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Unidad III Las Pruebas

Seccin I Nociones Generales Acerca de la Prueba
SUMARIO: 1. Concepto de prueba. - 2. Naturaleza de las normas que regulan la institucin de la prueba.- 3. Principios reguladores de la prueba. - 4. Objeto de la prueba.- 5. Carga de la prueba (onus probandi).- 6. Convenios sobre pruebas. - 7. Clasificacin de las pruebas. -

1.- Concepto de prueba

En su sentido ms amplio, prueba es, para Bonnier, todo medio directo o indirecto de llegar al conocimiento de los hechos... Las prueba s son los diversos medios por los cuales llega la inteligencia al descubrimiento de la verdad. Para este autor, descubrimos la verdad cuando hay conformidad entre nuestras ideas y los hechos del mundo fsico o del mundo ideal que deseamos conocer. La actividad que llamamos probar tiene por objeto establecer la existencia de esta conformidad. En un orden ms prctico, lo que nos quiere decir Bonnier es que las partes tienen la carga de probar la existencia de los hechos, situaciones, actos o contratos en que fundamenten sus pretensiones o defensa. El actor debe probar el hecho en que funda su pretensin: si Juan le reclamara a Pedro C$10.000.00, debe probar la existencia de su crdito y la mora del deudor. El reo debe probar el hecho en que funda su d efensa: si Pedro afirma que ya pag a Juan esos C$10,000.00, debe probar el hecho del pago. Es importante la actividad probatoria, porque quien tiene un derecho o una defensa y no lo prueba, podr sucumbir en el proceso. El que prueba asegura la victoria; el que no lo hace, debe esperar la derrota. En relacin a la prueba, el art. 26 inc. 4, letra e) Cn., in fine, norma que las cartas, documentos y dems papeles privados sustrados ilegalmente no producen efecto alguno en juicio o fuera de l. El art. 16 LOPJ ampla aun ms el alcance de esta prohibicin al establecer con carcter general que no surten efecto alguno en el proceso las pruebas substradas ilegalmente u obtenidas violentando, directa o indirectamente, los derechos y garantas constitucionale s.

2.- Naturaleza de las normas que regulan la institucin de la prueba

Las normas que regulan la prueba no se pueden encasillar en su conjunto dentro del Derecho sustantivo o del Derecho adjetivo, por cuanto unas tienen carcter material y otras carcter procesal (las que regulan las formas de llevar las pruebas al proceso, etc.). Debe reconocerse que en torno a la naturaleza jurdica de estas normas existe una gran diversidad de criterios: a) Los que sostienen que las normas probatorias pertenecen al Derecho material. Esta tesis tiene muy poco respaldo; b) Los que sostienen que las normas probatorias pertenecen exclusivamente al Derecho procesal; c) Los que sostienen que pertenecen al Derecho justicial. Esta tesis tampoco tiene muchos seguidores; d) Los que sostienen que unas pertenecen al Derecho material y otras al Derecho procesal.

Lo anteriormente expuesto ha dado lugar a confusiones y equvocos tericos, los que tienen repercusiones prcticas: a) se distribuyen las normas probatorias sin la debida pureza entre los cdigos civiles y procesales; b) existe duda sobre la naturaleza material o procesal de muchas normas, como las que regulan la carga de la prueba, los medios probatorios y su valor, y las que consagran las presunciones legales.

3.- Principios reguladores de la prueba

Existen diversos principios aplicables a la prueba civil, penal, laboral, fiscal, administrativa, etc. Muchos de estos principios slo se aplican (o tienen mayor aplicacin) en el proceso oral, inquisitivo o de libre apre ciacin de la prueba (sana crtica), por lo cual no tienen cabal aplicacin en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, en donde campea el procedimiento escrito y el principio dispositivo. En una futura reforma deben incorporarse tomando en cuenta nuestras r ealidades. Estos principios son tiles al legislador para la formulacin cientfica de las leyes probatorias y a los jueces en la solucin de los problemas concernientes a la proposicin, admisin, recepcin y valoracin de la prueba. Debemos advertir que muchos de ellos no son ms que manifestaciones o aplicaciones concretas de los principios generales rectores del proceso. Por ejemplo, el principio de contradiccin de la prueba es una aplicacin concreta del principio rector de igualdad; el principio de la comunidad de la prueba es una aplicacin concreta del principio rector de adquisicin procesal. No obstante, a fin de hacer una mejor y detallada exposicin, es aconsejable tratarlos en forma separada, como lo hacen la generalidad de los autores. A.- Principio de la necesidad de la prueba El juez tiene necesariamente que fundar su sentencia en los hechos acreditados por pruebas aportadas por las partes o por l mismo, si tiene facultades para ello, y no en el conocimiento privado o personal que ten ga sobre dichos hechos. En otras palabras, el juez debe obligatoriamente que sentenciar de acuerdo con lo alegado y probado en el proceso , y no con base en sus conocimientos personales, ya que (como lo sostiene la doctrina) para l lo que no consta en el proceso no existe en este mundo. Este principio encierra una importante garanta de la libertad y de los derechos, pues de no aplicarse, las partes estaran sujetas a los abusos y arbitrariedades de jueces parciales, cuyas sentencias no podrn ser revisad as por el superior. Sin embargo, cuando el juez toma en cuenta el hecho notorio no se aparta del citado principio, ya que este no necesita ser probado y, adems, pertenece al conocimiento pblico. B.- Principio de la comunidad de la prueba La prueba no pertenece a la parte que la aport, sino al proceso, pues pasa a formar parte de una comunidad constituida por todas las partes, y por ello es posible que la prueba aportada por una de ellas beneficie en todo o en parte a la contraria, la cual puede aprove charse de ese beneficio. Otras consecuencias de este principio son las siguientes: a) no se permite la renuncia o desistimiento de la prueba practicada; b) cuando se acumulan varios procesos, las pruebas aportadas en cualquiera valen para todos. Esto tien e relacin

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con el principio de buena fe del proceso, que no permite aprovecharse de la prueba si resulta favorable, o rechazarla si perjudica. El art. 2270 C. aplica este principio a la prueba documental, pero tal limitacin no es obstculo para que se ex tienda a los otros medios probatorios reconocidos por la ley. C.- Principio del inters pblico de la prueba A pesar de que las partes al probar persiguen la satisfaccin de sus intereses privados, existe un inters pblico en la funcin que desempea la prueba en el proceso, ya que esta es el instrumento de certeza con que cuenta el juez para sentenciar conforme a la justicia. Este inters pblico se manifiesta en forma explcita en los procesos en que campea el principio inquisitivo en materia probatoria. D.- Principio de lealtad y probidad de la prueba La ley pretende que c on las pruebas se lleve al proceso la verdad de los hechos, por lo cual no puede permitirse que con dichas pruebas se oculte o deforme la verdad, engandose as al juez y a las otr as partes del proceso. Es una manifestacin del principio rector de buena fe y tiene amplia relacin con los anteriores. E. Principio de contradiccin de la prueba Las pruebas tienen que ser aportadas con conocimiento e intervencin de la parte contraria, para que esta pueda pronunciarse sobre ellas (aceptarlas, impugnarlas, tildarlas de impertinentes, etc.). Este principio excluye a las pruebas aportadas sin intervencin de las partes, como asimismo el conocimiento privado del juez sobre hechos relacionados con el litigio. Si la prueba se practic antes del juicio o en diligencias de jurisdiccin voluntaria, debe ratificarse durante su curso para que intervenga la parte contraria. As, por ejemplo, la prueba de la posesin rendida en las diligencias de u n ttulo supletorio tendr necesariamente que volverse a rendir. La Corte Suprema de Justicia ha dicho que la prueba de la posesin rendida para obtener un ttulo supletorio no es hbil en el juicio de oposicin o reivindicatorio. Se complementa con los de igualdad y publicidad de la prueba. F.- Principio de igualdad de la prueba Las partes deben de gozar de iguales oportunidades para proponer y practicar las pruebas en el proceso. Se complementa con los principios de contradiccin y publicidad de la p rueba. G.- Principio de publicidad de la prueba Debe permitrsele a las partes intervenir sin restricciones en el procedimiento probatorio; el anlisis de las pruebas debe ser conocido por las partes y cualquier otra persona que se interese en el juicio. Se relaciona con los principios de contradiccin e igualdad de las pruebas.

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H.- Principio de formalidad y legitimidad de la prueba Esta principio tiene tres manifestaciones: a.- Las pruebas tienen que sujetarse a un procedimiento para llevarlas al proceso. El procedimiento probatorio, con las modalidades de cada uno de ellos, se aplica al proceso inquisitivo, dispositivo, oral, escrito y de libre apreciacin de la prueba. El rito probatorio representa una garanta de aplicacin de publicidad, contradiccin, igualdad y lealtad de la prueba. exigidas son de tiempo, modo y lugar. los principios d e Las formalidades

b.- Las pruebas deben de tener validez intrnseca. Esto significa que quedan excluidos los medios inmorales y las pruebas viciadas de dolo , error y violencia. c.- Las pruebas deben provenir de parte legtima. Puede suceder que el legitimado en la causa (legitimatio ad causam ) no haya concurrido al proceso y, en cambio, lo haga quien no lo est, haciendo las correspondientes gestiones y pre sentando pruebas; lo cual da lugar a una sentencia inhibitoria de fondo y, como consecuencia, habr perdido valor la prueba aportada en el juicio. Sin embargo, el legitimado en la causa podr presentar las pruebas cuando se le conceda intervencin en el proceso. I.- Principio de preclusin de la prueba Las pruebas deben presentarse en las oportunidades que seala la ley en las dos instancias. Vencidas esas etapas, las partes pierden el derecho de presentar pruebas. De acuerdo al Cdigo de Procedimiento Ci vil solo se pueden presentar pruebas en primera y segunda instancia, aunque en forma limitada en esta ltima. En la casacin de fondo no se permite presentar pruebas y en la casacin de la forma se permite para acreditar los hechos constitutivos de la caus al esgrimida que no consten en el juicio. J.- Principio de inmediacin de la prueba El juez debe intervenir directamente en la admisin y recepcin de la prueba, aclarar los hechos mediante preguntas propias a los testigos, peritos, etc. y, por ltimo, ordenar oficiosamente otras pruebas. Recibe mayor aplicacin en el proceso oral. Este principio aconseja tambin que el juez instructor, civil o penal, sea el que dicte la sentencia de fondo, pues es el que ha tenido contacto directo con el material probatorio y, en consecuencia, es el ms indicado y capacitado para hacerlo. Por otra parte, su fallo debe emitirlo con la mayor rapidez, para evitar que se borren de su memoria las impresiones captadas K.- Principio de imparcialidad de la prueba El juez tiene, necesariamente, que ser imparcial en la admisin, recepcin y apreciacin de la prueba. Se aplica en los procesos en que campea el principio dispositivo o el principio inquisitivo, o el sistema de la libre apreciacin de la prueba, pero adquiere mayor importancia en los dos ltimos. L.- Principio de la originalidad de la prueba Las pruebas deben referirse en forma directa al hecho que trata de probarse, ya que de otra manera se da margen a desvirtuar la verdad y fallar en forma injusta.

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Como consecuencia, debe presentarse el documento original, y no una copia; deben declarar los testigos presenciales, y no los de odas, etc. M.- Principio de la libertad de la prueba Este principio tiene una triple manifestacin: a.- Debe consagrarse la tcnica de la lista abierta de los medios probatorios y no el de la lista cerrada. b.- Las partes deben poder probar todos los hechos relevantes del proceso. c.- El juez debe poder decretar de oficio la prctica de prueba. N.- Principio de la pertinencia de la prueb a Las pruebas deben ser tiles y pertinentes con relacin a los hechos controvertidos, pues de otra manera careceran de eficacia jurdica para el proceso. El juez debe obrar con prudencia en la apreciacin de estas cualidades. .- Principio de la espont aneidad de la prueba Este principio se opone a la falsificacin, alteracin y destruccin de los medios probatorios y, en general, a todo procedimiento ilcito para la obtencin de la prueba. Toda prueba obtenida en su contravencin carece de valor jurdi co. La confesin, la declaracin testifical, el dictamen de los peritos, etc., deben ser dados espontneamente y no por medio de torturas fsicas o morales. O.- Principio de la coactividad de la prueba Las pruebas pueden ponerse a disposicin del juez p or medios coactivos. Estos medios coactivos, entre otros, son: la multa, la preclusin, el declarar fictamente confeso al renuente a absolver posiciones, declarar fictamente reconocido un documento privado, obligar por la fuerza pblica a un testigo para q ue declare en el proceso, como lo estableca expresamente el art. 282 del anterior Cdigo del Trabajo. P.- Principio de la carga de la prueba En virtud de este principio, las partes soportan las consecuencias de no probar los hechos que constituyen el supuesto de hecho de la norma jurdica que los favorece. Por otra parte, impide que el juez dicte una sentencia inhibitoria de fondo (prohibicin de non liquet).

4.- Objeto de la prueba

Son objeto de la prueba los hechos, situaciones, actos y fundamentan los derechos, pretensiones y defensas de las partes. Sin embargo, existen hechos que no necesitan ser probados, a saber: a.- Los aceptados o confesados por las partes , a menos que la ley no permita la confesin o exija otro medio probatorio para tales hechos. Verbigracia, si Pedro acepta que me debe cincuenta y cinco mil crdobas, no necesitar probarlo. contratos qu e

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Estos hechos no necesitan ser probados por otros medios probatorios, por cuanto ya fueron acreditados por la confesin o aceptacin de la otra parte, las cuales constituyen de por s un medio de prueba. Cuando la ley exime de la prueba de los hechos por no ser discutidos o negados, presume su aceptacin. As sucede cuando el demandado no contradice los hechos principales de la demanda, de a cuerdo con el art. 1051 de Pr . Igual cosa ocurre cuando se dispone que el juez dicte sentencia sin abrir a prueba el juicio por no haber existido oposicin, tal como lo dispone el art. 1434 Pr. en el desahucio y el 1746 Pr. en el juicio ejecutivo. No obstante, prevalece el hecho notorio cuando los aceptados por las partes son contrarios a l. b.- Los hechos notorios . Estos son aquellos que debido a su publicidad son conocidos por todos; su publicidad es su misma prueba (un terremoto, una guerra, la fecha en que muri un personaje famoso, etc.). Al respecto dice Prieto Castro: Son hechos notorios o de fama pblica los que, por pertenecer a la ciencia, a la vida diaria, o a la historia o al comercio social, son conocidos y tenidos como ciertos por un crc ulo ms o menos grande de personas de cultura media. El hecho notorio debe alegarse y no necesita ser aceptado por la parte a quien le perjudica. No obstante, existe un buen sector doctrinal que opina que no es necesaria su alegacin para quedar exento d e la prueba cuando al juez le consta personalmente. El hecho notorio no se encuentra regulado en nuestro Derecho, pero debe aceptarse la exencin de su prueba. c.- Los hechos que la ley prohbe probar . Por razones de orden pblico o moralidad, la ley pue de prohibir la prueba de determinados hechos, aunque constituyan la base de la pretensin o excepcin. Por ejemplo, no se admitir la prueba para indagar la maternidad cuando tenga por objeto atribuir un hijo a una mujer casada, de acuerdo con el art. 227 C.; no se permite prueba para acreditar la ignorancia de la ley y justificar su incumplimiento, de acuerdo con el art. III Tt. Prel. C.; no se admiten las pruebas contra las presunciones juris et de jure, ni contra la autoridad de la cosa juzgada. d.- Los hechos reconocidos por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. Los referidos hechos no necesitan prueba, pero debe acreditarse la existencia de la sentencia firme con la respectiva ejecutoria. e.- Los hechos impertinentes, intiles e imposibles . Los hechos impertinentes son los que no tienen relacin con el objeto del debate. Los hechos intiles son los que, an teniendo relacin con el debate, no son aceptados por el Derecho Procesal como prueba. Son hechos imposibles los que no pueden realizarse absolutamente (probar la existencia de Dios, probar el preez de un varn, etc.) o relativamente (ir a la Luna). Pero mientras el hecho sea imposible de realizar, continuar siendo imposible para los efectos probatorios. f) Los hechos indefinidos . Ya sean formulados de una manera afirmativa o negativa. Ejemplos: siempre me levanto a las cinco de la maana; en mi familia nunca ha existido un alcohlico; nunca he visto la ciudad de Managua. g) Los hechos presumidos por la ley . Los hechos presumidos por la ley estn exentos de ser probados, ya sea la presuncin juris tantum o juris et de jure.

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No obstante, debe probarse el hecho conocido en que se funda la norma para establecer la presuncin. Este es objeto idneo de prueba, y puede ser probado aun por otros medios, sin que el juez pueda rechazar la prueba por resultar intil. h) El Derecho vigente . El Derecho vigente no es objeto de la prueba, solo los hechos. Si nadie puede alegar ignorancia de la ley, menos aun pueden hacerlo los jueces. Por el contrario , si debe probarse por las partes el derecho extranjero que se alegue. Cuando se admite la costumbre, tambin debe probarse.

5.- Carga de la prueba (Onus probandi)

A.- Ideas generales Al que se le atribuye esta carga debe probar los hechos que acredita n su accin o excepcin, pues si no lo hace la sentencia se dictar en su contra. De aqu la gran importancia de determinar a quin le corresponde la carga de la prueba en el proceso. Dos son los funciones fundamentales que cumple la carga de la prueba: a.- Distribuir entre las partes los hechos que cada una debe probar para acoger sus pretensiones o defensas . Esta distribucin debe hacerla la ley y no el juez, a fin de evitar que quede al arbitrio de este la decisin de los hechos litigiosos. b.- Facultar al juez (ante la insuficiencia o falta de prueba) para dictar sentencia de fondo en contra de quien tiene la carga de probar, evitando as que se dicte una sentencia inhibitoria de fondo (prohibicin de non liquet). Por tal razn se afirma que la ca rga de la prueba es una regla de juicio dirigida al juez para que la aplique en el supuesto de falta o insuficiencia de la prueba. Ejemplo: Juan demanda a Pedro para que le pague los cincuenta mil crdobas que le debe en calidad de mutuo. Pedro contesta l a demanda y se limita a negar que deba tal cantidad. Se realizan todos los trmites y Juan no presenta la prueba de su crdito, por lo cual el juez debe declarar sin lugar la demanda, ya que de acuerdo con los arts. 2356 C. y 1079 Pr., es a Juan a quien le toca asumir la carga de probar la existencia de la obligacin reclamada. Por el contrario, si Juan prueba su derecho, el juez no aplicar la regla contenida en los citados artculos, pues lo que debe hacer es analizar la prueba y acoger la pretensin. B.- caractersticas de la regla de la carga de prueba

a.- Se aplica a toda clase de proceso . Su aplicacin se extiende a toda clase de proceso: civil, mercantil, laboral, penal, agrario, etc. Pero su aplicacin mayor se da en los procesos civiles en que im pera el principio dispositivo; tambin rige en los procesos donde campea el principio inquisitivo en materia probatoria, aunque con menor intensidad, por cuanto en ellos el juez puede ordenar de oficio que se practiquen pruebas para averiguar la verdad de los hechos litigiosos. b.- Su violacin constituye una cuestin de Derecho . Ya vimos que la carga de la prueba es una regla general de juicio para que la aplique el juez. Es una norma de aplicacin imperativa y su infraccin, como punto de Derecho que es, debe ser denunciada en la casacin de fondo.

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c) Se aplica solamente a los hechos alegados y controvertidos que no estn exentos de la prueba . Los hechos no alegados no forman parte de los hechos litigiosos, y el juez o tribunal incurrir en incongruenci a si funda su fallo en ellos; por lo tanto, no pueden dar lugar a la aplicacin de la norma sobre la carga de la prueba. Si el hecho deja de ser controvertido, por cuanto qued probado al aceptarlo o confesarlo la parte contraria, el juez no puede aplicar la norma sobre la carga de la prueba. Por ltimo, no se aplica dicha norma a los hechos que estn exentos de prueba (notorios, presumidos, etc.), pero el que afirme el hecho contrario al presumido o notorio asume la carga de la prueba. d) Se aplica tanto en el sistema de la tarifa legal como en el de la sana crtica. Pero debe advertirse que se aplica con menos frecuencia en el sistema de la sana crtica, porque el juez tiene amplias facultades para extraer la verdad de pruebas que en el sistema de la tar ifa legal seran insuficientes. e) Se aplica tanto a lo principal como a lo incidental o accesorio . Se aplica no slo en lo principal, sino tambin a lo incidental o accesorio. Son muchos los incidentes que requieren prueba. B.- Distribucion de la carga de la prueba En torno a la forma de distribuir la carga de la prueba se han formulado varias teoras, sobre las cuales haremos un breve anlisis a continuacin. a.- Teora de las mximas Se ha formulado una serie de reglas que, por una parte, le atribu yen la carga de la prueba al actor, otorgndole tambin el carcter de actor al demandado que excepciona; y, por otra parte, con carcter complementario, impone la carga de la prueba al que afirma y exime de ella al que niega. Los arts. 1079 y 1080 Pr., y 2356 C. dicen: Art. 1079 Pr.: La obligacin de producir prueba corresponde al actor. Si no probare, ser absuelto el reo, mas si este afirmare alguna cosa, tiene la obligacin de probarlo. Art. 1080 Pr.: El que niega no tiene obligacin de probar, a no ser que la negativa contenga afirmacin. Art. 2356 C.: Todo aquel que intente una accin u oponga una excepcin, est obligado a probar los hechos en que descansa la accin o excepcin. Los artculos transcritos sientan reglas generales sobre la c arga de la prueba, mismas que fueron desarrolladas por el Derecho romano. Estas son: a) La obligacin de probar corresponde al actor ( actori incumbi probatio ). Si no probare, ser absuelto el demandado ( actore non probante, reus est absolvitur ). Es al demandante a quien incumbe probar la prestacin debida por el demandado. Si Juan demanda a Pedro para que le pague C$50,000.00, debe probar que se los debe, y si no lo hace no podr condenarse a Pedro a pagar la suma reclamada. b) Incumbe la prueba al que afirma, no al que niega ( incumbi probatio quidicit non qui negat). El que niega no est obligado a probar, salvo que la negativa contenga una afirmacin.

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Si en el caso anterior Pedro se limita a negar la existencia de la obligacin, nada tiene que probar y Juan asume la carga de probarla. Por el contrario, si Pedro acepta que deba, pero agrega que ya pag los C$50,000.00, hace una afirmacin al oponer la excepcin de pago y, por lo tanto, debe probarla. Se expresa que el demandado al excepcionar se hac e actor (reus in excipiendo fict actor). Como puede observarse, tanto al demandante como al demandado corresponder la carga de la prueba; ello depende de lo invocado. le puede

Este sistema ha recibido muchas crticas, por cuanto es incompleto, a saber: i) El demandante no tiene que probar todos los hechos positivos y negativos, pues no se lo puede obligar a probar la ausencia de los hechos extintivos. Adems, no es cierto que cuando el demandado se limita a negar, corresponda la carga de la prueba al actor, cualesquiera que fueren los hechos. ii) Existen algunos hechos que, a pesar de constituir el fundamento de las pretensiones del demandante, no requieren prueba por parte de este, sino del demandado, para demostrar lo contrario; por ejemplo, el hecho notorio, el hecho presumido por la ley y los hechos indefinidos. Cuando el demandante invoque normas dispositivas e interpretativas, tampoco necesita probar el pacto que las excluya. iii) No resulta apropiado atribuirle el carcter de actor al demandado excepciona, pues no ejerce una accin, sino su derecho de contradiccin. que

iv) La regla general es que el demandado debe probar los hechos en que fundamenta su excepcin, pero existen casos en que no necesita probar aunque se excepcione: por ejemplo, si el actor asevera que el crdito reclamado tiene ms de diez aos de vencimiento, en cuyo caso al demandado le basta alegar la excepcin de prescripcin; cuando la excepcin de nulidad resulta del mismo ttulo presentado al proceso; cuando el hecho fundame nto de la excepcin, goza de una presuncin legal o es notorio o indefinido. v) El incumplimiento en las obligaciones de no hacer lo debe acreditar el actor, mediante el hecho positivo contrario. vi) Un mismo hecho puede ser afirmativo para una parte y n egativo para la otra, como cuando una afirma un hecho y la otra sostiene lo contrario. Existen hechos negativos que pueden probarse: Yo puedo probar que no soy nicaragense, acreditando que soy mexicano; Puedo probar que en diciembre del corriente ao no estuve en Nicaragua, acreditando que estuve en Panam. Los hechos negativos que no pueden probarse son los indeterminados y vagos. Ejemplo: probar que nunca he fumado, que nunca he estado en Estel, etc. b.- Teora segn la cual el demandante debe probar los hechos en que funda la demanda y el demandado los hechos en que funda su excepcin Esta tesis es sostenida por Ricci, Alessandri Rodrguez y Somarriva Undurraga. Tambin la consagra el art. 118 del Cdigo Procesal ruso, que dice: Cada una de las partes debe probar las circunstancias que invoca como fundamento de sus demandas u objeciones.

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c.- Tesis de lo normal y anormal Se atribuye la carga de la prueba al que alega el hecho anormal. El normal se presume. Ejemplos: lo normal es la libertad, por lo cual, si alguien alega que otro est obligado para con l, tendr que probar el hecho generador de esa obligacin. Si prueba el hecho, lo normal es que subsista la obligacin, y si la otra parte alega que ya se extingui (pago, novacin, etc.), debe pr obar tal afirmacin. En general, esta tesis sirve para determinar la carga de la prueba en muchos casos: se atribuye la carga de la prueba al que impugna la paternidad del hijo de su esposa; al que reivindica del poseedor; al que impugna una obligacin; y al que reclama un derecho sobre propiedad ajena. Tambin se presta para que el legislador formule las presunciones legales y el juez aprecie las presunciones humanas. d.Tesis que distingue modificativos y extintivos entre hechos constitutivos, impeditivos,

La doctrina moderna distingue entre hechos constitutivos, impeditivos, modificativos y extintivos. Al actor le incumbe probar los hechos constitutivos de su derecho. Se sostiene que un hecho impeditivo, modificativo o extintivo puede ser fundamento de su pretensin, como sucede generalmente con las acciones declarativas. Alsina sostiene: El actor deber probar en ese caso el hecho que impidi la constitucin de una relacin jurdica o la modific o la extingui. Al que pide la nulidad de un acto ju rdico corresponde la prueba del error, dolo, violencia o simulacin en que funda su demanda. Los hechos impeditivos, modificativos o extintivos en que se deben ser probados por el demandado. Ejemplos: a) de hechos dems medios de extinguirse las obligaciones; b) de hechos parcial, remisin parcial; c) de hechos impeditivos: prrroga pendiente. funda la excepcin, extintivos: el pago y modificativos: pago del plazo, condicin

El Cdigo de Napolen, en el art. 1315 sigue este criterio, y as inspir a otr os cdigos. Aunque la regla sentada se refiere a las obligaciones, los autores y la jurisprudencia le han dado un alcance general. El art. 2356 C. participa de esta teora. Se le hacen las crticas siguientes: i) Como norma general le asigna al demandante la prueba de los hechos constitutivos de su demanda y al demandado los hechos impeditivos y extintivos de su excepcin, lo cual no es acertado en parte: Si el demandante pide la resolucin o el cumplimiento del contrato, no necesita probar el incumplimien to del otro contratante, a pesar de ser un hecho constitutivo de su pretensin, salvo en las obligaciones de no hacer, en las cuales tiene que probar el hecho positivo del incumplimiento. ii) Existe dificultad para determinar y distinguir entre los hechos constitutivos, impeditivos y extintivos. e.- Tesis segn la cual a cada parte le corresponde la carga de probar los hechos que constituyen el supuesto de hecho de la norma jurdica favorable a sus pretensiones o defensas En otras palabras: tanto el acto r como el demandado tienen que probar el supuesto de hecho de la norma jurdica que contempla el efecto jurdico que pretenden. Es una de las ms completas y aceptables.

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Coincide con la tesis del Literal B y con la sostenida por Michelli, segn la cual la carga de la prueba se distribuye de acuerdo con la posicin de las partes respecto al efecto jurdico pretendido. Su principal defensor y expositor es Rosenberg. C.- Algunos casos importantes sobre carga de la prueba a.- Buena fe, mala fe, dolo, error, violencia e ignorancia. En general, el que alegue cualquiera de estas circunstancias (ya sea en materia contractual o extracontractual) asume la carga de la prueba, a menos que la ley presuma lo contrario en un caso concreto. Por ejemplo, el que demande la nulidad del contrato por vicios de consentimiento debe probar tales vicios. Sin embargo, la buena fe no necesita ser probada por el que la alega como presupuesto de la norma que invoca en su favor, a menos que la ley presuma la mala fe. b.- Invocacin de no existir persona con igual o mejor derecho. El que en forma implcita o explcita invoca que no existe persona con igual o mejor derecho a recibir lo pedido, no necesita probar la inexistencia de tales personas. Por ejemplo, cuando el heredero reclama la herencia, no necesita probar en tal caso la inexistencia de otros herederos con igual o mejor derecho. c.- La culpa. Tanto en el aspecto contractual como en el extracontractual, el demandante debe probar la culpa del demandado en virtud de la cual nace el derecho que reclama, y, a su vez, el demandado debe probar la culpa del demandante en que funda su excepcin. Sin embargo, asume la carga de la prueba el que tiene en su contra una presuncin de culpabilidad, como sucede con los patronos, jefes de co legios, guardadores, por los actos de los menores o pupilos, de acuerdo con los arts. 2512 y 2517 C. d.- Nacimiento y cumplimiento de las obligaciones. El que alega el nacimiento de una obligacin asume la carga de probar el hecho que le dio origen, por cuanto constituye el presupuesto de hecho de la norma que consagra la pretensin perseguida. Para pedir el cumplimiento de la obligacin es suficiente probar su existencia, en los trminos anteriormente expuestos. No es preciso probar que la otra parte n o ha cumplido, pues esta asume la carga de probar que cumpli la obligacin. Pero si el demandante alega haber cumplido una prestacin, asume la carga de probar ese cumplimiento. Tambin el demandante asume la carga de la prueba cuando el demandado alega que el demandante no cumpli su obligacin, siempre que esta sea aprobada. Si la obligacin es de no hacer, el acreedor asume la carga de probar su incumplimiento. e.- Vicios ocultos. El adquirente asume la carga de probarlos vicios ocultos de la cosa, pues ello constituye el presupuesto de la norma que consagra el efecto jurdico perseguido (resolucin o reduccin del precio, de acuerdo con el art. 2639 C.). f.- Normas supletorias de la voluntad de las partes. Existen ciertas normas aplicables a los contr atos en forma supletoria cuando las partes no disponen nada sobre el asunto que regulan. Ejemplo: si el vendedor y el comprador nada expresan con relacin a la eviccin, esta se debe, de acuerdo con el art. 2601 C. El que alegue la existencia de un convenio en contrario a lo dispuesto en esa norma supletoria, asume la carga de la prueba. A la inversa, el que invoca la aplicacin de la norma supletoria, no necesita probar la inexistencia del pacto en contrario a lo estipulado en ella.

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g.- Documentos autnticos y privados. Si el documento es autntico, el que alega su falsedad debe probarla, pues es el supuesto legal de la norma que lo consagra (art. 1195 Pr.). Si fuere privado, el que lo invoca debe probar la autenticidad y el que lo rechaza se encuentra lib erado de probar la falsedad (arts. 1173 Pr. y 2398 C.). h.- La prescripcin. El que pretende favorecerse con la prescripcin debe probarla mediante la comprobacin de los hechos de la norma que la contempla. La interrupcin o la suspensin de la prescripc in debe probarla el que se favorece con ella (demandante). i.- Accin reivindicatoria. Al demandante se le atribuye la carga de la prueba. Tiene que probar los extremos siguientes: a) el dominio sobre la cosa; b) la prdida de la posesin; c) la identida d de la cosa reivindicada con la poseda por el demandado. j.- Accin de peticin de herencia. El heredero pretorio asume la carga de la prueba en esta accin. Tiene que probar su ttulo de heredero y la ocupacin de la herencia por parte del demandado. S i el demandado alega un mejor derecho a la herencia, debe probar tal afirmacin. k.- Juicios ejecutivos. Al demandante le corresponde probar todos los hechos y requisitos necesarios para abrir la va ejecutiva, porque constituyen el supuesto de hecho de las normas que regulan su procedencia. Al demandado le corresponde probar los supuestos de hecho de las normas que fundamentan sus excepciones. Tambin al demandante le corresponde la carga de la prueba, en forma similar a la expuesta en aquellos juicios en que debe acompaarse a la demanda la prueba del derecho invocado. l.- Nulidad y simulacin. La nulidad y simulacin las debe probar el que invoque sus efectos a su favor. Si la nulidad se desprende del contrato presentado no surgen problemas, porque puede ser declarada independientemente de quien lo haya presentado. Cuando la nulidad o la simulacin no surjan del contrato, el que las alegue a su favor tendr la carga de la prueba. m.- Declaracin negativa. Tanto en las acciones de declaracin positiva c omo en las de declaracin negativa le corresponde al actor probar los hechos que sirven de presupuestos de la norma invocada a su favor. Ejemplo: la accin negatoria de que el predio X no se encuentra gravado por una servidumbre de paso. El actor debe probar todos los hechos para acreditar su afirmacin. n.- Cuestiones procesales. La regla de la carga de la prueba tambin se aplica cuando se discuten cuestiones procesales accesorias a la accin y excepcin. Por ejemplo, asume la carga de la prueba el que t acha a un testigo, recusa a un juez, promueve la remocin de un depositario, etc. En tales casos debe acreditar los hechos que constituyen el presupuesto de las normas procesales que invoca a su favor.

6.- Convenios sobre pruebas

En materia probatoria, la libre contratacin encuentra serios lmites. No son vlidos los convenios o clusulas siguientes: a.- El convenio o clusula que le otorga al medio de prueba un mrito que la ley no le reconoce (superior o diferente), o bien le niega o disminuye el que la ley le otorga, si se sigue el sistema de la tarifa legal de la prueba. Cuando se sigue el sistema de la sana crtica, tampoco obligan al juez estos convenios o clusulas,

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pues si la ley no somete a ste a una valoracin preestablecida, con mayor razn no lo pueden hacer las partes. b.- El convenio en que se invierte la carga de la prueba, pues las reglas que se establecen con relacin a ella son de orden pblico. Un convenio de esta naturaleza adolecera de nulidad absoluta, por la ilicitud del objeto. La Corte Suprema de Justicia se adhiere a esta opinin. c.- El convenio que le concede mrito ejecutivo a un documento que no lo tiene o le niega al que lo tiene. d.- El convenio que crea presunciones de hecho. Ejemplo: se presume que el dao o la enfermedad exista con anterioridad al contrato, si resulta dentro de tres das posteriores a su celebracin.

7.- Clasificacin de las pruebas

Las pruebas se clasifican en pruebas directas e indirectas; pruebas preconstituidas y simples; pruebas reales y personales; pruebas histricas y crticas; pruebas pertinentes e impertinentes; pruebas tiles e intiles; pruebas nominadas e innominadas. A.- Pruebas directas y pruebas indirectas En las primeras el juez percibe directamente el hecho o cosa que se trata de demostrar (inspeccin para observar la ruina de un edificio, etc.). Pero es posible que el juez no pueda conocer los hechos presentes, pasados o permanentes en forma directa. En tal caso el tribunal conocer indirectamente del hecho por otros medios: prueba testifical, documental, de confesin, etc. B.- Pruebas preconstituidas y pruebas simples Las pruebas preconstituidas se caracterizan porque existen con anterioridad al juicio (testimonio de una escritura pblica, una partida de nacimiento, etc.). L as pruebas simples (o por constituir) se forman durante el proceso (declaracin de testigos, dictamen pericial, confesin, etc.). C.- Pruebas reales y pruebas personales Las reales son suministradas por las cosas (documentos, etc.). Las personales las suministran las personas (declaraciones de testigos, la confesin y la pericial). D.- Pruebas histricas y pruebas crticas Las pruebas histricas representan o reproducen el hecho que se trata de probar (documental, confesional y testimonial). Por el cont rario, en las crticas se llega al conocimiento del hecho mediante las deducciones (la prueba presuncional y la pericial). E. Pruebas pertinentes y pruebas impertinentes Son pertinentes las que tienden a probar los hechos alegados por las partes y que son objeto de controversia. Las impertinentes, por el contrario, carecen de relacin con dichos hechos. Los arts. 1082 y 1083 Pr. dicen: Art. 1082.- Las pruebas deben ser pertinentes, cindose al asunto de que se trata, ya en lo principal, ya en los inci dentes, ya en las circunstancias importantes.

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Art. 1083. Los jueces repelern de oficio o a pedimento de parte, las pruebas que no se acomoden a lo establecido en el artculo anterior, y todas las dems que sean a su juicio impertinentes o intiles. Con tra la providencia denegatoria slo se podr utilizar el recurso de reposicin, y si el juez no lo estimase, podr la parte interesada reproducir la misma pretensin en la segunda instancia. Contra la providencia que manda recibir la prueba no se dar recu rso alguno; pero el juez podr desestimarla en la sentencia definitiva o las partes alegar su nulidad en segunda instancia. F.- Pruebas tiles y pruebas intiles Son pruebas tiles las que la ley permite en forma general o especfica para probar los hechos que son objeto de debate. Son intiles aquellas que la ley no permite en forma general o especial (por ejemplo, la confesin para los casos contemplados en el art. 1028 Pr., la prueba de testigos para las obligaciones mayores de doscientos crdobas, etc.). La primera debe admitirse y las segundas deben rechazarse. As lo exige el principio de economa procesal. Ver el art. 1083 Pr. precitado. G.- Pruebas plenas y pruebas semiplenas La plena o completa es la que acredita la existencia de un hecho. Por el contrario, la semiplena e incompleta no acreditan por s solas el hecho; necesitan de otras que la refuercen. El Cdigo de Procedimiento Civil solo admite la prueba plena. Los arts. 1394 y 1397 Pr. dicen: Art. 1394.- Es necesaria la plena prueba y pe rfecta para resolver en todo gnero de causas. Art. 1397. No hay semiplenas pruebas. H.- Pruebas nominadas y pruebas innominadas Las nominadas son las que regula la ley. Esta misma establece su valor y seala el procedimiento para su recibimiento. La s innominadas, por el contrario, no estn reguladas por la ley; quedando al prudente arbitrio del juez. Esta clasificacin est relacionada con la tcnica de la libertad de medios probatorios y de la lista cerrada. En virtud de la primera se faculta al ju ez admitir toda clase de pruebas. En virtud de la segunda, por el contrario, el juez solo puede estimar como pruebas las autorizadas por la ley. Hay sistemas mixtos que establecen ciertos medios de prueba pero dan la facultad al juez para apreciar otros. El Cdigo Civil (art. 2357 C.), el Cdigo de Procedimiento Civil (arts. 1117 y 1237 Pr.) y el Cdigo de Comercio (art. 111 C.C.) siguen el sistema de la prueba tasada y de lista cerrada. El Cdigo de Instruccin Criminal (art. 251 In.) y el Cdigo del Trabajo (art. 331 C.T.) siguen el sistema de la sana crtica y de lista abierta.

8.- Sistema sobre la valoracin de la prueba

Tres son los de mayor importancia: el sistema de la prueba tasada, el sistema de la sana crtica y el sistema de la ntima convicci n. A.- Sistema de la prueba tasada En este sistema los medios probatorios y su valor estn regulados por la ley. El juez no puede aceptar otro medio ni darle otro valor que el establecido por la ley.

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Este es el sistema que sigue el Cdigo de Procedimie nto Civil, que en su art. 1177 establece la lista de los medios probatorios. Dice: Art. 1177: Los medios de prueba son: 1. La cosa juzgada; 2. Los documentos; 3. La confesin; 4. La inspeccin del juez; 5. Los dictmenes de peritos; 6. La deposicin de los testigos; 7. Las presunciones e indicios. A esta lista hay que agregar la promesa deferida regulada en el art. 1237 Pr. y siguientes. En este sistema, cuando ambas partes produzcan plena prueba, prevalecer la de ms peso, segn el orden establecido en el art. 1395 Pr. Cuando ambas partes presentan pruebas de igual gnero, se absolver el demandado. As lo dispone el art. 1395 Pr. La prueba testifical se grada por la verdad de las declaraciones, por la imparcialidad y por el nmero de testigos. Por ejemplo, dos testigos presenciales, contestes e idneos hacen plena prueba, a menos que se exija un nmero mayor de ellos, como para invalidar por falsedad una escritura pblica, para lo cual se requiere cinco testigos. Este sistema tiene ventajas y desventajas. Entre las ventajas, se encuentran: a) inspira confianza en el pueblo porque, al fallar, el juez est sometido estrictamente a la ley, evitando en tal forma arbitrariedades, a diferencia del de la sana crtica, en el que se pierde seg uridad por el arbitrio dado al juez; b) las normas que adopta, fundadas en la experiencia y la ciencia, suplen la ignorancia y la falta de experiencia de los jueces; c) impide el rechazo injustificado de medios probatorios o la sobreestimacin de estos; d) permite la uniformidad de las sentencias en la apreciacin de la prueba, sin gran esfuerzo para los jueces; e) prefiere la seguridad de la mayora a la justicia de un caso particular; f) en la apreciacin de la prueba est presente el orden pblico, por lo cual es lgico que el legislador la regule, como tambin debe hacerlo en la proposicin, admisin y recepcin de los medios de pruebas; g) estimula a las partes a procurarse los medios probatorios eficaces, evitando as pleitos temerarios. Se pueden sealar las desventajas siguientes: a) la funcin del juez en la apreciacin de la prueba se torna mecnica, se automatiza, despojndolo de su criterio personal y obligndolo a soluciones contrarias a su juicio; b) con cierta frecuencia conduce a la declaraci n de una verdad formal y no real, apartando as la sentencia de la justicia. Haciendo un esfuerzo, es posible aceptar los medios modernos de prueba no previstos expresamente dentro de los viejos regulados por la ley. Por otra parte, existen algunas atenuaciones a la tarifa legal consagradas en los arts. 2648, inc. 2 y 2413 C.

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Actualmente se permite la fotocopia para agregar copias de los documentos, y no los originales, al proceso, o para extender certificaciones de ste, en los casos en que la ley disponga la copia, toma de razn o certificacin del documento, sentencias, actuaciones y diligencias judiciales, segn Ley del 3 de abril de 1970. B.- Sistema de la ntima conviccin En este sistema el juez slo obedece a su conviccin. La ley no le seala lmites. No necesita motivar su veredicto. Se aplica a los jurados civiles y penales. Pese a su genuino contenido popular, el jurado ha sido objeto de fuertes crticas por la doctrina, lo cual ha dado pie para que en muchos pases lo hayan suprimido, tanto en lo civil como en lo penal. Otros pases lo limitan en lo penal y lo suprimen en lo civil. En nuestro Derecho se consagra en forma limitada en lo penal y se regula en lo civil, el cual ha cado en desuso por su falta de aplicacin. Se sostiene que slo dos sistemas existen: el de la libre apreciacin fundado en la sana crtica, y el de la tarifa legal. El de la ntima conviccin es una modalidad del primero. Responden a este sistema los supuestos en que se permite fallar a verdad sabida y buena fe guardada, como, por ejemplo, en los procedimientos que sigue la Corte Suprema de Justicia para sancionar a los abogados y notarios, conforme al art. 2 de la ley del 24 de septiembre de 1969. C.- Sistema de la sana crtica Como reaccin a la amplitud del si stema del ntimo convencimiento y a la restriccin del sistema de la prueba tasada, surge el de la sana crtica, el cual ha encontrado buena acogida entre los autores y legislaciones de algunos pases. El sistema de la sana crtica tiene su origen en el d erecho espaol. Primero se contempl para lo contencioso -administrativo y luego pas a las Leyes de Enjuciamiento Civil de 1855 y 1881. En este sistema puede funcionar con una lista cerrada de medios probatorios, como sucede en Espaa, o con una lista abi erta. La lista cerrada tiene el inconveniente de impedir el acceso al proceso de elementos probatorios producto de la ciencia y tecnologa modernas (fotografa, grabaciones, etc.) que constituyen un gran aporte a la administracin de justicia. Cules son las reglas de la sana crtica? Son las normas de la lgica, de la experiencia y del buen sentido. Con formidable precisin las seala Couture: Las reglas de la sana crtica son, ante todo, las reglas del correcto entendimiento humano. En ellas interfier en las reglas de la lgica, con las reglas de la experiencia del juez. Unas y otras contribuyen de igual manera a que el magistrado pueda analizar la prueba (ya sea de testigos, de peritos, de inspeccin judicial, de confesin en los casos en que no es lis a y llana) con arreglo a la sana razn y a un conocimiento experimental de las cosas. En este sistema, como el juez o tribunal no se encuentran sujetos a reglas legales de valorizacin, puede, por ejemplo, rechazar la declaracin de dos testigos concordantes y aceptar la declaracin de uno solo que represente un mejor indicio de la verdad. Tampoco se encuentran obligados a aceptar mecnicamente la confesin, ya que pueden apartarse de ella si al analizar las otras pruebas llegan a conclusiones diferentes. Pero si no existen esas pruebas, deben aceptar la confesin sin pretexto alguno.

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Se pueden obtener buenos resultados, pero exige, de parte de los jueces y tribunales, ponderacin, imparcialidad y una buena preparacin acadmica y moral. De otro modo, se podra caer en la arbitrariedad. No debemos olvidar que la libertad que se le concede al juez debilita la seguridad jurdica de las partes litigantes. El Cdigo de Procedimiento Civil no sigue este sistema, pero autoriza apreciar la prueba pericial de acu erdo con la sana crtica. En materia penal si es aceptado por nuestro ordenamiento jurdico. Los arts. 3 y 4 de la Ley de Reforma Penal del 3 de febrero de 1981 lo acogen: Art. 4.- Para los efectos de esta ley, se entiende por sana critica la apreciacin de las pruebas sin lmite en su especie, pero respetando las reglas unvocas de carcter cientfico, tcnico, artstico, o de la experiencia comn; y observando los principios elementales de justicia y de la sana lgica. Tales reglas y principios deben servir de fundamento para la resolucin motivada del tribunal. Creemos que esta reforma no establece una lista abierta. Lo nico que consagra es la facultad de apreciar por conducto de la sana crtica todos los medios de prueba taxativamente reconocidos en el art. 251 In. El Cdigo del Trabajo consagra tambin el sistema de la sana crtica en el art. 346 y 347 inc. d), que dicen: Art. 346: Vencido el trmino de prueba y evacuadas todas las que hubieran sido propuestas, la autoridad laboral dictar senten cia dentro de los tres das siguientes. Art. 347: La sentencia deber contener: ... d) Los principios legales de equidad o de justicia que sirvan de fundamento a la decisin. Tambin se aplica la sana crtica en los juicios de nulidad de obligaciones en los que se pact un inters excesivo, de acuerdo con el art. 9 de la Ley No. 176 del 3 de junio de 1994. En el sistema de la ntima conviccin el juez no necesita fundamentar la apreciacin de la prueba en ningn principio, pues slo obedece a su nti ma conviccin, y en el sistema de la prueba tasada, el valor de la misma est prefijado por la ley. En cambio, en el sistema de la sana crtica es preciso que el juez justifique en la sentencia su apreciacin, fundada en los principios de la lgica, la experiencia y el buen sentido. En el art. 4 de la Ley de Reforma Penal, arriba transcrito, se le exige al juez que justifique su apreciacin en principios de equidad o de cualquier otra naturaleza (lgica, experiencia, etc.), por lo cual debemos concluir que sigue el sistema de la sana crtica.

18 Seccin II M e d i o s P r o b a t o ri o s
SUMARIO: 1. Concepto de medios probatorios. - 2. La cosa juzgada.- 3. La prueba documental.- 4. La prueba de confesin. - 5. La promesa deferida. - 6. La inspeccin

del juez.- 7. La prueba pericial.- 8. La prueba de testigos.- 9. Las presunciones e indicios.

1.- Concepto de medios probatorios

Son medios probatorios los instrumentos o cosas llevadas al proceso para acreditar los hechos, situaciones, actos o contratos invocados por las partes. Los medios sirven para que el juez forme su opinin sobre las pretensiones de las partes. Los medios probatorios en materia criminal, mercantil y laboral pueden verse en los arts. 251 In., 111 C.C. y 331 C.T. Los arts. 1117 Pr. y 2357 C. enumeran los medios probatorios aceptados por nuestro Derecho Civil, a excepcin de la promesa deferida, establecida en el art. 1237 Pr., y sobre ellos haremos un breve anlisis.

2.- La cosa juzgada

A.- Concepto de cosa juzgada Como veremos con ms detenimiento en la Unidad V: Formas de Terminar el Proceso, la manera normal de concluir el proceso es por medio de una sentencia que decida en forma definitiva sobre las pretensiones y defensas de las partes, sin que puedan ser objeto de una nueva resolu cin ya que, de otro modo, tales derechos y defensas se tornaran permanentemente inciertos y los juicios seran interminables. La cosa juzgada es la autoridad y eficacia que adquiere una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de impugnac in que permitan modificarla. La autoridad de la cosa juzgada es la calidad o atributo propio de un fallo que emana de un rgano jurisdiccional cuando a adquirido carcter definitivo. Esto es ms facilmente percibible si se compara la sentencia judicial y el laudo arbitral: ambos pueden ser igualmente eficaces, pero en tanto la sentencia tiene su atributo de autoridad (imperium), el laudo arbitral carece de esa calidad o atributo, porque no es emitido por un rgano jurisdiccional investido de autoridad. La eficacia de la cosa juzgada se resume en tres atributos: la inimpugnabilidad, en cuanto la ley impide todo ataque ulterior tendiente a obtener la revisin de la misma materia (non bis in idem); la inmutabilidad, que consiste en que en ningn caso, de oficio o a peticin de parte, otra autoridad podr alterar los trminos de una sentencia pasada en cosa juzgada; y la coercibilidad, que consiste en la eventualidad de ejecucin forzada si el acreedor la pide. El art. 2358 C. dice que la cosa juzgada hace legalmente cierta la existencia o la no existencia de la relacin jurdica que ella declara. El Cdigo de Procedimiento Civil trata a la cosa juzgada como un medio probatorio, concedindole principal importancia, pues encabeza el orden de preferencia del art. 1395 Pr., aunque en realidad constituye uno de los efectos fundamentales de las resoluciones judiciales y no un medio probatorio.

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B.- Cosa juzgada formal y cosa juzgada material Atendiendo a los efectos que produce una resolucin, se distingue entre juzgada formal y cosa juzgada material. cosa

La cosa juzgada formal produce efectos dentro del proceso, de suerte que ya no se puede abrir discusin por la firmeza de la sentencia, a causa de no haber sido impugnada o agotarse los recursos correspondient es, pero sin impedir una ulterior revisin en un juicio posterior entre las mismas partes o terceros. Por ejemplo, la cuanta de la pensin alimenticia fijada por sentencia, puede ser revisada en un juicio subsecuente en virtud de las modificaciones por el cambio de circunstancias de quien la da y de quien la recibe, de acuerdo con el art. 25 de la Ley de Alimentos; la sentencia que declara sin lugar la demanda por falta de vencimiento del plazo produce cosa juzgada formal, pues una vez vencido el plazo pue de entablarse nuevamente la demanda. Por el contrario, la cosa juzgada material torna definitivamente resuelta la controversia (la vuelve inmutable), de manera que no puede ser objeto de discusin en juicio posterior. No hay nueva discusin ni en el mismo proceso ni en uno nuevo. De lo expuesto se deduce que la cosa juzgada material supone la existencia de la cosa juzgada formal. Sin cosa juzgada formal no hay material, pero si puede existir cosa juzgada formal sin cosa juzgada material. C.- Accin y excepcin de cosa juzgada La cosa juzgada puede esgrimirse como accin o como excepcin. Se ejerce como accin cuando se pide el cumplimiento de una sentencia, de acuerdo con el procedimiento establecido en el art. 509 Pr. y ss. Se esgrime como excepcin cuando una de las partes es demandada por la otra en un nuevo juicio. As se deduce de los arts. 437, 1120 y 1121 Pr., que dicen: Art. 437.- Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o excepcin de cosa juzgada, salvo lo dispuest o en cuanto a las ltimas en el artculo 4 4 2 1. Art. 1120.- Corresponde la accin de cosa juzgada a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la ejecucin del fallo en la forma prevenida por es te Cdigo. Art. 1121.- La excepcin de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que la hubiere obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo. Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. D.- Sentencias que producen cosa juzgada De acuerdo con el art. 2359 C., solamente las sentencias definitivas dadas en materia de jurisdiccin contenciosa pasan en autoridad de cosa juzgada. No obstante, tambin producen cosa juzgada las interlocutorias cuando tienen el carcter de definitivas, haciendo imposible la continuacin del juicio.

Arto. 442: Las sentencias interlocutorias que no estuviesen confirmadas, modificadas o revocadas por el superior respectivo, podra ste cuando al inicio lleguen a su conocimiento, aceptarlas, variarlas o modificarlas, siempre que as lo juzgue conveniente para el mayor acierto de su resolucin de finitiva. La Corte Surema de Justicia podr en todo caso conocer de las interlocutorias y resolver sobre ellas, siempre que contra ellas se ocurra en forma en el mismo escrito de interposicin o de adhesin al recurso contra la sentencia que pone trmino a l juicio.

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Existen algunos casos establecidos por la ley en que las sentencias no producen cosa juzgada: a.- De conformidad con el art. 1449 Pr., las senten cias que se pronuncien en el desahucio no privan a las partes del ejercicio de las acciones ordinarias a que tengan derecho sobre las mismas cuestiones resueltas por aquellas. b.- De conformidad con el art. 1752 Pr., las sentencias recadas en el juicio ejecutivo producen cosa juzgada tanto respecto del ejecutante como del ejecutado, salvo con relacin a las reservas de acciones o excepciones concedidas a las partes, las cuales podrn ser discutidas en juicios ordinarios, evitando as que la sentencia produzca cosa juzgada con relacin a lo reservado. De acuerdo con el art. 2360 C., la autoridad de la cosa juzgada se limita a lo resolutivo de la sentencia, y no a sus fundamentos. La Corte Suprema ha dicho que slo la parte resolutiva produce cosa juzgada. Sin embargo, la Corte misma ha expuesto que los considerandos producen cosa juzgada cuando envuelven decisiones. Es conveniente recordar que, segn el art. 572 Pr., los actos de jurisdiccin voluntaria no producen cosa juzgada material. E.- Caractersticas de la cosa juzgada La cosa juzgada tiene las caractersticas siguientes: es inmutable, es relativa y es renunciable. a.- Es inmutable. Las sentencias ejecutoriadas no pueden ser alteradas ni por los jueces y tribunales ni por el poder legislativo. El poder legislativo no podr alterar la cosa juzgada en virtud del art. IV Tt. Prel. C., que establece que la ley slo puede disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo. Pero por circunstancias extraordinarias, se permite el recurso extrao rdinario de revisin de una sentencia firme. En nuestro Derecho no existe este recurso en materia civil. Con todo, se permite el recurso de revisin en materia penal, de acuerdo con la Ley Reglamentaria del Recurso de Revisin en lo Criminal. b.- Es relativa. La cosa juzgada slo afecta a las partes que intervienen en el juicio, salvo los casos excepcionales. La Corte Suprema sostiene que aunque la sentencia en casos contenciosos de estado civil trasciende en ciertas ocasiones a terceros que no han litiga do, tal alcance se limita a los interesados como, v. gr., si la hija obtiene declaratoria de calidad de tal litigando con la madre, esa sentencia afecta a su hermano. Ese principio de la relatividad de la cosa juzgada tiene excepcin en los casos en que el fallo es constitutivo y no declarativo, como el divorcio, separacin de cuerpos, interdiccin, nulidad del matrimonio, etc. Como todo acto jurdico, la cosa juzgada puede repercutir en el mbito jurdico de un tercero, ya sea vinculndolo jurdicamente ( como en las sentencias constitutivas en atencin a la naturaleza de la relacin discutida, o en los casos en que la ley establece), o ya perjudicndolo en sus intereses (el acreedor que se ve daado por simulacin o por fraude al salir los bienes del patri monio de su deudor). Con relacin a los terceros, las legislaciones contemplan diversos medios de defensa para evitar el nacimiento de la cosa juzgada o para impugnarla si ya surgi.

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Cuando tiene efectos vinculatorios, el tercero puede apelar o interveni r como tercero opositor en juicio, si todava no existe sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. Si ya hizo trnsito a cosa juzgada, puede oponerse a ella, ya mediante lo que la doctrina llama oposicin de terceros a la cosa juzgada, ya sea entablando una accin autnoma de simulacin o fraude pauliano, o sea interponiendo el recurso de revisin (establecido en Espaa, Chile y Colombia) para destruir la cosa juzgada fraudulenta. Si slo causa perjuicio, puede intervenir como tercero opositor en juicio , oponerse a la cosa juzgada o entablar una accin autnoma para que se declare la ineficacia de ella por haber sido resultado de un juicio simulado o fraudulento. En Nicaragua no se permite la oposicin de terceros a la cosa juzgada, pero estos, si carecieren de inters para apelar, pueden intervenir directamente en el juicio, de acuerdo con el art. 949 Pr. y ss., que regula la oposicin de los terceros en los juicios, o ejercer la accin revocatoria pauliana o la de simulacin, a fin de destruir la cosa juzgada. Estas acciones, aunque han sido dadas apuntando a los actos o contratos no judiciales, se pueden aplicar al proceso en todo lo que fuere compatible con su naturaleza. Debemos advertir que la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de Justicia no permite ejercer la accin de simulacin para destruir la cosa juzgada. c.- Es renunciable. La cosa juzgada es renunciable. Si el demandado no la opone, se entiende que renuncia a ella, y el juez no puede acogerla de oficio. La Corte Suprema ha dicho que si el interesado no opone la cosa juzgada, el juez no puede declararla de oficio y que entre dos sentencias contradictorias debe prevalecer la ltima por ser posterior, ya que la cosa juzgada es una excepcin que debe oponer la parte y no puede suplirse de oficio, y si no se hace valer, la cosa juzgada nueva anula y deja sin efecto la anterior. F.- Requisitos de la cosa juzgada De acuerdo con el art. 2361 C., son necesarios tres requisitos: identidad de las partes, identidad del objeto e identidad de la ca usa de pedir. Si se produce la triple identidad entre el anterior y el nuevo juicio, se puede oponer en este la cosa juzgada. a.- Identidad de las partes. Debe existir identidad de personas entre el primer juicio y el segundo. Existe identidad, ya sea qu e hayan actuado personalmente o por medio de apoderado. Pero no existe identidad de parte si en el primer juicio se comparece como representante de otra y en el segundo en causa propia. Tambin hay identidad cuando el que figura en el segundo juicio es suc esor a ttulo universal. A pesar de ello, surge la duda respecto de si las sentencias contra una persona afectan a sus sucesores a ttulo singular. Pero no existe tal duda con los sucesores a ttulo universal, con relacin a los juicios o sentencias contr a su causante. Para la solucin de este problema es preciso distinguir: Si el juicio fue iniciado con posterioridad a la enajenacin, la sentencia no produce cosa juzgada contra l. El anterior dueo no lo puede representar, pues ya haba salido de su patrimonio la cosa objeto del litigio. Si el sucesor ha adquirido con posterioridad a la sentencia ejecutoriada, produce cosa juzgada respecto de l. Si el sucesor adquiri con posterioridad a la demanda, la sentencia que se dicte produce cosa juzgada respecto a l.

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En los dos ltimos casos el enajenante representa a su causahabiente. En virtud de todo lo expuesto anteriormente, el que figura en el juicio representa a su causahabiente que adquiere con posterioridad a dicho juicio, ya sea a ttulo universal o singular. A tal representacin la Corte Suprema la denomina Teora de la Representacin. Cuando se sucede a ttulo singular y con causa onerosa (compraventa, permuta, etc.) a quien figura en el juicio, la sentencia le afectar al sucesor si la demand a del juicio estaba anotada en el Registro al tiempo de su adquisicin. Si no estaba anotada, la sentencia no le afecta, pues en este caso cede la Teora de la Representacin en juicio ante los efectos de la fe pblica. No podrn valerse de la falta de in scripcin de la demanda, y la sentencia que se dicte les afecta: a) los sucesores a ttulo singular y con causa gratuita (legatarios). b) los sucesores de quien obtiene una venta forzada sin ttulo anterior inscrito o ttulo supletorio. En estos casos, co mo tampoco existen terceros protegidos, se aplicar la Teora de la Representacin. b.- Identidad del objeto . Entre la anterior demanda y la nueva debe existir identidad de objeto. El objeto es el derecho que se discute (el dominio sobre el inmueble X, la obligacin de pagar C$10,000.00, la obligacin de hacer un cuadro, etc.). c.- Identidad de la causa de pedir. El tercer requisito es la causa. Debe existir identidad de causa entre el primer juicio y el segundo. El inc. 2 del art. 1121 Pr. define as la causa de pedir: Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en juicio. En otras palabras, la causa es el hecho productor del derecho reclamado, ya sea real o personal. Ejemplo: a) Juan demanda a Pedro con accin reivindica toria sobre el inmueble X con base en el ttulo de compraventa que le otorg Jos. El juez desecha la demanda y la sentencia hace trnsito a cosa juzgada. Si vuelve a repetir esa misma pretensin en otro juicio, Pedro podra oponer la cosa juzgada. Si, por el contrario, funda el nuevo juicio en otro ttulo de adquisicin, posterior a la sentencia firme, por ejemplo un legado o donacin, no habr identidad de causa. G.- Efectos de la sentencia criminal en el juicio civil Las sentencias condenatorias dictadas en el juicio criminal siempre producen cosa juzgada en el proceso civil. As se dispone en el art. 1122 Pr., que dice: En los juicios civiles podrn hacerse valer las sentencias dictadas en un proceso criminal, siempre que condenen al reo. Por el contrario, las sentencias criminales absolutorias no producen cosa juzgada en lo civil, salvo las excepciones establecidas. As se deduce del art. 1123 Pr. De acuerdo con la disposicin citada, las sentencias que absuelven de la acusacin o que ordenan el sob reseimiento definitivo, solo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando se funden en algunas de las circunstancias siguientes: a.- La no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso. Produce cosa juzgada en lo civil la sentenc ia criminal que funda la absolucin en la no existencia de los hechos constitutivos del delito o cuasidelito. Ejemplo: se acusa a Juan por estafa y se le absuelve, por cuanto no existe estafa. Si con posterioridad se demanda a Juan en la va civil, puede o poner la excepcin de cosa juzgada. b.- La no existencia de relacin alguna entre el hecho que se persigue y la persona acusada. Ejemplo: se acusa a Pedro por lesiones y es absuelto por cuanto

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no es l el autor, sino Jos. Si con posterioridad se demanda a Pedro por los daos y perjuicios que causaron las lesiones, puede oponer la excepcin de cosa juzgada. Sin embargo, se deja a salvo la responsabilidad que pueda afectarle por actos de terceros (hijos, pupilos y trabajadores) y por daos que resulten de accidentes, de conformidad con lo establecido en el Cdigo Civil. Ejemplo: se acusa a Juan por el delito de lesiones, pero es absuelto porque su menor hijo fue el autor del delito. Si se demanda con posterioridad a Juan por los daos y perjuicios que caus aron las lesiones, no puede oponer la excepcin de cosa juzgada. La absolucin penal en ese caso no excluye la responsabilidad civil por los hechos de terceros. c.- La no existencia en autos de indicio alguno en contra del acusado. En este supuesto no existe prueba de la culpabilidad del reo, y solo puede alegarse la cosa juzgada respecto de las personas que hubiesen intervenido en el proceso criminal como partes directas o coadyuvantes. Ejemplo: Juan fue acusado de lesiones y es absuelto porque no existen pruebas en su contra. Si despus es demandado Juan por los daos y perjuicios por la vctima, puede oponer la cosa juzgada. Por el contrario, no produce cosa juzgada en lo civil la sentencia absolutoria criminal: a.- Si se funda en que los hechos proba dos no estn penados por la ley penal. Si bien es cierto que no estn penados por la ley, bien pueden constituir un delito o cuasidelito civil. Ejemplo: si a Juan se le acusa de un delito que no est contemplado en nuestro Derecho y es absuelto por esa cir cunstancia. Si con posterioridad se demanda a Juan por los daos y perjuicios que le causaron los hechos del inexistente delito, no puede oponer la excepcin de cosa juzgada. De acuerdo con la parte final del art. 1123 Pr., las sentencias absolutorias o de sobreseimiento en materia criminal relativas a los guardadores, albaceas, sndicos, depositarios, tesoreros y dems personas que hayan recibido valores u objetos muebles por un ttulo de que nazca obligacin de devolverlos, no producirn en ningn caso cosa juzgada en materia civil. Los efectos que produce la sentencia criminal en juicio civil los seala el art. 1124 Pr., que dice: Siempre que la sentencia produzca cosa juzgada en juicio civil, no ser lcito en este tomar en consideracin pruebas o al egaciones incompatibles con lo resuelto en dicha sentencia o con los hechos que le sirven de fundamento.

3.- La prueba documental

A.- Concepto de documento El Cdigo de Procedimiento Civil no define lo que ha de entenderse por documento, pero del contenido del articulado se deduce que se refiere a documento escrito. Por ello podemos definir al documento como todo escrito en donde se conserva la m e m o r i a d e u n a c t o o h e c h o 2. L a p r u e b a d o c u m e n t a l g o z a d e b u e n a a c e p t a c i n y evita futuros conflictos.

El art. 332 C.T. si define al documento, haciendo una lista enumerativa de ellos, y termina diciendo que son documentos... todo objeto que tenga carcter representativo o declaratorio. Ello significa que en lo laboral el concepto de documen to es ms amplio que en lo civil.

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B.- Clases de documentos Desde el punto de vista del proceso, los documentos se clasifican en pblicos y privados. Esta clasificacin atiende al sujeto que redacta el documento. El documento pblico es el autorizado por un notario o por un empleado pblico competente, con las solemnidades requeridas por la ley. Se dividen a su vez en documentos autnticos y escrituras pblicas (partida de nacimiento, solvencia fiscal, certificacin de gravamen, testimonio notarial de una hipoteca, etc.). De acuerdo con el art. 2364 C., son tres los requisitos que debe reunir el documento para que sea pblico: a) Que sea autorizado por funcionario pblico o notario. Ya hemos visto que esta es la caracterstica fundamental de estos documentos. b) Que el funcionario sea com petente. El funcionario debe tener competencia funcional y territorial. c) Que contenga las solemnidades requeridas por la ley. El art.1125 Pr. enumera los documentos pblicos: Art. 1125: Bajo la denominacin de documentos pblicos se comprenden: 1 Las escrituras pblicas otorgadas con arreglo a Derecho; 2 Las certificaciones expedidas por los corredores de comercio y agentes de bolsa, con referencia al libro-registro de sus respectivas operaciones, en los trminos y con las solemnidades que prescriban el Cdigo de Comercio y leyes especiales; 3 Los documentos expedidos por los funcionarios pblicos que estn autorizados para ello, en lo que se refiera a los ejercicios de sus funciones; 4 Los libros de actas, estatutos, ordenanzas, registros, cat astros y dems documentos que se hallen en los archivos pblicos o dependientes del Estado o de los municipios, y las copias sacadas y autorizadas por los secretarios y archiveros por mandato de la autoridad competente; 5 Las ordenanzas, estatutos y regl amentos de sociedades, comunidades o asociaciones, siempre que tuvieren autoridad pblica, y las copias autorizadas en la forma prevenida en el nmero anterior; 6 Las ejecutorias y las actuaciones judiciales de toda especie; 7 Los despachos telegrficos y los telefonemas extendidos con las formalidades prescritas en el Cdigo Civil. El documento privado es el que otorgan una o ms personas sin intervencin de notario o funcionario pblico, as como las escrituras defectuosas por incompetencia del notario o por falta en la forma, segn se desprende de los arts. 2380 y 2381 C. C.- Formas ad solemnitatem y ad probationem Si el instrumento se exige ad solemnitatem, su falta acarrea la nulidad del acto o contrato y no se admite otra prueba para acreditar lo (confesin, principio de prueba por escrito). El documento viene a ser un requisito de validez y de prueba del acto o contrato. As lo exigen razones de seguridad y de orden pblico con relacin a ciertos actos y contratos.

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Existen disposiciones que hacen de la escritura un requisito esencial para la validez y eficacia del acto o contrato. En estos supuestos la formalidad es ad solemnitatem, por ejemplo: a.- El art. 1479 C., que se refiere a la constitucin del usufructo sobre inmueble. El mencionado artculo dice que no valdr si no se otorgare en instrumento pblico. b.- El art. 2768 C., que se refiere a la donacin entre vivos de bienes inmuebles. El mencionado artculo dice que no valdr si no es otorgada por escritura pblica. c.- El art. 2743 C. , que se refiere a la cesin de los derechos litigiosos. Dicho artculo dice que no puede hacerse dicha cesin, bajo pena de nulidad, sino en escritura pblica, o por acta judicial extendida en el respectivo expediente. Si el instrumento es ad probationem, el acto o contrato realizado es vlido aunque se haya omitido su elaboracin. Habr problema para probar la realizacin del acto o la existencia del contrato, pero tal cosa puede hacerse por medio de la confesin o por el principio de prueba por escrito. De esta forma pueden probarse, por ejemplo, la compraventa, el arriendo, el pago, etc. D.- Valor probatorio del documento pblico El documento pblico hace plena prueba: a.- De la fecha y el hecho del otorgamiento, tanto para las partes como para los terceros. Ambas circunstancias le constan al funcionario o Notario. b.- De las declaraciones que los contratantes hagan ante l. Esta eficacia probatoria se da entre las partes contratantes y sus herederos. El art. 2384 C. expresa que: El documento otor gado por las partes ante cartulario hace fe, no slo de la existencia de la convencin o disposicin para prueba de la cual se ha otorgado, sino aun de los hechos o actos jurdicos anteriores que se relatan en l en los trminos simplemente enunciativos, c on tal que la enunciacin se enlace directamente con la convencin o disposicin principal. Por ejemplo, declarar en la compraventa que se respetar el arriendo existente, etc. Pero slo servirn de principio de prueba por escrito las enunciaciones extra as al convenio o disposicin principal. Jimnez Arnau extiende el valor probatorio del documento pblico a la identidad de los comparecientes, pues es una parte del hecho del otorgamiento, y a la capacidad de los otorgantes , y a la ausencia de vicios del consentimiento, pero en forma presunta. Agrega que la apreciacin subjetiva del Notario acerca de las facultades intelectuales del testador es cierta hasta que se pruebe lo contrario. E.- Impugnacin del documento pblico El documento pblico puede ser i mpugnado por nulidad o por falsedad. Hay nulidad si al documento le faltan las solemnidades legales exigidas (testigos, fecha, etc.), o el acto adolece de un vicio del consentimiento, etc. Hay falsedad si en el documento se hacen constar hechos que en la realidad no ocurrieron (falsedad ideolgica o falsedad civil propiamente dicha) por ejemplo, en virtud de que el acto no fue autorizado por el Notario que aparece autorizndolo, cuando aparece suscrito por una persona que en realidad no lo hizo, cuando son falsas las declaraciones de las partes (confes Pedro recibir dinero en mutuo y en realidad no los recibi), etc., o cuando el documento ha sido alterado aadiendo, borrando o alterando su contenido (falsedad material).

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Existe cierta amplitud de medios probatorios para probar la falsedad, pero hay lmites en cuanto a la prueba testifical, de acuerdo a los arts. 1365 Pr. y 2424 C., que expresan: Art. 1365: Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la concurr encia de cinco testigos, que renan las condiciones generales especificadas en este Cdigo, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el cartulario o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con anteri oridad o ha permanecido fuera del lugar del otorgamiento y en los setenta das subsiguientes. Tendr adems el juez en consideracin la antigedad del instrumento, concordancia con el protocolo y la buena o mala conducta del cartulario. su

La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no a las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica. Art. 2424: Cuando un acto jurdico se haga constar en un documento pblico o privado, no se recibir prueba alguna de testigos contra o fuera de lo contenido en el documento ni sobre lo que se pueda alegar que se dijo antes, al tiempo o despus de su redaccin, aun cuando se tratare de una suma menor de cien pesos. F. Valor probatorio del documento privado De acuerdo con el art. 2387 C., el documento privado tendr fecha cierta desde: a) el da que hubiere sido incorporado o inscrito en un Registro Pblico. b) la muerte de cualquiera de los que firmaron. c) el da que se entre gare a un funcionario pblico por razn de su oficio. d) la presentacin al Notario a fin que autentique su fecha. El tercero que tuviere conocimiento de la existencia del documento no podr rechazarlo a pretexto de no hallarse en los casos establecidos e n el artculo citado. As lo dispone el art. 2388 C. El documento privado puede ser reconocido o desconocido por el perjudicado, por cuanto carece de autenticidad. Si se le desconoce, hay que proceder a su verificacin. Los procedimientos de reconocimient o y verificacin estn regulados en el art. 1151 Pr. y ss. El documento privado reconocido judicialmente o declarado por reconocido conforme a la ley, hace fe entre las partes y sus causahabientes y con relacin a terceros, en cuanto a las declaraciones c ontenidas en l, salvo prueba en contrario.

4.- Prueba de confesin

A.- Concepto de confesin Confesar es el acto de reconocer alguien un hecho que le causa perjuicio al que lo reconoce. Esta prueba ha gozado histricamente de un gran prestigio. De ah que haya sido denominada reina de las pruebas, la mejor de las pruebas. Sin embargo, la doctrina moderna le ha propinado duros embates a la confesin, principalmente dentro del campo del proceso penal, pues a poco que se observa la vida prctica se advierte que la confesin no es frecuente, y que en no pocas ocasiones obedece (en lo penal) a presiones fsicas y psicolgicas, a estmulos

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econmicos, al deseo de favorecer a un ser querido, a la publicidad o a enfermedades mentales, entre otras causas. D e ah que en este campo se proponga su sustitucin por una declaracin testimonial de parte, apreciada por el sistema de la sana crtica (Alcal Zamora y Castillo), o por la prueba de presunciones, considerndola slo como un indicio ( Manzini). En lo civil, justo es reconocer que todava conserva prestigio, aunque no faltan tambien duros ataques contra ella. B.- Clases de confesin Atendiendo al momento en que se produce, la confesin se clasifica en extrajudicial (dividida en confesin verbal y escrita) y judicial (dividiendose en espontnea y provocada. Esta ltima se subdivide a su vez en expresa y tcita). Atendiendo al contenido de la confesin, se clasifica en compleja. simple, calificada y

a.- Confesin extrajudicial y judicial: Esta clasificacin considera a la confesin con relacin al momento en que esta se produce. La confesin extrajudicial es la que se produce fuera del proceso, y puede ser verbal o escrita. De acuerdo con el art. 2101 Pr., es intil la alegacin de una confesin extrajudicial verbal siempre que se trate de una demanda en que no se admite la prueba de testigos. La confesin extrajudicial puede constar en instrumento pblico o privado, en cuyo caso tendr el valor que la ley da a estos (art. 2413 C.). La confesin judicial es la que se produce en el proceso que siguen las partes, y puede ser espontnea o provocada. Es confesin espontnea la que se hace en los escritos (contestacin de la demanda, dplica, etc.). Es confesin provocada cuando la contraparte la pide (sea a ntes o durante el proceso) mediante un pliego de posiciones (diligencia de absolucin de posiciones). Tanto la confesin espontnea como la provocada, hechas ante el juez competente, producen plena prueba , ya sea que se haga personalmente o por medio de representante especialmente facultado para ello. La confesin provocada, a su vez, puede ser expresa o tcita (ficta). Es confesin expresa la que se realiza en trminos explcitos. Es confesin tcita o ficta la que establecen los arts. 1208 y 1217 Pr., por la no comparecencia a las posiciones, por la negativa a contestar o por dar respuestas evasivas. La confesin tcita tambin produce plena prueba, segn lo dispone el art. 1218 Pr. La confesin verbal judicial en los alegatos orales no es admitida por la Corte Suprema de Justicia, por considerar que ya est cerrado el debate. b.- Confesin simple, calificada carcter y contenido de la confesin. y compleja: Esta clasificacin atiende a

La confesin es simple cuando se reconoce el hecho sin agregar o suprimir nada (ejemplo: si, debo los C$50,000.00). La confesin es calificada cuando se reconoce el hecho, pero se le agrega otro que cambia la naturaleza jurdica del hecho confesado (ejemplo: si, recib los C$50,000.00, pero no a ttulo de mutuo sino a ttulo de donacin). Es decir, las partes estn de acuerdo con la existencia del hecho, pero no en su calificacin jurdica.

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La confesin es compleja cuando se reconoce el hecho y su calificacin jurdica, pero se le agrega una circunstancia fundada en un hecho diferente al confesado (ejemplos: si, recib los C$50,000.00, pero ya los pague; si, recib los C$50,000.00, pero no debo nada porque ha operado la compensacin, ya que el actor me debe C$50,000.00). C.- Requisitos de la confesin La ley establece dos requisitos: la capacidad del que la hace y que se refiera a hechos personales. El art. 2405 C. dispone lo siguiente: Art. 2405.- La confesin puede hacerse judicial o extrajudicialmente. En uno y otro caso, ser condicin indispensable, para la vali dez de la confesin, que recaiga sobre hechos personales del confesante, y que este tenga capacidad legal para hacerla. La capacidad legal a que se refiere este artculo es la que tienen todos los que pueden obligarse. La confesin es un hecho personal. El llamado a absolver posiciones puede negarse a contestar sobre hechos no personales, pero en este supuesto se admitir la confesin de terceros que personalmente estn enterados de los hechos por haber intervenido en ellos a nombre del litigante interrog ado, si ste lo solicita, aceptando la responsabilidad. As lo dispone el art. 1210 Pr. La confesin tambin puede hacerse por medio de apoderado o representante legal, sobre hechos personales del representado. As lo permiten los arts. 1224 y 1233 Pr. D.- Irrevocabilidad de la confesin Una vez hecha la confesin no podr invalidarse, salvo cuando se incurri en error de hecho. El art. 2408 C. establece: La confesin slo pierde su eficacia probando que al hacerla se incurri en error de hecho. Por su parte, el art. 1236 Pr. Dice: no se recibir prueba alguna contra los hechos personales confesados por los litigantes en el juicio, salvo un error de hecho que el litigante ofrezca justificar dentro del trmino probatorio de la causa si estuviere corrien do, o en un trmino probatorio especial de cuatro das, si ya estuviere vencido el primero o si para vencerse faltaren menos de cuatro das. F.- Inadmisibilidad de la confesin El art. 1232 Pr. seala varios casos en que no es admisible la prueba de con fesin. El citado artculo establece: Art. 1232: La confesin no hace fe en los casos siguientes: 1. En los juicios de separacin de cuerpos, divorcio o nulidad de matrimonio, no se dar fe a la confesin de las partes sobre la verdad de las causas a legadas; 2. En el juicio sobre la legitimidad del hijo, la confesin de la madre no har prueba; 3. En caso de que se trate de la liquidacin de una sociedad conyugal, constituida en conformidad a leyes anteriores, o al Cdigo Civil actual, la confesi n de uno de los cnyuges de pertenecer al otro bienes determinados, no hace fe contra los acreedores de la sociedad; 4. La confesin de padres o guardadores fallidos de pertenecer ciertos bienes a sus hijos de familia o sus menores, respectivamente, no h ace fe contra los acreedores;

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5. En los casos en que la ley exige instrumento pblico para la prueba de un acto o contrato, la confesin de las partes no hace fe; 6. En todos los dems casos en que por la confesin pueda eludirse el cum plimiento de las leyes; 7 En los dems casos determinados por las leyes generales o especiales.

5.- La promesa deferida

A.- Concepto de promesa deferida Promesa deferida es la declaracin de una de las partes sobre la verdad de un hecho. La parte que defiere se o bliga a lo que diga la parte contraria . Su aplicacin es escasa, por el peligro que conlleva, pues deja prcticamente al arbitrio de la contraparte (naturalmente parcializada) la decisin del litigio o la valoracin de las cosas en disputa. Esto ha dado pie para que se haya suprimido en las legislaciones de muchos pases. B.- Clases de promesa La promesa puede ser: a.- Decisoria, cuando tiene por objeto la decisin del fondo del juicio o incidente. b.- Estimatoria, cuando tiene por objeto la valorac in de la cosa que se litiga o del dao reclamado. C.- Admisibilidad de la promesa Se puede deferir la promesa en todas las causas que pueden resolverse sin ms pruebas que la confesin judicial. La promesa decisoria no puede deferirse en las causas rel ativas al estado civil de las personas ni, en general, en las que no se puede transigir. La promesa estimatoria no puede deferirse sino en el supuesto de no poderse justificar la cantidad sobre la que debe recaer. D.- Valor probatorio de la promesa deferi da La promesa deferida produce plena prueba, y el juez dictar sentencia con arreglo a ella sin ms trmites. E.- Capacidad para deferir la promesa El que defiere la promesa debe tener la libre administracin de sus bienes. Su procurador debe estar especialmente autorizado, pero slo la podr deferir a falta de otra prueba, salvo autorizacin especial. Es un acto de disposicin, por lo que se exige tal capacidad. Consecuentemente, slo puede deferirse la promesa al que tenga la libre administracin de su s bienes, o a su procurador especialmente autorizado para deferirla o para aceptar su delacin . Se exige una doble capacidad: la del solicitante y la del que da la promesa.

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F.- Referencia de la promesa Si la parte a quien se defiere la promesa est obligada a prestarla, slo podr excusarse de ella refirindola a su contendor, siempre que tenga el que la refiere facultad para deferir. La parte a quien se refiere la promesa no podr excusarse a prestarla; y si se negare, se entender que reconoce el hecho alegado por el contendor. La misma regla se observar a la parte a quien se defiere la promesa y que no pueda o no quiera referirla, se negare a prestarla. G.- La peticin de la promesa La promesa debe rendirse a peticin de la parte interesada, pe ro en el supuesto del art. 1245 Pr. se permite al juez deferir la promesa estimatoria. Este artculo dice: La promesa estimatoria se defiere por el juez, slo al actor, por falta absoluta de prueba o insuficiencia de ella, sobre la estimacin real de la c osa, o sobre el dao padecido o de los perjuicios ocasionados, con tal que por otra parte, est plenamente justificada la existencia del hecho que produce la obligacin. Tambin puede deferirse la promesa estimatoria en los casos expresamente sealados por la ley.

6.- La inspeccin del juez

Por este intelecto directa, juez con medio el juez percibe inmediatamente por sus sentidos y aprecia con su el hecho objeto de la prueba. Es por esto que se denomina prueba a diferencia de los otros medios probatorios en lo s que el contacto del la prueba es indirecto. La inspeccin ocular produce plena prueba.

De acuerdo con el art. 1255 Pr., procede esta prueba cuando para el esclarecimiento y apreciacin de los hechos sea necesario que el juez examine por s mismo algn sitio o la cosa litigiosa, por manera que su eficacia depende de que el juez pueda apreciar el hecho que trata de averiguar por las exterioridades de la cosa inspeccionada. As lo dice expresamente el art. 2417 C. Durante la inspeccin, las partes tambin pueden hacerse acompaar de prcticos, los que podrn ser odos por el juez. Tambin es posible que se acuerde la inspeccin judicial y la el reconocimiento pericial de una misma cosa, y que se acompae la inspeccin de la prueba testifical, de ac uerdo al art. 1258 Pr. Para Manresa, las cuestiones de deslinde, las servidumbres aparentes, las alteraciones recientes de las cosas, los daos causados en algn objeto, son asuntos en que est muy indicado este medio de prueba.

7.- La prueba pericial

A.- Concepto de peritos Los peritos son especialistas en la materia sobre la que han sido llamados para emitir su dictamen. Se recurre a la prueba pericial cuando para apreciar o conocer algn hecho de influencia en el pleito sean necesarios o conveniente s conocimientos cientficos, artsticos o prcticos (declarar la demencia, comprobar el estado mecnico de un vehculo, apreciar la calidad de la construccin de un edificio, etc.). as se desprende de los arts. 2420 C. y 1263 Pr. El fundamento prctico de este medio probatorio consiste en que el juez tiene conocimientos de cultura general y especiales en la ciencia del Derecho, pero que

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pueden ser insuficientes para comprender ciertos problemas en que son necesarios conocimientos especializados, por lo c ual debe de auxiliarse de peritos. B.- Clases de peritaje El peritaje puede ser facultativo u obligatorio. Es obligatorio cuando lo exige la ley: para declarar la demencia, pues as lo exigen los arts. 332 y 333 C.; en el cotejo de letras, de acuerdo a l art. 1180 Pr.; en la accin de limitacin de dominio, segn el art. 1515 Pr.; para comprobar si la cosa comn admite cmoda divisin, de acuerdo con el art. 1511 Pr. Es facultativo cuando se refiere a puntos de hecho para cuya apreciacin se requieren conocimientos cientficos o artsticos, quedando su procedencia en poder del criterio del juez. Aunque la legislacin nicaragense seala al peritaje como una clase de prueba, la doctrina le niega tal carcter, pues lo considera como un instrumento de au xilio del juez para completar su capacidad acerca de disciplinas, ciencias o artes. Tan es as que el juez no est vinculado al dictamen, pudiendo apartarse de l. C.- Apreciacin del dictamen pericial De acuerdo con el art. 1258 Pr., los jueces y tribun ales apreciarn la prueba pericial de acuerdo a las reglas de la buena (sana) crtica, sin estar obligados a sujetarse a l. Sin embargo, si se valoran cosas, el avalo debe ser aceptado. D.- Peritos judiciales Los arts. 194 a 203 LOPJ establecen la inst itucin de los peritos judiciales, los que constituyen un cuerpo al servicio de la administracin de la justicia, a diferencia de los peritos nombrados por las partes. El art. 196 LOPJ determina el procedimiento para la apoyndose en asociaciones profesionales, universidades, tambin postulaciones personales. Estos peritos se escogen oficio debidamente reconocidos, para las jurisdicciones judicial. seleccin de peritos, etc., pero se aceptan para cada actividad u de cada dependencia

Los peritos judiciales se insaculan y desinsaculan de manera similar a los jurados, de acuerdo a la materia en cuestin, sacndose dos nombres. En caso de discordia, se desinsacular un tercer perito dirimente. Todos los peritos judiciales pueden ser recusados. Si no existen peritos nombrados para una prueba pericial especializada, el juez podr nombrarlo de oficio, sujeto a las mismas obligaciones y responsabilidades sealadas por la Ley. El art. 197 inc. 2 LOPJ establece que siempre que la ley hable de peritos debe entenderse que se refiere a los peritos judiciales regulados en la Ley Orgnica del Poder Judicial. En ninguna categora de procesos se har nombramiento de peritos a cargo de las partes. Si la prueba pericial se realiza a peticin de parte, sus costas corren a cue nta de la parte que la solicit, sin perjuicio de lo que al final se decida sobre las costas del juicio, pero si es realizada de oficio las costas corren a cuenta del tribunal.

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8.- Prueba de testigos
A.- Concepto de testigo Testigo es una persona extraa al juicio, al que es llamada a declarar sobre los hechos que le constan en forma personal o de odas. B.- Capacidad para testificar La regla general es que todas las personas son hbiles para testificar, salvo las excepciones establecidas por imped imento fsico (art. 1313 Pr.), por razones de edad (arts. 1311 y 1319 Pr.), por falta de probidad (art. 1316 Pr.) y por sus relaciones con los litigantes (art. 1317 Pr.). C.- Clases de testigos Los testigos pueden ser instrumentales y judiciales. Los testigos instrumentales escrituras pblica. son los que comparecen en el otorgamiento de

Los testigos judiciales son los que comparecen al proceso. Se subdividen a su vez en testigos presenciales y testigos de odas . Los primeros son los que estuvieron presentes en la realizacin de los hechos. Los segundos son los que oyeron acerca de los hechos de labios de las partes o de testigos presenciales. D.- Admisibilidad de la prueba testifical La prueba testifical tiene amplia aplicacin, sin lmite de cuant a, en los hechos puros y simples (la posesin, la existencia de una cerca divisoria, etc.). As se desprende del art. 2426 C. que dice: Los puros y simples pueden ser probados por medio de testigos, cualquiera sea la importancia de la cuestin en la cual se trata de establecer su existencia. E.- Restricciones a la prueba testifical Durante muchos siglos la testifical fue el medio probatorio ms importante, razn por la cual Betham expres que los testigos son los ojos y los odos de la justicia. A partir de la generalizacin del documento y del movimiento codificador originado por la Revolucin francesa, a la prueba testifical se le impusieron limitaciones y prohibiciones sobre asuntos de mayor importancia econmica, social y familiar. No obstante, en materia penal sigue siendo el medio probatorio ms importante. En la actualidad se pretende liberar a la testifical de tales limitaciones en forma amplia (incluyendo las prohibiciones y valoraciones legales) y someterla a una cuidadosa crtica por medio d e un sistema de libre apreciacin de la prueba, salvo en relacin a la prueba de los actos en materia civil, mercantil, administrativa y fiscal, en que se tiende a exigir prueba documental, principio de prueba por escrito o confesin. Dada la especial naturaleza de este medio probatorio (debilidades humanas, enfermedades mentales, fragilidad de la memoria, etc.), su recepcin y valoracin requieren de un espec ial cuidado, anlisis y preparacin de parte de los jueces (conocimiento de las reglas de la exper iencia, y de psicologa y psiquiatra forenses) para evitar errores en la determinacin o apreciacin de los hechos que den lugar a una sentencia injusta. La crtica al testimonio es una de las actividades procesales que mayor dificultad presenta, y est ms expuesta al error que el peritaje, ya que la valoracin

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psicolgica del testimonio es ms sutil, subjetiva y personal que la valoracin tcnica y ms objetiva del peritaje. La legislacin nicaragense seala lmites a la prueba testifical. No se admi te la prueba testifical: a.- Para probar todos los actos, convenios y contratos con valor mayor a doscientos crdobas. Para tal estimacin no se toman en cuenta los frutos, intereses y dems accesorios, por lo que si la demanda excede de los C$8.00 por razn de estos, se admitir la prueba testifical. Como consecuencia, al que demanda una cosa de ms de C$8.00 de valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda. Tampoco se le admitir la prueba testifical en las deman das menores a esta cantidad cuando se declare que es parte o resto de un crdito que debi ser consignado por escrito. Para apreciar la admisibilidad de la prueba testifical con relacin a los actos que no sean una convencin, debe tomarse en cuenta las consecuencias del hecho que trata de probarse, pues si estas consecuencias pasan de los C$8.00 no se permitir la prueba testifical. A este respecto expresa Brenes Crdoba: As, tal prueba acerca de un pago invocado por el deudor con el nico objeto de e stablecer su descargo, es procedente, si no excede de la suma dicha. Pero el pago que invocase el acreedor, sea como acto interruptivo d la prescripcin de un crdito, sea como confirmatorio de una obligacin viciada de nulidad relativa, no puede, aunque i nferior a doscientos cincuenta colones, ser probado por testigos si el crdito u obligacin para cuyo reconocimiento se invoca, es superior a esa cantidad, porque de no ser as, tal medio probatorio alcanzara mayor eficacia que aquella que la ley ha tenid o en mira concederle. Ejemplos. Primero: exigido judicialmente el pago de una deuda de C$500.00, el deudor alega que est prescrita, como efectivamente aparece. El acreedor, para combatir la prescripcin, afirma que el deudor la interrumpi por haber hec ho un abono de C$50.00 antes de transcurrir todo el trmino necesario para prescribir. A fin de demostrar su aserto ofrece prueba de testigos: sta es inadmisible porque si se aceptara, mediante ella quedar rehabilitada toda la deuda, que es de mayor cuanta. Segundo: un mayor de 18 aos pero menor de 21, contrae una deuda de C$1,000.00. Como era menor al obligarse, llegado que fuere a su mayoridad tendr derecho para argir de nula la obligacin. El acreedor no podr combatir la nulidad alegando y probando con testigos, que llegado su deudor a los 21 aos hizo un pago parcial de C$100.00, quedando as subsanada la nulidad de acuerdo con la ley, puesto que en este caso, lo mismo que en el anterior, la prueba de testigos dara por resultado bonificar una obl igacin civil invlida. b.- Para probar contra o fuera de lo contenido en el documento pblico o privado, cualquiera que sea la cuanta, ni sobre lo que se dijo antes, al tiempo o despus de redactarse. As se dispone en el art. 2424 C., que dice:Cuand o un acto jurdico se haga constar en un documento pblico o privado, no se recibir prueba alguna de testigos contra o fuera de lo contenido en el documento ni sobre lo que se pueda alegar que se dijo antes, al tiempo o despus de su redaccin, aun cuando se trate de una suma menor de cien pesos.

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El art. 1304 Pr. confirma lo dispuesto, pero deja a salvo la admisibilidad de la prueba testifical para la nulidad y falsedad de un instrumento en los supuestos de los arts. 1192, 1194, 1196 y 1197 Pr. F.- Excepciones a las restricciones a la prueba testifical De acuerdo con el 2428 C. la prueba testimonial es admisible hasta para comprobar actos cuyo objeto valga ms de doscientos crdobas, y para comprobar las convenciones habidas entre las partes, en los sig uientes casos: a.- Cuando exista imposibilidad de procurarse prueba literal . La imposibilidad puede ser fsica (la atencin mdica inmediata a un enfermo grave) o moral (contrato entre padre e hijo). b.- Por la prdida fortuita de la prueba literal . Por ejemplo, terremoto, guerra, etc. Se estima que est incluida en este caso la sustraccin del documento por terceros. c.- Cuando exista un principio de prueba por escrito . Por ejemplo: te envo las mercaderas, llegar a concluir el convenio, etc. El art. 2429 C. seala dos requisitos para que exista principio de prueba por escrito: que el escrito de que se pretende hacerlo resultar, emane de la persona a quien se opone, de aquel a quien ella representa o de aquel que la ha representado, y que el escrito ha ga verosmil el hecho alegado. La Corte Suprema ha dicho que no es necesario que el principio de prueba por escrito sea anterior a la declaracin de los testigos. El art. 3424 C. seala otra excepcin a la restriccin de la prueba testifical. De acuerdo a la mencionada disposicin el comodato (o prstamo de uso) se acredita por toda clase de prueba aunque la cosa valga ms que la tasa de ley. En esas pruebas va incluida la testifical. G.- Tramitacin y valoracin de la prueba testifical El Cdigo de Procedimiento Civil hace una amplia regulacin de la tramitacin y valoracin de la prueba testimonial. Los arts. 1320 Pr. y ss. se refieren a la tramitacin, y los arts. 1353 Pr. y ss. tratan sobre la valoracin. a.- Tramitacin de la prueba testifical Todos los que no estn legalmente impedidos estn obligados a declarar como testigos. Los que sin causa legal se nieguen a declarar podrn ser apremiados con multa, y si an as se resistieren, pueden ser conducidos por la fuerza pblica, sin perjuicio de lo dispuesto en el Cdigo Penal. En lo civil, la prueba testifical se rinde a solicitud de parte, la que debe presentar el interrogatorio correspondiente. En los juicios ordinarios se admitirn a declarar solamente hasta seis testigos por cada parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse; en los juicios sumarios, ejecutivos, verbales ordinarios y verbales ejecutivos se admitirn hasta tres, lo mismo que en los incidentes en que haya de rendirse prueba testifical. Los testigos depondrn con cita cin de parte contraria, y bajo promesa de ley. La partes podrn presentar interrogatorios de repreguntas, sea antes o durante el examen de los testigos. Las preguntas se haran en sentido asertivo, y especficando en cada una un solo hecho. El juez puede h acer a los testigos las preguntas que considere convenientes, siempre que se relacionen a los hechos contenidos en el interrogatorio. Los testigos estn obligados a dar la razn de su dicho, y el juez deber exigirla aun cuando no se pida en el interrogato rio.

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El juez cuidar que la parte que presente el testigo, y el abogado de ella, estn de espaldas al declarante, haciendo salir del Despacho a la parte o abogado que no cumpla esta disposicin, o que interrumpa al testigo que declara mediante palabras, signos o hechos, o interviene en la declaracin como sugiriendo respuesta, o provoca o injuria al declarante, a la parte contraria o a su abogado. El juez rechazar las preguntas o repreguntas impertinentes o que a nada conducen; y puede detener al testig o que se niega a declarar, a hacer las explicaciones que se le pidan y a dar razn de su dicho. La declaracin constituira un solo acto, que no podr interrumpirse sino por causas graves y urgentes o por acuerdo unnime de partes y testigos. El testigo no podr llevar escrita su declaracin, ni leer ningn papel o escrito para contestar las preguntas. Sin embargo, cuando las preguntas que se haga al testigo se refieran a cuentas, libros, papeles, leyes o decretos, podr permitrsele que los consulte para dar declaracin. b.- Valoracin de la prueba testifical El valor de la prueba testifical se grada por la veracidad de la declaraciones y por la imparcialidad y nmero de los testigos. Las declaraciones de los testigos deben estar conformes en las per sonas, en el lugar, en el modo como se ejecuto el hecho, y en el tiempo en que aconteci. Dos testigos idneos y conformes en sus dichos hacen plena prueba, excepto en los casos en que la Ley exige mayor nmero. Tambien harn plena prueba dos testigos contestes, es decir que estn de acuerdo en lo sustancial y no en lo accidental, siempre que lo accidental no modifique la esencia del hecho. Cuatro testigos de odas hacen plena prueba. Siendo absolutamente iguales las circunstancias de los testigos presen tados por las partes, harn fe los que fuesen de mayor nmero. Si son de igual nmero y circunstancia, no habr prueba del hecho a que se refieren. Siendo igual o desigual el nmero de testigos, y habiendo diferencia entre las personas en razn de su probidad, veracidad y conocimiento referentes a la causa, ser preferida la declaracin de aquellas en quienes concurran estas circunstancias. Son legalmente verdaderas: 1 Las declaraciones de dos o ms testigos idneos, presenciales y contestes sobre circunstancias esenciales; 2 Las hechos y declaraciones de los testigos idneos y contestes que dan razn de su dicho o demuestran que tienen motivo particular para saber lo que declaran, aunque no sean presenciales; 3 las declaraciones de los testigos que se a poyen en el concepto que se han formado por sus conocimientos especiales en la materia del pleito. Son legalmente verdaderas las declaraciones de los testigos idneos que dan razn de sus dichos refirindose a lo que oyeron a otro, si concurren las circun stancias siguientes: 1 Que nombren las personas a quienes oyeron lo que refieren, y que estas sean dos cuando menos; 2 Que las personas citadas sean testigos presenciales, de buena fama y dignos de todo crdito, y que no puedan ser examinados. Por el contrario, carecen de verdad legal: 1 Las declaraciones de los testigos que no dan razn de su dicho, o que varian o son contradictorios en sus exposiciones; 2 Las declaraciones de los convencidos de falsarios.

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Para valorar la declaracin de un testigo, el juez considerar las circunstancias siguientes: 1 Que no sea inhbil por cualquier causa; 2 Que por su edad, capacidad e instruccin tenga el criterio necesario para juzgar el acto; 3 Que por su probidad, independencia y antecedentes personales, teng a completa imparcialidad; 4 Que el hecho de que se trata sea susceptible de ser conocido por medio de los sentidos, y que lo conozca por s mismo y no por inducciones ni referncias de otras personas; 5 Que su declaracin sea clara y precisa, sin dudas ni reticencias, sea sobre la sustancia del hecho, sea sobre sus circunstancias esenciales; 6 Que no haya sido obligado por fuerza o miedo, ni impulsado por engao, error o soborno.

9.- Las presunciones e indicios

A.- Concepto de presuncin El art. 1380 Pr. define y clasifica las presunciones, al decir: Presuncin es la consecuencia que la ley o el juez deducen de un hecho conocido para averiguar la verdad de otro desconocido: la primera se llama legal y la segunda humana. Con base en un hecho conocido (probado) se da por probado el desconocido. El Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo Civil no sealan un procedimiento para llevar al proceso las presunciones, por lo que es suficiente que se pruebe el hecho en que se fundan y adems invocar la aplica cin de ellas al caso de autos. La prueba de tal hecho debe proponerse, admitirse y recibirse de acuerdo al procedimiento general establecido por la ley. B.- Clases de presunciones Como hemos visto, las presunciones pueden ser legales y humanas, las primeras establecidas por la ley y las segundas deducidas por el juez. a.- Presunciones legales . Segn el art. 1380 Pr. existe presuncin legal cuando la ley la establece expresamente, o cuando es consecuencia inmediata y directa de la ley. Son n u m e r o s a s 3. Las presunciones legales se subdividen en presunciones simplemente legales (llamadas tambien relativas o iuris tantum) y en presunciones de Derecho (absolutas o iuris et de iure ).

En el Cdigo Civil se encuentran casos de presunciones establecidas expresamente por la ley. Vanse por ejemplo los arts. 20 -21-28-47-56-156-199-200-205-210-211-212-213-215290-326 inc. 3. Los casos comprendidos en los artculos que se dejan enumerados no son todos los que existen en el Cdigo. Adems, no slo existen presunciones en los artculos en que se emplea el trmino se presume, sino tambin en otros en que no se usa esa expresin consagrada, sino otra equivalent e. Entre las ms frecuentemente, usadas estn: Acarrear: art. 1986; Causar: art. 1156; Importar: art. 3340; Se entiende: art. 3043; Se considera: art. 3286; Se juzgar: art. 2821; Se mirar: art. V n 12 Tt. Prel. C.; Se reputa: art. 3975 inc. 3; Se tendr por: art. 2928; Suponer: art. 163; Presuponer: art. 3778; A la inversa: hay preceptos en los cuales se declara que ciertas cosas no se presumen. Es lo que sucede por ejemplo en el art. 1769 C.; En esos casos se establecen realmente presunciones negativas , o lo que es lo mismo, que las no presunciones resultan verdaderas presunciones. Por ejemplo, cuando se dice que la novacin no se presume (art. 2100) se quiere decir que se presume que la obligacin anterior subsiste; cuando se dice que la intencin de renunciar no se presume (art. 2123) se establece la presuncin de que se conserva el correspondiente derecho; y lo mismo puede decirse en general de los dems supuestos negativos.

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Las presunciones simplemente legales admiten prueba presunciones de Derecho no admiten prueba en contrario. en contrario. Las

Dentro de las presunciones simplemente legales o iuris tantum se pueden citar las siguientes: i.- De acuerdo con el art. 200 C. se presumen legtimos los hijos nacidos despus de expirados los ciento oc henta das subsiguientes a la celebracin del matrimonio o a la reunin de los cnyuges legalmente separados, as como tambin a los hijos nacidos dentro de los trescientos das subsiguientes a la disolucin del matrimonio o de la separacin de cnyuges judicialmente decretada . Contra esta presuncin se admite la prueba de haber sido fsicamente imposible al marido tener acceso a su mujer en los primeros ciento veinte das de los trescientos que precedieron al nacimiento. ii.- La posesin hace presumir el dominio en el poseedor. As lo dispone el art. 1719 C. iii.- La posesin se presume de buena fe en tanto no se pruebe lo contrario, excepto en los casos en que la ley expresamente no admita esa presuncin . As se dispone en el art. 1720 C. iv.- Si se prueba la posesin anterior y la actual, se presume la posesin del tiempo intermedio. As se dispone en el art. 1804 C. v.- La capacidad para obligarse se presume contrario. As se dispone en el art. 1833 C. siempre, salvo prueba en

vi.- La causa de las obligaciones se presume que existe y es lcita aunque no se exprese, mientras el deudor no pruebe lo contrario . As se dispone en el art. 1872 C. vii.- Para los efectos de la remisin, la existencia de la prenda en poder del deudor hace presumir la devoluci n voluntaria, salvo prueba en contrario . As se dispone en el art. 2138 C. viii.- Se presume que el arrendatario que admiti la cosa arrendada sin la debida descripcin del art. 2896 C., la recibi en buen estado, salvo prueba en contrario. As se dispone en el art. 2891 C. Las presunciones legales son de Derecho o iuris et de jure en los casos siguientes: a.- Cuando la ley lo establece expresamente . La presuncin del art. 1746 C. debe incluirse en este supuesto. Dice: Siempre se presume de mala fe el despojo violento. b.- Cuando el efecto de la presuncin es anular un acto o negar una accin . La presuncin del art. 987 C. se incluye dentro del supuesto de nulidad y, por lo tanto, no admite prueba en contrario. Expresa que las disposiciones a favor de personas inhbiles son absolutamente nulas aunque se hagan por interpsita persona. Se tienen como personas interpuestas los descendientes, ascendientes, consortes, hermanos o cuados del inhbil. Tambin debe incluirse en este tipo de presuncin la de fraude del art. 2565 C. La presuncin de cosa juzgada del art. 2358 C., y la liberacin que engendra la prescripcin, se pueden presentar como ejemplos de las que niegan una accin. Se exceptan de lo dispuesto en este segundo supuesto el caso en que la le y haya reservado el derecho de probar (art. 1384 Pr.).

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b.- Presunciones humanas . Las presunciones humanas son denominadas tambin presunciones judiciales, porque resultan de las deducciones que el juez hace por los indicios existentes en el expediente. El art. 1381 Pr. expresa que hay presuncin humana cuando de un hecho debidamente probado, se deduce otro que es consecuencia necesaria o infalible de aquel. La presuncin humana debe ser grave, esto es, digna de ser aceptada por persona de buen criterio. Tambin debe ser precisa, esto es, que el hecho probado en que se funde sea parte o antecedente o consecuencia del que se quiere probar. Si fueren varias las presunciones con que se quiere probar un hecho, han de ser adems concordantes, esto es, no deben modificarse ni destruirse unas a otras, y deben tener tal enlace entre s y con el hecho probado, que no puedan dejar de considerarse como antecedente o consecuencia de ste. Las presunciones humanas no son admisibles para probar aquellos actos que conforme a la ley deben constar por escrito, sean solemnes o no. Slo pueden admitirse, por tanto, en los casos en que se reciba prueba testifical. La apreciacin de las presunciones humanas queda sometida al prudente arbitrio del juez, segn la naturaleza de l os hechos, la prueba de ellos, el enlace que exista entre la verdad conocida y lo que se busca, y la aplicacin de los principios consignados en los arts. 1386 y 1388 Pr. C.- Valor probatorio de las presunciones Las presunciones simplemente legales y las de Derecho producen plena prueba pero, como ya se ha dicho, las primeras admiten prueba en contrario. Se considera por algunos autores que las presunciones legales no son verdaderos medios probatorios, pues por medio de ellas el legislador impone al juez un mandato, lo cual es contrario al objeto de la prueba, que consiste en convencer al juez sobre la verdad de los hechos controvertidos. Las presunciones judiciales, por el contrario, si se estiman como un verdadero medio de prueba. Para que funcionen tanto las presunciones legales como las humanas, deben probarse los hechos en que se fundan, es decir, debe probarse la existencia del hecho conocido en que se basa la presuncin de la existencia del hecho desconocido. Las presunciones legales eximen de la carga de la prueba a la parte favorecida con ellas, trasladndola a la parte que la quiere destruir. Por ejemplo, el poseedor demandado se presume dueo (art. 1719 C.), y es el demandante que ejercita la accin reivindicatoria quien debe demostrar lo contr ario. D.- Los indicios Generalmente se confunde indicio con presuncin, y muchas legislaciones (incluida la nuestra) incurren en este error. Sin embargo, ambas son diferentes. Indicio es una circunstancia o antecedente de hecho que autoriza a fundar una opinin o conjetura acerca de la existencia de un hecho desconocido o no probado; presuncin es el efecto que esa circunstancia o antecedente produce en el nimo del juez, acerca de la existencia del hecho que se quiere probar. Existe, pus, entre indicio y presuncin, una relacin de causa y efecto: el indicio es la causa de la presuncin.

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Los indicios constituyen un medio de prueba que la ley autoriza para demostrar la intervencin del imputado en el hecho cometido, pero que no resulta suficiente para probar la realidad de ese hecho, la que debe acreditarse con pruebas inmediatas y directas. Indicios vehementes son aquellas que mueven de tal modo a creer una cosa, que ellos solos equivalen a prueba semiplena.