ACCION DE GRUPO - Objeto / ACCION DE GRUPO - Perjuicios individuales. Prueba / PERJUICIOS INDIVIDUALES - Prueba.

Accin de grupo En cuanto atae al objeto de las acciones de grupo, la Corte Constitucional declar la exequibilidad condicionada de la exigencia contenida en el artculo 55 de la Ley 472 de 1998, segn la cual, la Accin de Grupo solo proceda ante la vulneracin de un derecho o inters colectivo bajo el entendido que con su interpretacin y aplicacin no se excluyan los dems derechos subjetivos de origen constitucional o legal, cualquiera que sea su naturaleza, como derechos igualmente amparables por las acciones de clase o grupo. De manera que existiendo una clara distincin entre los daos colectivos y los daos individuales que de aqullos se desprenden, debe tenerse absoluta claridad de que cuando se pretende la indemnizacin de esos perjuicios individuales o, intereses privados, la carga probatoria del grupo demandante no se encuentra limitada a la acreditacin de la vulneracin del derecho colectivo, en este caso el medio ambiente y la salubridad pblica, sino que necesariamente se extiende a la prueba de esos perjuicios propios y particulares. De manera que si bien resulta legalmente posible que a travs de la accin de grupo se pretenda la indemnizacin de perjuicios que tengan como fuente la afectacin o vulneracin de derechos o intereses colectivos, dicha circunstancia no tiene la virtud de modificar la naturaleza de la accin de grupo, pues sta, en todo caso, por definicin legal seguir siendo eminentemente indemnizatoria de perjuicios individuales. () Debe tener en cuenta que la acreditacin de los perjuicios individuales cuya indemnizacin se pretende, debe hacerse de manera particular y concreta, pues tampoco tiene cabida su valoracin en abstracto. En efecto, debido a que con la accin de grupo se persigue la indemnizacin del dao sufrido por el grupo demandante, para lo cual se tiene en cuenta el monto del dao sufrido por cada uno de sus integrantes, la sentencia que se profiera para resolver la accin propuesta debe ser concreta en cuanto al monto de la condena, sin que sea posible, ante la falta de prueba del valor de esos perjuicios, proferir una condena en abstracto, porque, como lo ha precisado la doctrina. Nota de Relatora: Ver Sentencia C-1062 del 16 de agosto de 2000, ponente Alvaro Tafur Galvis, de la Corte Constitucional COPIA SIMPLE - Valor probatorio / ACCION POPULAR - Copia simple. Prueba. Validez / PRUEBA - Eficacia Respecto de la aportacin de documentos en copia simple debe reiterarse lo dicho por la Sala en el sentido que stas, no son medios de conviccin que puedan tener la virtualidad de hacer constar o demostrar los hechos que con las mismas se pretendan hacer valer ante la jurisdiccin, en cuanto su estado desprovisto de autenticacin impide su valoracin probatoria, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 254 del C. de P. Civil antes citado. De manera que dichas copias sern admisibles y podrn ser valoradas siempre que puedan reputarse autnticas, de conformidad con cualquiera de los eventos previstos en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. Lo dicho anteriormente significa que los documentos arriba enlistados carecen de los requisitos formales para su aportacin y por esa misma razn carecen de eficacia probatoria. De otra parte, cabe advertir que aun cuando los medios de prueba a los cuales se har referencia fueron recaudados con anterioridad a la fecha en la cual se declar la nulidad de lo actuado en primera instancia, tal circunstancia que no impide su valoracin, toda vez que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 146 del C.P.C., la prueba practicada dentro de la actuacin declarada nula conservar su validez y tendr eficacia respecto a quienes tuvieron oportunidad de contradecirla. Nota de Relatora: Ver

sentencia del 16 de abril de 2007, expediente AG- 025; Sentencia del 2 de mayo de 2007. Expediente 31217 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA Consejero ponente: MAURICIO FAJARDO GOMEZ Bogot, D.C., dieciocho (18) de octubre de dos mil siete (2007) Radicacin nmero: 44001-23-31-000-2003-00300-02(AG) Actor: BERLYS BELEO MANJARREZ Y OTROS Demandado: DEPARTAMENTO DE LA GUAJIRA Y OTROS Referencia: ACCION DE GRUPO

Resuelve la Sala el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia del 14 de junio de 2006, proferida por el Tribunal Administrativo de la Guajira, mediante la cual se negaron las pretensiones de la demanda. I. 1.- La demanda: Mediante demanda presentada el 20 de mayo de 2003, actuando por medio de apoderado, la seora BERLYS BELEO MANJARREZ interpuso accin de grupo en contra del Departamento de La Guajira, el municipio de Riohacha, el Fondo Nacional del Ahorro, Constructora LIMOS LTDA. y CORPOGUAJIRA, solicitando que se le declarara responsable por los perjuicios causados a los compradores del proyecto de construccin de viviendas de inters social Villa Sharn II Etapa, como consecuencia de la negligencia del demandado en legalizar su licencia de construccin y en solucionar la problemtica de acueducto y alcantarillado, circunstancias que dieron lugar a la suspensin de las obras. (Fl. 1 a 17). En cuanto a la pretensin indemnizatoria, el libelo demandatorio no contiene un acpite especfico como tampoco se formularon pretensiones concretas, pero se expresa que con la actuacin de las entidades demandadas se han perjudicado los derechos e intereses colectivos al goce de un ambiente sano, la seguridad y ANTECEDENTES:

salubridad pblicas, el acceso a una adecuada infraestructura de servicios y la realizacin de construcciones, edificaciones y desarrollos urbanos respetando las disposiciones jurdicas de manera ordenada y dando prevalencia al beneficio de la calidad de vida de los habitantes. Los perjuicios fueron estimados en la suma de $10000.000 por cada uno de los compradores de la urbanizacin, justificando esa estimacin en los siguientes trminos: El Fondo Nacional De Ahorro suspendi los desembolsos de los crditos. Los clientes compradores vienen cancelando al Fondo Nacional De Ahorro las cuotas de los desembolsos parciales de los crditos realizados a la fecha, cancelando intereses por crditos sin recibir las viviendas. No existe posibilidad de continuar la construccin de las viviendas, porque el Fondo Nacional de Ahorro orden no desembolsar el tercer pago por vencimiento de la reserva presupuestal asignada a cada crdito. Las viviendas quedaron construidas en un 55% sin que la Gobernacin del Departamento de la Guajira a la fecha se pronuncie. Los clientes compradores de las viviendas continan pagando arriendo y habitando en viviendas no dignas al ser humano. La Constructora de Vivienda Limos Limitada manifiesta el inters de continuar construyendo las viviendas, una vez se solucionen los inconvenientes relacionados con el otorgamiento o prrroga de la licencia de construccin, pero exige un reajuste en el precio de venta de las viviendas por el transcurso del tiempo. Los hechos que sirven de fundamento a su accin son los siguientes: La Gobernacin del Departamento del Guajira present, en calidad de oferente, ante el Fondo Nacional del Ahorro, un proyecto de construccin de viviendas de inters social denominado Villa Sharn II Etapa. El Fondo Nacional del Ahorro, en sesin del 28 de julio de 2000, aprob 106 crditos para vivienda dentro de dicho proyecto. En la demanda se relacionan los nombres de los beneficiarios de esos crditos. El 20 de noviembre del mismo ao, la Gobernacin celebr con la sociedad LIMOS Ltda. un convenio de cooperacin para la construccin de 150 viviendas, dentro del aludido proyecto, para trabajadores afiliados al Fondo Nacional del Ahorro. En l la Gobernacin asumi las obligaciones de administrar el proyecto y de efectuar la interventora del mismo; a su turno, la sociedad LIMOS se oblig a aportar los lotes para la construccin de las viviendas y a ejecutar el proyecto.

El proyecto contaba con licencia de construccin No. 018 y de urbanismo No. 017, ambas del 22 de junio de 1999, otorgadas por el Departamento Administrativo de Planeacin Municipal de Riohacha, con el concurso del Instituto Departamental de Vivienda de Inters Social y Reforma Urbana IDEVI. En ellas consta que el IDEVI present juego de planos urbansticos, diseos hidrosanitarios y solucin arquitectnica con las respectivas certificaciones de disponibilidad de servicios pblicos.

La constructora LIMOS ha vendido 63 viviendas del mencionado proyecto. En la demanda se relacionan los compradores de las mismas.

Los recursos para la ejecucin del proyecto provienen de las cesantas de los afiliados y de los crditos de vivienda otorgados por el Fondo Nacional del Ahorro con tal fin. El pago para la ejecucin del proyecto se hara en tres desembolsos, as: El primero, correspondiente al 100% de las cesantas de los beneficiarios y al 35% del crdito para la compra de vivienda aprobado para cada afiliado. El segundo, equivalente al 35% del crdito para la compra de vivienda aprobado para cada afiliado. El tercero, equivalente al 30% del crdito para la compra de vivienda aprobada para cada afiliado.

La constructora LIMOS recibi los dos primeros desembolsos; el ltimo se pagar una vez finalice el proyecto.

El 15 de octubre de 2002, la Alcalda de Riohacha suspendi la actividad de construccin del proyecto por vencimiento de la licencia de construccin. El 17 de octubre siguiente, la Directora de Planeacin Municipal inform al Secretario de Obras Pblicas de ese municipio que el proyecto en cuestin se encuentra suspendido por la falta de plan hidrosanitario y por el vencimiento de la licencia de construccin.

La Gobernacin del Departamento de la Guajira no ha tomado las medidas pertinentes para que se reanude la ejecucin del proyecto, pese a la insistencia de la constructora al respecto, lo cual ocasiona graves perjuicios a los compradores y promitentes compradores de las viviendas que lo integran.

2.- Trmite en primera instancia:

El 27 de mayo de 2003, el Tribunal Administrativo de la Guajira admiti la demanda interpuesta por la seora Berlys Beleo Manjarrez, orden vincular al proceso al Fondo Nacional del Ahorro y a la Sociedad LIMOS Ltda. e informar a los miembros de la comunidad a travs de los medios de comunicacin radiales de la ciudad (Fl. 131 y 132). El 18 de julio siguiente, la secretaria del tribunal, mediante oficio No. 1810 envi al programa de opinin Radio Delfn copia del auto admisorio de la demanda con el fin de que su contenido se publique en l. Solicit certificar la fecha y hora en que dicha informacin se dio a conocer al pblico. En el expediente no obra certificacin que de cuenta de la fecha y la hora en que ocurri esa circunstancia. El 1 de agosto de 2003, los seores Josefa Pereira Sulay, Luis Eduardo Pea, Andrs Manuel Yerena Mrquez, Luis Enrique Villa Iliche, Marcos Fidel Guerrero Castro, Emelina Raquel Navarro Medina, Elder Enrique Palacio Hoyos, Rosa Sierra Macea, Marcela Gmez Atencio, Antonio Manuel Pinto Rodrguez y Edilse del Carmen Bermdez Gmez concurrieron al proceso mediante apoderado. El 12 de febrero de 2004, luego de haberse decretado las pruebas solicitadas por las partes del proceso, la seora Jessica Gregoria Romero Castro, actuando en nombre propio, coadyuv la accin de grupo y manifest que est siendo perjudicada por los hechos expuestos en sta. El 13 de febrero siguiente, el seor Jorge Armando Surez Robles, actuando en nombre propio, hizo idntica manifestacin. Precis, adems, que es prometiente comprador de una vivienda del proyecto Villa Sharn II Etapa. El 11 de marzo de 2004, el Tribunal Administrativo de la Guajira, neg las pretensiones de la demanda y las solicitudes de los seores Jessica Gregoria Romero Castro y Jorge Surez Robles de ser tenidos como integrantes del grupo. El 24 de marzo de 2004, la seora Berlys Beleo Manjarrez y constructora LIMOS apelaron la sentencia mencionada.

Estando en curso el trmite de impugnacin de la sentencia en esta Corporacin, mediante memorial del 2 de agosto de 2004, el seor lvaro Enrique Pacheco Valbuena, actuando mediante apoderado, solicit declarar la nulidad de todo lo actuado a partir del auto admisorio de la demanda. Surtido el respectivo trmite incidental la Sala profiri el auto del 16 de septiembre de 2004, mediante el cual declar la nulidad de todo lo actuado a partir del auto admisorio de la demanda, al encontrar probado que el Tribunal Administrativo de la Guajira no surti, en debida forma, la notificacin a los miembros del grupo. (fls. 419 al 460). A efectos de subsanar la nulidad, el Tribunal admiti la demanda y en la respectiva providencia dispuso vincular al proceso al Fondo Nacional del Ahorro, a la Sociedad Limos Ltda., y a Corpoguajira; de igual forma orden la notificacin a los miembros del grupo, diligencia surtida a travs de radiodifusoras locales (fls. 477 al 479).

2.1. Contestaciones a la demanda: El Departamento de la Guajira dio contestacin a la demanda

extemporneamente. El Municipio de Riohacha, por conducto de apoderado, adujo en su defensa que es de su competencia regular y controlar el cumplimiento de las normas y planes de ordenamiento territorial y es por ello que toda construccin realizada sin licencia y sin ajustarse a las mismas, el respectivo Alcalde de oficio o a peticin de parte, dispondr las medidas policivas de suspensin inmediata de las obras, de acuerdo a los procedimientos establecidos para ello ; que por lo tanto la decisin de suspender y sellar las obras civiles del proyecto Villa Sharn I Etapa, se hizo en cumplimiento a un deber legal ; adems, que no se solicit licencia para la construccin del proyecto de vivienda Villa Sharn II Etapa y mucho menos solicitud de prrroga de dicha licencia. De esta forma, propuso como excepciones las que denomin AUSENCIA DE CULPA DEL MUNICIPIO y CUMPLIMIENTO DE UN DEBER LEGAL. (fls. 578 al 581) El apoderado judicial del FONDO NACIONAL DEL AHORRO dio contestacin a la demanda, sealando que esta Entidad se limita exclusivamente a la financiacin

de vivienda, mediante un contrato de mutuo con los afiliados , pero que en ningn momento, promociona o avala los proyectos que presente (sic) a consideracin los afiliados. Concluy que el Fondo debe ser excluido de esta accin de grupo, ya que no es l, quien est obligado a responder por la construccin de las viviendas en s, a quien le corresponde esta actividad, es a Limos Ltda. (fls. 523 y 524). A su turno, la CONSTRUCTORA LIMOS LTDA1., se opuso a la prosperidad de las pretensiones de la demanda, en cuanto a dicha empresa corresponde, en tanto: De probarse la existencia de los perjuicios solicitados por la accionante, estos deben ser asumidos por la GOBERNACION DEL DEPARTAMENTO DE LA GUAJIRA, quienes tenan a cargo la administracin e interventora del proyecto, cuya administracin fue cancelada en su totalidad por las ciento cincuenta (150) viviendas objeto del convenio, al debitar su valor de la cuenta de destinacin especfica que reciba los recursos del FONDO NACIONAL DEL AHORRO. Propuso como excepcin la genrica que denomin INEXISTENCIA DE RESPONSABILIDAD DE LA CONSTRUCTORA LIMOS S.A.(sic)POR INCUMPLIMIENTO DE LA GOBERNACION DE LA GUAJIRA AL CONVENIO CELEBRADO Y A LA RESOLUCION 115 DE 2000 EXPEDIDA POR EL FONDO NACIONAL DEL AHORRO. CORPOGUAJIRA, por su parte, tambin se opuso a las pretensiones de la demanda, proponiendo la excepcin de falta de legitimacin por pasiva al considerar que dicha Entidad no ha tenido participacin alguna en el surgimiento de la problemtica de los beneficiarios del proyecto de vivienda Villa Sharn Etapa II, sino que, por el contrario, en ejercicio de sus funciones legales ha adelantado acciones tendientes a lograr que tanto la Gobernacin como la Alcalda den solucin a las necesidades de saneamiento ambiental que presenta la zona de vivienda proyectada, a efectos de lo cual inici la respectiva investigacin administrativa por el presunto incumplimiento a las condiciones de ejecucin de la licencia ambiental otorgada para ese proyecto de construccin. (fls. 663 al 667) Fracasado el intento de conciliacin, el Tribunal dio paso a la etapa probatoria mediante el auto del 2 de marzo de 2005 (fls. 575,589, 590; 688 y 689); una vez concluida corri traslado a las partes para alegar de conclusin y al Ministerio

Folios 582 al 509.

Pblico para que rindiera concepto, surtido lo cual procedi a expedir el fallo que viene siendo objeto del recurso de apelacin (fls. 744 al 748). II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA: El Tribunal Administrativo de la Guajira neg las pretensiones de la demanda, al considerar lo siguiente (folios 749 al 757): Si bien una de las causas de suspensin del proyecto fue la falta de plan hidrosanitario, tambin lo fue la suspensin del vencimiento de la licencia de construccin otorgada por Planeacin Municipal, sin que se presentara solicitud de actualizacin y el incumplimiento del plan ambiental, hecho este ltimo ante el cual CORPOGUAJIRA tom las medidas administrativas; por esta razn consider prspera la excepcin de falta de legitimacin por pasiva, formulada por dicha Corporacin. Seal que la elaboracin del plan hidrosanitario y la consecucin de la actualizacin de la licencia eran obligaciones de la Constructora Limos, pero que estando la interventora a cargo del Departamento de la Guajira, ste fue negligente porque no estuvo presto a hacer cumplir las clusulas contractuales. Agreg que los integrantes del grupo sostienen que los perjuicios que de tales actuaciones se derivan consisten en que vienen pagando al Fondo Nacional del Ahorro las cuotas de los desembolsos parciales de los crditos otorgados; as mismo, en que han tenido que pagar arriendo y habitar en viviendas no dignas. Sin embargo, la parte demandante no alleg las pruebas que acreditaran los perjuicios demandados. Por esta ltima razn, el Tribunal concluy que era imposible proferir sentencia estimatoria de las pretensiones, al faltar uno de los presupuestos fundamentales para declarar la responsabilidad de las entidades demandadas. III. RECURSO DE APELACIN: La providencia del Tribunal fue recurrida, en apelacin, por cada uno de los apoderados de la parte actora y por el apoderado de Constructora Limos S.A., as:

a)

Apelacin en representacin de Alvaro Enrique Pacheco Valbuena, Berlys

Beleo Manjarrez, y otros (fls. 759, 768): Se oponen a la sentencia, en tanto consideran que la Gobernacin de la Guajira s es responsable ante los compradores del proyecto de vivienda por ser la titular de la Licencia de Construccin, as como la administradora e interventora del Convenio de Cooperacin suscrito entre el Departamento de la Guajira y la Constructora LIMOS S.A., sin que ejecutara actividad alguna encaminada a cumplir con esa funcin, teniendo en cuenta que no verific la existencia del plan hidrosanitario, pese a haber quedado consignado en el texto del Convenio que el proyecto contaba con disponibilidad de servicios, cuya existencia, adems, fue certificada por el Instituto Departamental de Vivienda IDEVI, entidad que present ante la oficina de planeacin los respectivos diseos hidrosanitarios, segn se dijo en los considerandos de la licencia expedida y que tales diseos fueron entregados a la Constructora, sin que la Gobernacin haya advertido, en momento alguno, su incumplimiento al respecto. De igual forma, sostiene que la Gobernacin tena conocimiento de que era necesario ampliar las redes de conduccin de acueducto y alcantarillado, pues solicit a FINDETER recursos para ello y, adems, la empresa Aguas de la Guajira le inform que no era posible asumir la operacin de esos servicios en la segunda etapa de Villa Sharn. Que por esa razn el da 15 de octubre del ao 2002 se suspende la obra ante la carencia de un Plan Hidrosanitario , sin que a la fecha las administraciones departamentales y municipales hubieren obtenido los recursos para la ejecucin de las obras necesarias. De otra parte, considera que a la Alcalda del Municipio de Riohacha le cabe responsabilidad en este caso porque suspendi la obra a pesar de haber permitido la prrroga tcita de la licencia al no haber impuesto multa alguna a la Gobernacin por continuar con la ejecucin del proyecto, pese a haberse producido la caducidad de dicha licencia. En cuanto a los perjuicios sufridos por el grupo, reclama que el Tribunal debi ordenar que todos los entes involucrados se obligaran a terminar sus viviendas a efectos de que cesara el dao, porque nos encontramos en presencia de una clara violacin de los DERECHOS COLECTIVOS que gozan de proteccin

constitucional, esto en tanto el concepto de indemnizacin comprende tanto la indemnizacin de perjuicios como la imposicin de medidas correctivas. Finalmente, concluye diciendo que la sentencia debe ser revocada para que la Gobernacin del Departamento de La Guajira sea condenada al pago de los perjuicios por su responsabilidad en la Interventora, Administracin y Construccin del Proyecto y ordenar que se tomen las medidas correctivas para el cabal cumplimiento del CONVENIO DE COOPERACION suscrito entre el Departamento y el Constructor ().

b)

Apelacin del demandante Jorge Armando Surez Robles:

El apoderado del demandante - fls. 788 al 791- seal que la sentencia deba revocarse porque el origen de los perjuicios causados se radica en que el proyecto no cuenta con la infraestructura de servicios pblicos y esta responsabilidad recae en la Alcanda de Riohacha que otorg las disponibilidades de servicios y la Gobernacin de la Guajira quien no cumpli con las inversiones de los planes de Acueducto y Alcantarillado y dilat el mandato de Corpoguajira . Se refiri al auto de cargos formulado por la Procuradura General de la Nacin dentro de la investigacin disciplinaria adelantada en contra de varios funcionarios de la Gobernacin de la Guajira, aspecto del cual deduce que los mismos actuaron intencionalmente en la formulacin del proyecto de vivienda, a sabiendas de no contar con las condiciones hidrosanitarias requeridas. Finalmente, manifest que aportaba pruebas documentales que acreditaban lo dicho en la referida sustentacin. (fls. 792 al 857) c) Apelacin de CONSTRUCTORA LIMOS LTDA.:

El apoderado de esta demandada cuestiona el fallo del Tribunal al considerar que el material probatorio no fue apreciado en su integridad, pues, de haber sido as el Tribunal hubiese concluido que es la Gobernacin de la Guajira la responsable de los daos ocasionados a los demandantes partir (sic) de la fecha de suspensin de la obra por parte del interventor como AGENTE de la GOBERNACION DEL DEPARTAMENTO DE LA GUAJIRA. Para sustentar lo dicho, el apelante se refiri

a los distintos sucesos acaecidos durante la ejecucin del proyecto de construccin que llevaron a su suspensin, enlistando las actuaciones adelantadas ante la Gobernacin como interventora del mismo en procura de que dicha entidad como titular de la licencia y administrador del proyecto realizara lo legalmente obligado. (fls. 769 al 777) III. TRAMITE EN SEGUNDA INSTANCIA: Los recursos de apelacin fueron concedidos mediante auto del 13 de julio de 2006 y admitidos el 18 de agosto siguiente -fls. 781, 787-. El 21 de noviembre se profiri Auto decretando como prueba los documentos aportados por la parte demandante con el recurso de apelacin -fl. 860-; posteriormente se surti el traslado para alegar de conclusin -fl. 863-, trmino durante el cual el Ministerio Pblico guard silencio y los apoderados de las partes apelantes se pronunciaron de la siguiente manera: El apoderado de la Constructora LIMOS LTDA. hizo un recuento de los hechos que consider se encontraban probados en el proceso, a partir de las cuales concluy que se encontraba acreditada la inexistencia de responsabilidad de la constructora y que, por lo tanto, era la Gobernacin de La Guajira la entidad llamada a ser condenada al pago de los perjuicios causados a los demandados (fls. 882 al 890). El apoderado de la parte actora -fls. 873 al 877- reiter lo dicho en el escrito de sustentacin del recurso, pero concluy su alegato solicitando que al revocar la sentencia del Tribunal, se condene a la Gobernacin del Departamento de La Guajira al pago de las sumas recibidas del Fondo Nacional del Ahorro, debidamente indexadas a partir del ao 2002 por ser responsable como titular de las Licencias de Urbanismo, Construccin y Ambiental del Proyecto Villa Sharnf y subsidiariamente solicito ordenar que se tomen las medidas correctivas para la terminacin de las viviendas . (Se resalta) El apoderado del demandante JORGE ARMANDO SUREZ ROBLES - fls. 878 al 881- aleg de conclusin reiterando lo dicho en el escrito de sustentacin del recurso y concluy que la Gobernacin de la Guajira, la Alcalda de Riohacha y Corpoguajira deben ser condenadas a pagarle a su poderdante la indemnizacin por el dao moral de llevar esperando ms de cinco (5) aos para

postularse a un Subsidio de Vivienda para que se le construyera su vivienda digna. (Se resalta) En este estado del proceso, la Sala profiri el Auto de 16 de agosto de 2007, mediante el cual dispuso dar aplicacin a lo dispuesto en el artculo 49 de la Ley 472 de 1998, a efectos de que el grupo demandante tuviera un nico representante judicial; ejecutoriada dicha providencia sin manifestacin alguna de la parte actora, el Despacho procedi a dictar el auto de 7 de septiembre de este mismo ao, teniendo como coordinador y apoderado legal del grupo al Dr. Antonio Camargo Barros. (fls. 904 al 907) IV. CONSIDERACIONES DE LA SALA: La Sala estudiar el asunto materia de apelacin efectuando, en primer lugar, algunas precisiones respecto del objeto de las acciones de grupo, proseguir con el recuento de la situacin probatoria que el caso comporta para, a partir de all, establecer si se renen los presupuestos necesarios para determinar la responsabilidad patrimonial de las entidades demandadas. 4.1. Consideraciones previas acerca del objeto de las Acciones de Grupo: En cuanto atae al objeto de las acciones de grupo, la Corte Constitucional declar la exequibilidad condicionada de la exigencia contenida en el artculo 55 de la Ley 472 de 1998, segn la cual, la Accin de Grupo solo proceda ante la vulneracin de un derecho o inters colectivo bajo el entendido que con su interpretacin y aplicacin no se excluyan los dems derechos subjetivos de origen constitucional o legal, cualquiera que sea su naturaleza, como derechos igualmente amparables por las acciones de clase o grupo 2; al respecto, la Corte reiter el criterio expuesto en la sentencia T-528 de 1992, a saber: () Ahora bien, el inciso segundo del citado artculo 88 de la Carta prev[] otro mecanismo de sustancial importancia dentro del campo de las garantas judiciales de los derechos de las personas, conocido como las Acciones de Clase o de Grupo. Estas, igualmente regulables por la ley, no hacen referencia exclusiva a los Derechos Constitucionales Fundamentales, ni slo a los Derechos Colectivos, pues tambin comprenden a los Derechos Subjetivos de origen constitucional o legal y necesariamente suponen la existencia, reclamo y demostracin de un perjuicio o dao causado y
2

Sentencia C- 1062 del 16 de agosto de 2000, ponente Alvaro Tafur Galvis

cuya reparacin se puede pedir ante el juez ; empero, exigen siempre que este dao sea de los que son causados en ciertos eventos a un nmero plural de personas que por sus condiciones y por su dimensin deben ser atendidas con prontitud, inmediatez, efectividad y sin mayores requisitos procesales dilatorios. (). (Subraya original). (Se resalta) De manera que existiendo una clara distincin entre los daos colectivos y los daos individuales que de aqullos se desprenden, debe tenerse absoluta claridad de que cuando se pretende la indemnizacin de esos perjuicios individuales o, intereses privados, la carga probatoria del grupo demandante no se encuentra limitada a la acreditacin de la vulneracin del derecho colectivo, en este caso el medio ambiente y la salubridad pblica, sino que necesariamente se extiende a la prueba de esos perjuicios propios y particulares. Y no puede ser otra la conclusin, mxime si se tiene en cuenta la especfica finalidad que el legislador asign a la Accin de Grupo, propsito al cual se ha referido la Corte Constitucional, en los siguientes trminos 3: es el de obtener la reparacin por un dao subjetivo, individualmente considerado, causado por la accin o la omisin de una autoridad pblica o de los particulares. Se insiste en este punto sobre la naturaleza indemnizatoria que evidencian las mismas, la cual configura una de sus caractersticas esenciales, as como en el contenido subjetivo o individual de carcter econmico que las sustenta. (Se resalta) En este sentido, es clara la diferencia que presentan con las acciones populares, netamente preventivas, como as lo destac la Corte 4, de la siguiente manera: Con las acciones populares se obtiene, en forma preventiva, la salvaguarda de los derechos e intereses colectivos, en cuanto se refieren a una finalidad pblica, por lo que con ellas no se puede perseguir la reparacin subjetiva o plural de los eventuales daos que pueda causar la accin o la omisin de la autoridad pblica o del particular sobre ellos, para ese fin existen las acciones de grupo o de clase y las dems acciones ordinarias y, en oportunidades, la accin de tutela (C.P. art.86). Lo dicho hasta aqu resulta fundamental en el presente caso, toda vez que precisamente el grupo demandante seal que los perjuicios reclamados provienen de la afectacin de los derechos colectivos constituidos por el goce de un ambiente sano, la seguridad y salubridad pblicas, el acceso a una adecuada infraestructura de servicios y la realizacin de construcciones, edificaciones y
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Sentencia C- 1062 de 2000, cit. Sentencia T-046 de 1999.

desarrollos urbanos respetando las disposiciones jurdicas de manera ordenada y dando prevalencia al beneficio de la calidad de vida de los habitantes. De manera que si bien resulta legalmente posible que a travs de la accin de grupo se pretenda la indemnizacin de perjuicios que tengan como fuente la afectacin o vulneracin de derechos o intereses colectivos, dicha circunstancia no tiene la virtud de modificar la naturaleza de la accin de grupo, pues sta, en todo caso, por definicin legal seguir siendo eminentemente indemnizatoria de perjuicios individuales. Precisado lo anterior, procede la Sala a examinar si en el caso concreto concurren los elementos necesarios para establecer la responsabilidad patrimonial de las entidades pblicas demandadas, principalmente, aquel referido a la existencia de un dao indemnizable. 4.2. Situacin Probatoria:

Dentro de las pruebas oportunamente solicitadas, decretadas y

aportadas al

proceso, se encuentran algunos documentos allegados en copia simple, como es el caso de escrituras pblicas y certificados de tradicin y libertad de inmuebles que al parecer hacen parte del proyecto de vivienda Villa Sharn II, convenios entre el Departamento de La Guajira y Constructora Limos LTDA, diversas comunicaciones referidas al diseo, disponibilidad de servicios pblicos, aspectos ambientales, otorgamiento y suspensin de licencias y providencias judiciales relacionadas con el desarrollo del proyecto Villa Sharn. Respecto de la aportacin de documentos en copia simple debe reiterarse lo dicho por la Sala5 en el sentido que stas, no son medios de conviccin que puedan tener la virtualidad de hacer constar o demostrar los hechos que con las mismas se pretendan hacer valer ante la jurisdiccin, en cuanto su estado desprovisto de autenticacin impide su valoracin probatoria, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 254 del C. de P. Civil antes citado 6.7
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As por ejemplo la sentencia del 16 de abril de 2007, expediente AG- 025. Sentencia del 2 de mayo de 2007. Expediente 31.217 7 la exigencia del numeral 2 del artculo 254 es razonable, y no vulnera el artculo 83 de la Constitucin, como tampoco el 228. En este caso, la autenticacin de la copia para reconocerle el mismo valor probatorio del original es un precepto que rige para todas las partes en el proceso, y que no tiene otra finalidad que rodear de garantas de certeza la demostracin de los hechos, fundamento del reconocimiento de los derechos. Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-023 de 11 de febrero de 1998, M.P. Jorge Arango Meja.

De manera que dichas copias sern admisibles y podrn ser valoradas siempre que puedan reputarse autnticas, de conformidad con cualquiera de los eventos previstos en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, a saber: Artculo 254.- [Modificado por el Decreto Ley 2282 de 1989, artculo 1. numeral 117]. Valor probatorio de las copias. Las copias tendrn el mismo valor probatorio del original, en los siguientes casos: 1. Cuando hayan sido autorizadas por notario, director de oficina administrativa o de polica, o secretario de oficina judicial, previa orden del juez, donde se encuentre el original o una copia autenticada. 2. Cuando sean autenticadas por notario, previo cotejo con el original o la copia autenticada que se le presente. 3. Cuando sean compulsadas del original o de copia autenticada en el curso de inspeccin judicial, salvo que la ley disponga otra cosa. Lo dicho anteriormente significa que los documentos arriba enlistados carecen de los requisitos formales para su aportacin y por esa misma razn carecen de eficacia probatoria. De otra parte, cabe advertir que aun cuando los medios de prueba a los cuales se har referencia fueron recaudados con anterioridad a la fecha en la cual se declar la nulidad de lo actuado en primera instancia, tal circunstancia que no impide su valoracin, toda vez que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 146 del C.P.C., la prueba practicada dentro de la actuacin declarada nula conservar su validez y tendr eficacia respecto a quienes tuvieron oportunidad de contradecirla. As las cosas, probatoriamente se tiene que: a) El Jefe de la Oficina de Planeacin y Urbanismo Municipal de Riohacha, al rendir testimonio manifest lo siguiente respecto de las razones por las cuales se suspendi la actividad de construccin del Proyecto Villa Sharn II: la diligencia de sellamiento se dio al lugar porque las fechas de vigencia legal de las mismas [se refiere a las licencias de construccin] haban vencido y es una obligacin del constructor representante legal del proyecto solicitar su prrroga de manera formal un mes antes de su vencimiento esto atendiendo el Decreto 2150 de 1995 (), es preciso aclarar que el proyecto aprobado mediante la licencia citada comprenda 220 unidades de viviendas razones por la (sic) que afirmo y verificado con antelacin en los archivos del

Departamento Administrativo de Planeacin y Desarrollo Territorial no reposa solicitud formal de prrroga o segunda etapa del proyecto denominado Villa Sharnn. (fls. 595, 596) b) El 27 de septiembre de 1999 la Corporacin Autnoma Regional de la Guajira expidi la Resolucin No. 02227, mediante la cual otorg licencia ambiental al Instituto Departamental de Vivienda de Inters Social y Reforma Urbana INDEVI, para el proyecto de construccin de la Urbanizacin Villa Sharn. (fls. 682 al 685) c) Mediante la Resolucin 02315 del 6 de septiembre de 2002, la Corporacin Autnoma Regional de la Guajira decidi: Requerir al Municipio de Riohacha, a la Gobernacin de la Guajira y a la empresa Aguas de la Guajira () para que en desarrollo de la urbanizacin VILLA SAHARIN (sic), y ms especficamente en la parte sureste de la ciudad de Riohacha entre calles 40 y 45 con carreras 7 (va Valledupar) y 7H (Avenida de los Remedios), se lleve a cabo la conexin de las viviendas a la red del sistema de alcantarillado como mecanismo de disposicin de esta (sic) aguas, y as evitar el vertimiento de las aguas a la calle, lo que genera contaminacin por olores ofensivos entre otros. Requerir a las autoridades antes mencionadas par que en forma inmediata y de acuerdo con el artculo 85 de la Ley 99 de 1993, proceda a eliminar el vertimiento que se presenta en el manjol (sic) de dicho sector que supere ms de 144 de las viviendas de los 565 proyectas (sic), y de las dems viviendas existentes incluyendo las que estn en construccin. (fl. 604) A dicha determinacin lleg la Corporacin al considerar que el Plan de Manejo Ambiental previsto para la Urbanizacin Villa Sharn aparentemente no se est llevando a cabo, de acuerdo con lo observado por el funcionario comisionado y por las afirmaciones realzadas por los residentes del sector . (fl. 603) Mediante oficios nmeros 0381 y 0382 del 16 de marzo de 2005, la Corporacin requiri al Gobernador del Departamento y al Alcalde de Riohacha para que dieran cumplimiento al plan de manejo ambiental previsto en desarrollo de la Urbanizacin Villa Sharn. (fls. 739, 740) Posteriormente, en ejecucin de lo dispuesto en la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de la Guajira dentro del proceso de Accin de Cumplimiento instaurada en contra de la Corporacin 8, mediante Auto 0170 del 29 de agosto de 2005, dicha entidad dispuso abrir investigacin ambiental en contra
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Expediente No. 44-001-23-31-003-2004-00926-00. Folios 691 al 735.

del Gobernador del Departamento de la Guajira, por ser esta entidad la titular de la licencia ambiental otorgada a travs del IDEVI para el desarrollo de la urbanizacin Villa Sharn, por incumplir las medidas planteadas en el estudio de impacto ambiental de dicho proyecto; as mismo, se formularon cargos al Alcalde del Municipio de Riohacha por el incumplimiento de la normatividad ambiental debido a la situacin hidrosanitaria presentada en la mencionada urbanizacin. (fls. 668 al 672) d) La Constructora Limos Ltda. tom con Seguros del Estado S.A., seis plizas de cumplimiento y una de responsabilidad civil en beneficio del Departamento de la Guajira y de los afiliados beneficiarios del Crdito del Fondo Nacional de Ahorro plizas relacionadas con el programa de vivienda Villa Sharn II Etapa; as lo inform el gerente de la mencionada aseguradora en oficio dirigido al Tribunal de la Guajira, adjuntando copia de las correspondientes plizas y listados de beneficiarios. (fls. 241, 242; 609 al 656) e) El demandante aport cuatro fotografas que dan cuenta de que la construccin de la Urbanizacin Villa Sharn Etapa II no ha culminado. (fls. 123, 124)

4.3. Anlisis del caso concreto: Del recuento probatorio que se acaba de efectuar surge como evidente el hecho de que en el presente proceso no estn probados los daos individuales de quienes integran el grupo demandante, mxime en tanto no existe siquiera certeza de cul es el contenido de la pretensin indemnizatoria 9. En efecto, de una parte en el libelo demandatorio se pretende el pago de la suma de $ 10000.000 para cada uno de los integrantes del grupo por concepto de las cuotas del crdito parcialmente desembolsado por el Fondo Nacional del Ahorro, del arriendo que han tenido que pagar por no poder disponer de su vivienda propia y la vivienda no digna que han tenido que habitar.

En este sentido ver sentencia del 16 de mayo de 190012331000200300680 01, Actor: Marisol Guasca Velasco y Otros.

2007,

expediente

AG

Sin embargo, en los recursos de apelacin se seala que lo que se les debe indemnizar consiste en las sumas indexadas de lo pagado al Fondo Nacional del Ahorro, el dao moral consistente en llevar ms de cinco aos esperando la postulacin para acceder a un subsidio de vivienda, e incluyen como pretensin subsidiaria que se tomen medidas correctivas para la terminacin de las viviendas. Estas nuevas solicitudes, formuladas nicamente ante la segunda instancia, posteriores y diferentes a aquellas que conforman el petitum de la demanda con la cual se dio inicio al proceso, claramente constituyen una modificacin a la causa petendi y, por lo tanto, resulta evidente la imposibilidad jurdica de su estudio por parte de la Sala. Luego, la pretensin indemnizatoria a considerar es la primera referida y respecto de sta la Sala advierte una total deficiencia probatoria, por cuanto ninguno de los hechos que pueden constatarse a partir del recuento probatorio referido en el respectivo acpite de este provedo, da cuenta de la existencia de tales daos y menos an de la cuanta de los consecuentes perjuicios. Al respecto se debe tener en cuenta que la acreditacin de los perjuicios individuales cuya indemnizacin se pretende, debe hacerse de manera particular y concreta, pues tampoco tiene cabida su valoracin en abstracto. En efecto, debido a que con la accin de grupo se persigue la indemnizacin del dao sufrido por el grupo demandante, para lo cual se tiene en cuenta el monto del dao sufrido por cada uno de sus integrantes, la sentencia que se profiera para resolver la accin propuesta debe ser concreta en cuanto al monto de la condena, sin que sea posible, ante la falta de prueba del valor de esos perjuicios, proferir una condena en abstracto, porque, como lo ha precisado la doctrina,

ella es propia de un proceso en el cual todas las vctimas que integran el grupo del demandante han participado en el proceso, como ocurrira en el caso de la acumulacin subjetiva de pretensiones. En dicho caso, este tipo de condena es procedente, pues las vctimas (que participaron todas como demandantes) tienen la oportunidad de promover, dentro del trmino legal, un incidente con el objeto de demostrar el monto del perjuicio sufrido por cada una de ellas, siguiendo las pautas que para el efecto se sealen en el fallo. En la accin de grupo, partimos de que todos sus integrantes no participaron en el proceso, razn por la cual no se les puede imponer la

carga procesal de promover un incidente dentro del trmino legal para acreditar el monto del dao sufrido por cada uno.10 (Se subraya)

Sobre el asunto en comento, la Corte Constitucional, mediante la sentencia AC569 de 2004, seal que debido al reconocimiento jurdico que han tenido los intereses colectivos o difusos, tambin se reconoce una titularidad colectiva a los mismos y que, en el caso especfico de la Accin de Grupo, se protegen intereses de grupo con objeto divisible o plurisubjetivo homogneo, de manera que La determinacin de la responsabilidad es entonces tramitada colectivamente pero las reparaciones concretas son en principio individualizadas, puesto que se ampara el dao subjetivo de cada miembro del grupo. Visto lo anterior se impone concluir que en el presente caso no est probado el dao, elemento esencialmente constitutivo de la responsabilidad patrimonial del Estado por virtud de la expresa disposicin constitucional contenida en el artculo 90 de la Carta Poltica. Esta circunstancia constituye razn ms que suficiente para denegar las pretensiones de la demanda y, en consecuencia, confirmar el fallo apelado. En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, administrando justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley,

FALLA: CONFRMASE la sentencia del 14 de junio de 2006, proferida por el Tribunal Administrativo de la Guajira, mediante la cual se negaron las pretensiones de la demanda.

En firme ste provedo, DEVULVASE el expediente al Tribunal de origen, para lo de su cargo.

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BERMDEZ MUOZ, Martn. La Accin de Grupo. Normativa y Aplicacin en Colombia. 0Coleccin Textos d0e Jurisprudencia. Universidad del Rosario. Bogot. 2007. P. 52, 53

CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE

MAURICIO FAJARDO GMEZ Presidente de la Sala

ENRIQUE GIL BOTERO

RAMIRO SAAVEDRA BECERRA

RUTH STELLA CORREA PALACIO