo del Huila. ANTECEDENTES LUIS ALFONSO ALBARRACN PALOMINO por intermedio de apoderado y en ejercicio de la accin consagrada en el artculo 85 del C.C.A., demand del Tribunal Administrativo del Huila, la nulidad del Decreto No. 271 de 22 de febrero de 2000 por el cual se estableci la nueva planta de personal de la Contralora General de la Repblica, de la Resolucin No. 05045 de 9 de marzo de 2000 por la cual se distribuyeron los empleos de la entidad para los niveles central y descentralizado, de las Resoluciones No. 01870, 01871, 01872, 01873 y 01874 de 10 de marzo de 2000 por las cuales se hicieron unas incorporaciones a la nueva planta, as como del Oficio de 13 de marzo de 2000, por medio del cual el Contralor General de la Repblica, retir del servicio activo al actor por supresin del cargo de Jefe de Divisin Seccional. Como consecuencia de lo anterior y a ttulo de restablecimiento del derecho, solicita se condene a la entidad a reintegrarlo al cargo que vena desempeando o a otro de igual o superior categora, as como al pago de los salarios, prestaciones y dems emolumentos dejados de percibir, sin solucin de continuidad. Que se d cumplimiento a la sentencia en los trminos de los artculos 176 y s.s. del C.C.A. Como hechos en que fundamenta sus pretensiones, seala: El actor ingres a la Contralora General de la Repblica el 4 de marzo de 1996, y fue inscrito en el escalafn de carrera administrativa por Resolucin No. 0439 de 7 de julio de 1998 en el cargo de Jefe de Divisin Seccional.

Pese a su excelente desempeo y a sus calidades no fue incorporado a la nueva planta de personal con el argumento de que su cargo haba sido suprimido. Para la incorporacin del personal prevaleci el criterio poltico y favoritismo sindical, lo que se deduce del hecho de que se prefirieron funcionarios que aunque venan desempeando el cargo, no superaban las calidades de la demandante. NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLACIN Como tales cita los artculos 1, 2, 25, 53 y 122-1 de la Constitucin Poltica, artculo 84 del Cdigo Contencioso Administrativo, artculo 416 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, artculos 1 y 39 de la Ley 443 de 1998, artculos 135 y 137 pargrafo del Decreto 1572 de 1998 y el artculo 9 del Decreto 267 de 2000. Indic la parte demandante que la concertacin con el sindicato de aspectos relacionados con la reestructuracin de la entidad es contraria a los artculos 414 y 416 del Cdigo Sustantivo del Trabajo pues estos sindicatos slo pueden intervenir en asuntos relacionados con sus afiliados y no pueden celebrar convenciones colectivas, ni disponer del derecho al trabajo de quienes no se encuentran afiliados a l. La supresin de cargos no obedeci a los fines planteados, entre ellos la reduccin de la burocracia, pues los criterios de incorporacin no obedecieron a las condiciones de los servidores sino a su filiacin poltica y sindical, tal y como puede constatarse comparando las hojas de vida de quienes se mantuvieron vinculados y la de la actora de donde se evidencia que sta ltima reuna mejores condiciones que quienes permanecieron. De otra parte, al momento de adelantar la reestructuracin no exista el certificado de disponibilidad presupuestal, como lo dispone el artculo 137 del Decreto 1572 de 1998 y en consecuencia no podan suprimirse cargos. Agreg que no existi una verdadera supresin de su cargo, sino una redistribucin de funciones y cambio de denominacin, adems de que sus derechos de carrera administrativa fueron desconocidos al no haber sido vinculada en otro cargo equivalente al que vena desempeando.

Por ltimo seal que aunque fue expedido el Decreto No. 267 de 22 de febrero de 2000 por el cual se dictaron normas sobre organizacin y funcionamiento de la Contralora General de la Repblica, el cual contiene las funciones de sus dependencias, no detalla las de los empleos en particular, circunstancia que viola el artculo 122 de la Constitucin Poltica. LA SENTENCIA APELADA El Tribunal Administrativo del Huila declar no probada la excepcin de indebida acumulacin de pretensiones formulada por la entidad demandada, se inhibi respecto del Oficio de 13 de marzo de 2000 y neg las pretensiones de la demanda. Consider que no se violaron los derechos de carrera del actor, pues para la incorporacin del personal a la nueva planta se hizo una ponderacin de las hojas de vida considerando varios factores, y el hecho de que contara con ms estudios no implica tener un mejor derecho, en cuanto es necesario considerar otros puntos adems de la preparacin acadmica. La participacin de los miembros del sindicato en la discusin sobre el tipo de planta de personal que deba conformarse, no se puede considerar como la suscripcin de una convencin colectiva, pues ste tan slo se limit a velar por la defensa de sus intereses. Finalmente concluy que la demandante no logr desvirtuar la presuncin de legalidad de los actos demandados. RAZONES DE LA APELACIN A folios 322 a 330 del cuaderno principal obra el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandante, con fundamento en lo siguiente: Argumenta que los trminos de la sentencia recurrida resultan contradictorios en varios aspectos, entre ellos el relacionado con la participacin de la asociacin sindical en el proceso de reestructuracin, especficamente en cuanto a los criterios de seleccin del personal, en defensa de los intereses de sus asociados,

teniendo en cuenta que tal injerencia constituye un convenio, en virtud del cual se incorpor personal que no superaba las condiciones del demandante. Desconoci asimismo que los fines de la implementacin de la nueva estructura no fueron controlar la burocracia y controlar el gasto pblico, sino la retribucin de favores polticos, hecho que se corrobora con la creacin de 500 empleos con remuneraciones que excedan las cargas pblicas, a lo que se agrega el nombramiento de personas recomendadas por congresistas. Insisti en la violacin del artculo 137 del Decreto 1572 de 1998 pues para el momento en el que se llev a cabo la reestructuracin no exista certificado de disponibilidad presupuestal. Para resolver, se CONSIDERA El presente asunto se contrae a establecer la legalidad del Decreto Ley No. 271 de 22 de febrero de 2000 por el cual se estableci la nueva planta de personal de la Contralora General de la Repblica, de la Resolucin No. 05045 de 9 de marzo de 2000 por la cual se distribuyeron los empleos de la entidad para los niveles central y descentralizado, de las Resoluciones No. 01870, 01871, 01872, 01873 y 01874 de 10 de marzo de 2000 por las cuales se hicieron unas incorporaciones a la nueva planta, as como del Oficio de 13 de marzo de 2000, por el cual el Contralor General de la Repblica, retir del servicio activo al actor por supresin del cargo de Jefe de Divisin Seccional. Argumenta la parte actora que la participacin de la asociacin sindical en el proceso de reestructuracin, especficamente en lo relacionado con los criterios de seleccin del personal para la incorporacin en defensa de los intereses de sus asociados, constituye un pacto colectivo, del que no pueden participar empleados pblicos. Indic asimismo, que los fines de la implementacin de la nueva estructura no fueron controlar la burocracia y el gasto pblico, sino la retribucin de favores polticos, hecho que se corrobora con la creacin de 500 cargos con remuneraciones que excedan las

cargas pblicas a lo que se agrega el nombramiento de personas recomendadas por congresistas. Para efecto de la decisin se tiene como efecto lo siguiente: Por medio de la Ley 573 del 7 de febrero de 2000 , se revisti al Presidente de la Repblica de facultades extraordinarias para que en el trmino de 15 das, contados a partir de su publicacin, expidiera normas con fuerza de ley con el fin de modificar la estructura de la Contralora General de la Repblica, determinar el sistema de nomenclatura y clasificacin de los empleos de la misma, pudiendo crear, suprimir o fusionar empleos y prever las normas que deben observarse para el efecto, dictar las normas sobre la carrera administrativa especial, etc. Por lo anterior, el Presidente de la Repblica, en uso de las facultades extraordinarias conferidas por el artculo 1 de la mencionada Ley, la Contralora General de la Repblica. En el artculo 1, suprimi, en lo que interesa para el presente proceso, 261 cargos de Jefe de Divisin Seccional grado 14 y en el artculo 2, prescribi que las funciones de la entidad, seran cumplidas por la planta de personal all sealada, en la que no se encuentra ningn cargo con la misma denominacin, cdigo y grado al desempeo del actor. Se aducen en la demanda dos aspectos con los cuales existe inconformidad de la parte actora. El primero, relacionado con los criterios de seleccin del personal que sera profiri el Decreto Ley 271 del 22 de febrero de 2000, estableciendo la planta de personal de

incorporado, pues considera que la participacin de la asociacin sindical obedeci a convenio celebrado entre la misma y los directivos de la entidad demandada, y el segundo, que del estudio de las hojas de vida se desprende que fueron incorporados servidores que no reunan las condiciones acadmicas y de experiencia del demandante. Para efecto de decidir se tiene lo siguiente: El hecho de que la asociacin sindical haya participado en la elaboracin del estudio tcnico, no lleva a afirmar la existencia de una Convencin Colectiva, ni

convenio alguno, pues para que tal acuerdo se configure es necesario agotar las etapas consagradas en las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo. La presencia del Sindicato simplemente obedeci a polticas de la administracin que permitan que se trataran temas relacionados con la situacin de los empleados de cara al proceso de reestructuracin, con el nimo de tomar medidas que consultaran la justicia social y de paso evitar posibles conflictos. En consecuencia, dicho cargo no prospera. Ahora bien, en cuanto al argumento segn el cual no existi un estudio acucioso de las hojas de vida del personal a incorporar se observa: Mediante Decreto 271 de 22 de febrero de 2000 se suprimieron entre otros 261 cargos de Jefe de Divisin Seccional como el que desempeaba el seor Albarracn Palomino y en el artculo 2 se estableci una planta en la que no se incluyeron empleos con la misma denominacin (Fl. 134 Cd. Ppal.), los cuales fueron distribuidos por Resoluciones 05045 de 9 de marzo de 2000, y el manual de funciones y requisitos se expidi mediante Resolucin 05044 de la misma fecha. El actor no fue incluido en la nueva planta, decisin que le fue comunicada por Oficio de 13 de marzo de 2000, ponindole de presente las opciones de incorporacin o indemnizacin que le asistan por lo que se acogi a la primera de ellas (fl. 17). La entidad procedi a ordenar el reconocimiento y pago de la indemnizacin por Resolucin 06572 de 22 de junio de 2000, por no haber encontrado posibilidades de incorporacin del demandante (fls.97 y 98 Cd. 1) respetando as sus derechos de carrera administrativa. Dentro de las pruebas allegadas al expediente se encuentra la concertacin de los criterios tcnicos que seran tenidos en cuenta para la incorporacin del personal con derechos de carrera administrativa de la Contralora General de la Repblica as: 1. Antigedad en la entidad que sera valorada sobre un 35%. 2. Experiencia especfica en la Contralora y en otras entidades con valor del 35%.

3. Formacin acadmica equivalente al 30% de la evaluacin, partiendo de la base de un 10% por los requisitos exigidos para su ingreso a la carrera, adems un 10% por educacin formal especfica y 5% relacionada; un 5% dividido entre educacin no formal especfica y relacionada. El demandante adujo tener un mejor derecho que Jos Fredy Antia Gmez, Pedro Osorio Pea, Sory Cristina Solano Ramos, Edgar Snchez Espinoza y Cecilia Quimbayo Carvajal, quienes fueron incorporados como Coordinadores Grados 1 y 2, lo que quiere decir, afirma el actor, que el cargo no desapareci sino que recibi la denominacin de Coordinador de Gestin, y quienes fueron vinculados no reunan las excelentes calidades del actor en cuanto a estudios, experiencia y antigedad en el servicio. Examinadas las hojas de vida de los empleados relacionados en la demanda (Cds. 2 y 3) se encuentra que cumplen con el perfil exigido para el ejercicio del cargo y de las pruebas obrantes no es posible determinar que el seor Albarracn Palomino, tuviera mejor derecho que ellos. En las anteriores condiciones el cargo no est llamado a prosperar, pues el actor no desvirtu la presuncin de legalidad de los actos de incorporacin. El argumento segn el cual los actos acusados se encuentran viciados por desviacin de poder, por cuanto lo perseguido con la reestructuracin no era el mejoramiento del servicio sino el nombramiento de personas por motivos polticos, no se encuentra probado. En efecto, pretende probar esta acusacin con copias de artculos de prensa, que no llevan a la conviccin de que el proceso de reestructuracin se hubiera adelantado con finalidad poltica. Para probar la desviacin de poder no basta con afirmar, sino que es necesario demostrar que la administracin actu con fines torcidos o distintos a los del buen servicio. En el caso bajo estudio las pruebas aducidas no llevan a la certeza de que las incorporaciones efectuadas en la Contralora General de la Repblica no obedecieron al mejoramiento del servicio, contrario a ello la reestructuracin se bas en estudios tcnicos, siendo sus fines la especializacin y movilidad del talento humano de acuerdo con las necesidades y demandas del ejercicio del

control fiscal, la supresin de todos los cargos de nivel ejecutivo, la supresin de 1033 cargos de los niveles administrativo y operativo, la creacin de 89 empleos de tecnlogo y la creacin de otros para el ejercicio de funciones relacionadas con la investigacin acadmica, destinados a la formulacin y ejecucin de proyectos de indagacin cientfica (Cd. 1). En las anteriores condiciones, contrario a las afirmaciones hechas en la demanda, el proceso de reestructuracin adelantado, se ajust a las normas y procedimientos que rigen este tipo de actuaciones y con respeto por los derechos de carrera del actor. De conformidad con el artculo 177 del Cdigo de Procedimiento Civil incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurdico que ellas persiguen; y por la presuncin de legalidad inherente a los actos administrativos se consideran ajustados a derecho mientras no se demuestre lo contrario, lo cual se deduce del texto del artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo. En mrito de lo expuesto Administrativo el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Seccin Segunda, Subseccin A administrando justicia en

nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, FALLA CONFRMASE la sentencia de 5 de febrero de 2008, proferida por el Tribunal Administrativo del Huila, por medio de la cual se denegaron las splicas de la demanda. Cpiese, notifquese y ejecutoriada esta providencia, devulvase el expediente al Tribunal de origen. Discutida y aprobada en sesin celebrada en la fecha.

GUSTAVO GMEZ ARANGUREN

ALFONSO VARGAS RINCN

LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO