Tribunal Nacional Deontolgico y Biotico de Psicologa

TRIBUNAL NACIONAL DEONTOLGICO Y BIOTICO DE PSICOLOGA DOCTRINA No. 03 Diciembre 12 de 2012 EL CONSENTIMIENTO INFORMADO EN PSICOLOGA Doctrina del Tribunal Nacional Deontolgico y Biotico de Psicologa Colegio Colombiano de Psiclogos1

El Consentimiento Informado, que es la obligacin del profesional de la psicologa de informar a su usuario, y asegurarse de que ste entienda acerca de los procedimientos, tcnicas y estrategias que seguir en su tratamiento o evaluacin diagnstica, sobre sus previsibles resultados y los efectos colaterales adversos que se pudieran presentar, as como las distintas posibles alternativas a la propuesta, se concibe como un deber del profesional de la psicologa yun derecho del usuario. Este postulado, con sus variaciones, tambin es aplicado a lainvestigacin cientfica con participantes humanos en las distintas reas del conocimiento. El derecho del usuario a ser informado sobre los distintos tpicos de los tratamientos, evaluaciones diagnsticas e investigaciones, es una de las consecuencias del reconocimiento que el conjunto de las naciones ha hecho a la dignidad humana del usuario de los sistemas de salud. Este reconocimiento obliga a que los proveedores de servicios asistenciales y de salud dejen de ver al ser humano como un objeto manipulable, sin voluntad y sin capacidad para decidir sobre su propio cuerpo y bienestar. Por el contrario, al usuario de los servicios de salud se le asume como una persona digna a quien se le deber informar lo que se har con ella, y las consecuencias del accionar sanitario. Los profesionales de la psicologa no son ajenos al reconocimiento que el conjunto de las naciones ha hecho a la dignidad humana del usuario de los sistemas de salud. Por ello, en la labor profesional de la psicologa, independientemente de que sta se desarrolle en campos distintos a los de la clnica, el apoyo asistencial o de la salud, y en virtud a lo dispuesto en el pargrafo nico del artculo 1

Doctrina proyectada por Hernndez, G., Secretario del Tribunal Nacional Deontolgico y Biotico de Psicologa, y acogida por el Tribunal Nacional mediante Acta No 07 del once (11) de diciembre de dos mil doce (2012). 1 Colegio Colombiano de Psiclogos (Colpsic) Cl 52 # 25 - 90, Barrio Galeras, Bogot Pbx: 2174270 3114493746 www.colpsic.org.co

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de la Ley 1090 de 2006, el cual seala que la psicologa es una profesin privilegiadamentede la salud2, el Consentimiento Informadodeber ser una prctica cotidiana, convirtindose en una obligacin del psiclogo y en un derecho de los consultantes o usuarios.Adicionalmente, el ordinal i del artculo 36 de la misma norma seala que es una obligacin del psiclogo No practicar intervenciones sin consentimiento autorizado del usuario, o en casos de menores de edad o dependientes, del consentimiento del acudiente3.

Relevancia del consentimiento Con la promulgacin de la constitucin de 1991, Colombia entr en una era de constitucionalismo sociolgico donde las realidades sociales priman sobre las normas ptreas. En efecto, con la nueva constitucin, Colombia pas de un Estado de Derecho a un Estado Social de Derecho. Esta nueva denominacin no es una simple retrica literaria, sino que implica una concepcin distinta en las relaciones entre el Estado y la sociedad, donde las normas dan paso a la realidad social, sin desconocer los postulados constitucionales que son los que le dan al ciudadano la seguridad jurdica necesaria para una vida en paz y en armona con el postulado mximo de las sociedades enmarcadas dentro de las concepciones sociales de derecho: la dignidad humana. As lo expres la Corte Constitucional en Sentencia C 449 de 1992: La concepcin clsica del Estado de Derecho no desaparece sino que viene a armonizarse con la condicin social del mismo, al encontrar en la dignidad de la persona el punto de fusin. As, a la seguridad jurdica que proporciona la legalidad se le ana la efectividad de los derechos humanos que se desprende del concepto de lo social. El respeto por los derechos humanos, de un lado, y el

El pargrafo nico del artculo 1 dela Ley 1090 de 2006, seala: Por lo anterior y teniendo en cuenta: La definicin de salud por parte de OMS; En la que se subraya la naturaleza biopsicosocial del individuo, que el bienestar y la prevencin son parte esencial del sistema de valores que conduce a la sanidad fsica y mental, que la Psicologa estudia el comportamiento en general de la persona sana o enferma. Se concluye que, independientemente del rea en que se desempea en el ejercicio tanto pblico como privado, pertenece privilegiadamente al mbito de la salud, motivo por el cual se considera al psiclogo tambin como un profesional de la salud. 3 Recientemente, en el nterin entre la aprobacin de la presente doctrina y su publicacin, se sancion la ley 1616 de 2013, por medio de la cual se expide la ley de salud mental, la cual seala en el artculo 6, numerales 13 y 14, el derecho que tiene todo usuario de servicios de salud metal, a exigir que sea tenido en cuenta el consentimiento informado para recibir el tratamiento, y a no ser sometido a ensayos clnicos ni tratamientos experimentales sin su consentimiento informado.

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acatamiento de unos principios rectores de la actuacin estatal, por otro lado, constituyen las consecuencias prcticas de la filosofa del Estado social de derecho (sic). As las cosas, el nuevo Estado Social de Derecho se fundamenta en el reconocimiento a la dignidad humana y en el respeto a los derechos humanos (Hernndez, 2010). En el nuevo Estado colombiano, se concibe al ser humano como nico e irrepetible (Corte Constitucional, 1999). La dignidad del ser humano implica otra serie de consideraciones, algunas de las cuales son elevadas al rango de derechos fundamentales, tales como la intimidad, el buen nombre, el libre desarrollo de la personalidad, el derecho de peticin de informacin, entre otras, todas ellas en relacin directa con el Consentimiento Informado.Cuando en la prctica profesional no se tiene en cuenta la opinin de las personas, sino que a sta se le instrumentaliza, se est atentando en contra de la dignidad de las personas y, por ende, en contra delo postulado en el Estado Social de Derecho. En pocas pretritas, tanto en el tratamiento como en la investigacin en salud y del comportamiento, el ser humano fue considerado como un objeto susceptible de manipulacin con fines experimentales, desconocindole sus posibilidades como ser humano. Esta condicin lleg a uno de sus puntos ms altos en la primera mitad del siglo XX en el marco del gobierno nazi en Alemania. Terminada la Segunda Guerra Mundial, el mundo presenci, cmo bajo el rgimen nazi, y en nombre de la ciencia, muchos seres humanos haban sido sometidos a procedimientos de extremo dolor y degradacin humana en sofisticados diseos experimentales. Esta situacin posibilit la promulgacin de la primera norma internacionalmente aceptada, El Cdigo de Nremberg, para la investigacin con humanos, en cuya esencia se encuentra el Consentimiento Informado(Hernndez, 2011). La degradacin a la que ha sido sometido el ser humano por parte de quienes ostentan intereses econmicos y polticos en nombre de diversos objetivos, oblig al reconocimiento del ser humano como persona digna y susceptible de derechos por el solo hecho de existir. Su mera existencia le da la condicin de Ser Humano, independientemente de sus caractersticas tnicas, sociales, econmicas, sexuales, etc., condiciones propias del ser humano que la mayora de las naciones del mundo se obligarana respetar bajo el concepto de Los derechos Humanos, en cuya base se encuentra el respeto por la dignidad humana.

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Una de las ms importantes condiciones que se desprenden de asumir al ser humano en toda su dimensin ybajo el enfoque de derecho fundamentado en la tica de la dignidad humana, es que se prohbe su cosificacin. El ser humano, bajo esta perspectiva, deja de ser un objeto, una cosa, para ser visto como lo que es: un ser con dignidad y autonoma, capaz de asumir con responsabilidad decisiones que tienen que ver con su propia existencia, la cual no puede ser objeto de ningn tipo de manipulacin, ni siquieraen aras de su propio bienestar. Bajo el enfoque de los derechos humanos, al ser humano se le reconocen, como inherentes a su existencia, derechos tales como la privacidad, el buen nombre, la autonoma, el libre desarrollo de la personalidad,entre otros, derechos que seran desconocidos si el prestador de servicios de salud no le informa todo lo relacionado con el tratamiento, los procedimientos diagnsticos o de investigacin a los que ser sometido. As lo ha entendido la Corte Constitucional colombiana en sendas sentencias que han permitido todo un desarrollo jurisprudencial sobre la materia4, tal como lo seala la misma Corte en Sentencia C 574 de 2011: En cuanto al Consentimiento Informado la Corte Constitucional ha establecido una extensa lnea jurisprudencial sobre la definicin y las caractersticas del Consentimiento Informado, cuando se refiere a tratamientos que tienen que ver con la salud del paciente. El grado de especializacin del concepto de Consentimiento Informado que tutela los principios de la dignidad humana, de autonoma, de libre desarrollo de la personalidad, de la libertad individual mandato pro libertate-, de pluralismo, de salud, y de la integridad de la persona humana, ha dado lugar a que la Corte Constitucional establezca a travs de la solucin de casos concretos subreglas a este derecho (sic). En ese sentido, y teniendo en cuenta que uno de los principios que rigen la actividad del psiclogo es el de la autonoma, tal como lo dispone el artculo 13 de la Ley 1090 de 20065, es su deber

Se invita al lector a consultar, entre otras, las sentencias: T-760 de 2008, T-216 de 2008, T-653 de 2008, T-560 A de 2007, T-866 de 2006, T-1019 de 2006, T-866 de 2006, T-1019 de 2006, T-1229 de 2005, T-762 de 2004, T-1021 de 2003, T-850 de 2002, T-823 de 2002, SU- 337 de 1999, C-616 de 1997, C-309 de 1997, C-221 de 1994, T-401 de 1994, T-493 de 1993. 5 El primer inciso del artculo 13 de la Ley 1090 de 2006 seala: El presente Cdigo Deontolgico y Biotico, est destinado a servir como regla de conducta profesional en el ejercicio de la psicologa en cualquiera de sus modalidades, proporcionando principios generales que ayuden a tomar decisiones informadas en la mayor parte de 4 Colegio Colombiano de Psiclogos (Colpsic) Cl 52 # 25 - 90, Barrio Galeras, Bogot Pbx: 2174270 3114493746 www.colpsic.org.co

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hacer uso del Consentimiento Informadoen todas las sub especialidades de la psicologa bsica y aplicada.Por otro lado, el principio de la autonoma est estrechamente ligado con el de la dignidad humana, pilar fundamental del ejercicio tico en cualquier actividad, incluyendo el de la psicologa, que reafirma la necesidad de utilizar todos los mecanismos ticos y legales en la actividad del psiclogo, que posibiliten el ejercicio los derechos y deberes de sus usuarios.6 La praxis en psicologa resulta de un acto voluntario entre dos personas: el consultante que acude al psiclogo y del psiclogo que consiente en recibirlo. A pesar de que en muchas ocasiones hay personas que acuden obligadas al psiclogo, para que la relacin profesional resulte satisfactoria, es necesario que, aun habiendo asistido obligado, el usuario deposite su confianza en el psiclogo a partir de su propia voluntad. Desde ese punto de vista, hay tres tipos de usuarios del psiclogo; a)la persona que acude por su propia voluntad, ya sea por convencimiento propio o remitido por otro profesional; b)las personas que ostentan la calidad de cuidadores o representante legales de hijos menores o de personas con incapacidad7 jurdica, quienes acuden al psiclogo, no en procura de recibir directamente intervencin, sino para que lo reciba el menor o el incapaz del cual es acudiente o representante legal;c)las instituciones que hacen uso de los servicios psicolgicos con objetivos definidos por la institucin misma, en cuyo caso, las personas que son remitidas por estas instituciones lo hacen bajo el prurito de la obligatoriedad. Como quiera que llegue el usuario al servicio de psicologa, ya sea mediante un acto de voluntad propia, o enviado por su representante legal o por una institucin, una vez frente al psiclogo, la relacin que se establece entre usuario y profesional es eminentemente voluntaria. No puede ser de otro modo. Ya sea con miras a la intervencin o evaluacin psicolgica, sino se cuenta con la sinceridad del usuario, los resultados carecern de confiabilidad y validez.

las situaciones con las cuales se enfrenta el profesional de la Psicologa, fundamentado en los principios de beneficencia, no-maleficencia, autonoma, justicia, veracidad, solidaridad, lealtad y fidelidad, adems de las contempladas en la presente ley. 6 Una de las consecuencias de asumir al ser humano en toda su dimensin, es que en la Ley 1090 de 2006 no se utilizan adjetivos tpicos como paciente, para referirse al usuario de los servicios del psiclogo, sino que se utiliza, precisamente,este adjetivo: usuario. 7 El trmino capacidadhace referencia a la posibilidad que tienen las personas para ejercer sus derechos y obligaciones, siendo incapaces las personas que por diferentes circunstancias no pueden ejercer sus derechos y obligaciones, como es el caso de los menores de edad. Sobre este concepto se discutir ms adelante. 5 Colegio Colombiano de Psiclogos (Colpsic) Cl 52 # 25 - 90, Barrio Galeras, Bogot Pbx: 2174270 3114493746 www.colpsic.org.co

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La relacin que se establece entre psiclogo y usuario es profesional, en la cual un especialista, psiclogo, se compromete para con una persona, usuario, a prestarle unos servicios dentro de las consideraciones profesionales y ticas que signan la labor profesional de la psicologa.Pero tambin es una relacin jurdica enmarcada dentro de las obligaciones y los contratos. En efecto, si una persona o institucin contrata los servicios profesionales del psiclogo, espera de ste un servicio, y el psiclogo espera que le remuneren por ello. De ah que al psiclogo le nace la obligacin de prestar un buen servicio y al usuario la obligacin de pagar, de lo que resulta que al psiclogo le nace el derecho de que le paguen por sus servicios y al consultante el derecho de recibirlo. Si el contrato no fuera oneroso, las obligaciones y derechos son los mismos; es decir, si el psiclogo se compromete, de manera voluntaria a prestar sus servicios profesionales de manera gratuita, ser su deber prestar un buen servicio, y a sus usuarios les nace el derecho de recibirlo. Y como en toda relacin contractual, con consecuencias jurdicas, en el contratoo convencin se deben expresar de manera difana y sin lugar a equvocos, quines son las partes, las obligaciones que asume cada una de ellas y el monto econmico o de contraprestacin que se recibir por el servicio. A su vez, dentro del objeto del contrato, o en clusula aclaratoria o extensiva, se debe expresar en qu consiste la intervencin del psiclogo, cules son los riegos, si los hay, de dicha intervencin, quin o quines van a ser los destinatarios de la informacin que se derive de la intervencin y las limitaciones a la confidencialidad. Todo lo anterior, se reitera, debe quedar consignado en el contrato de prestacin de servicios profesionales suscrito entre el usuario y el psiclogo. Esta informacin, a su vez, se constituye en la que debe quedar consignada en el Consentimiento Informado. En consecuencia, antes de iniciar la relacin profesional, y una vez conocido el motivo de consulta, el psiclogo y su consultante deben firmar dos documentos con efectos legales: el contrato de prestacin de servicios y el Consentimiento Informado. Surge la pregunta de si todos los psiclogos deben firmar, junto con su consultante, el Consentimiento Informado. La respuesta es s. El artculo 36, ordinal i, ya citado, seala quees un deber del psiclogo no practicar intervenciones sin consentimiento autorizado del usuario, o en casos de menores de edad o dependientes, del consentimiento del acudiente. En ese sentido, la ley es concluyente: a los profesionales de la psicologa les nace la obligacin de darles toda la informacin a sus
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usuarios de tal manera que stos firmen el Consentimiento Informado;no slo los usuarios de la psicologa clnica, de la salud o asistencial, sino todos los usuarios de la psicologa. Y en trminos del contrato de prestacin de servicios profesionales, ste tambin deber ser firmado por todos los usuarios junto con el profesional.

El Consentimiento Informado, definicin, alcances y contenido El Consentimiento Informadoes el documento legal que tanto el profesional de la psicologa como su usuario deben firmar como condicin previa a cualquier intervencin, ya sea de tratamiento o de evaluacin, al que ser sometido un usuario del servicio de psicologa. Este documento consta de dos partes: por un lado, la informacin que el profesional le debe dar al usuario sobre los procedimientos, su justificacin y consecuencias, y el consentimiento, por otro, que es el permiso dado por el usuario al profesional para que ste pueda intervenir.

La informacin suministrada al usuario La informacin, primer elemento del Consentimiento Informado, que el psiclogo debe entregar al usuario cuando ste va a ser sometido a una evaluacin diagnstica o a una intervencin psicolgica, debe tener unas condiciones mnimas, las cuales cumplen dos funciones: primero, se le informa y explica al usuario sobre los procedimientos que se van a utilizar, las posibles alternativas y sus efectos colaterales, si los hubiere. Segundo, blinda al psiclogo ante posibles demandas por supuesta mala praxis. La informacin bsica deber contener, en primer lugar, la ausencia o limitaciones a la confidencialidad. Hay ausencia de confidencialidad en los procesos diagnsticos cuyo propsito sea describir las caractersticas comportamentales del evaluado con fines judiciales, laborales, acadmicoso en situaciones similares. En estos casos se harsaber al evaluado, yse dejar explicita la autorizacin por parte de ste, que la informacin suministradaser validada por el psiclogo con otras fuentes, ya sean humanas o documentales y que ser suministrada a quien la solicit o ventilada al pblico8.

Sin embargo, esta autorizacin por parte del consultante no es una patente de corso para que el psiclogo haga pbica la informacin. El psiclogo suministrar la informacin a quien se la solicit y no estara autorizado a 7 Colegio Colombiano de Psiclogos (Colpsic) Cl 52 # 25 - 90, Barrio Galeras, Bogot Pbx: 2174270 3114493746 www.colpsic.org.co

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En ese mismo sentido, se le debe informar al usuario de las limitaciones a la confidencialidad, tal como lo dispone el artculo 2, numeral 5 de la Ley 1090 de 2006. Esta primera informacin, que deber ser explicada al usuario, determina si el usuario quiere o no continuar con el proceso de evaluacin o de intervencin con el psiclogo. Si el consultante no est de acuerdo con las limitaciones a la confidencialidad, el profesional deber evaluar si contina o no con la atencin. Si acepta continuar con la atencin del usuario, no podr, bajo ningn motivo levantar la reserva de la informacin9. Por otro lado, en procesos de evaluacin en ambientes forenses, en el consentimiento informado se debe advertir, y consignarde manera clara y explcita, que el evaluado tiene derecho a no auto incriminarse, a no denunciar ni a incriminar a sus familiares hasta el cuarto grado de consanguinidad, primero civil y segundo de afinidad. Tratndose de menores de edad, a los representantes legales se les debe hacer esta declaracin y solicitarle al menor si desea o no ser sometido a la evaluacin, cuando de ella se pueda desprender la incriminacin a sus ascendientes o descendientes hasta en el mismo grado de los adultos.As lo recuerda el Tribunal Superior de Bogot en la sentencia de segunda instancia, del 19 de septiembre de 2012, bajo el radicado 110016000017200705093 01. Posteriormente, se le informar al consultante el motivo de la intervencin, las pruebas que se utilizarn, el tiempo estimado de la evaluacin o del tratamiento y el destinatario de la informacin, si aplica. Tambin se le informar explcitamentela necesidad de ser sincero en la informacin que proporcione. Al momento de contestar pruebas psicolgicas, se le har saber que stas, en aqullas donde aplique,tienen indicadores de sinceridad que permiten concluir qu tan honesto es el usuario al responder, y que si se detecta la no sinceridad del consultante,ello puede ser tomado de manera negativa por parte del destinatario de la informacin. La informacin del Consentimiento Informadosuministrada al usuariodebe ser clara, precisa, coherente, conducente, pertinente y til, dada en trminos de fcil asimilacin para el usuario, dependiendo de sus condiciones socioculturales y acadmicas. Asimismo, debe ser lo ms detallada

revelarla a cualquiera que se la solicite. Y tratndose de una actuacin judicial, ser ventilada al pblico slo bajo la conveniencia y la dinmica procesal. 9 El Tribunal Nacional Deontolgico y Biotico de psicologa ya se pronunci sobre ese tema mediante Doctrina No. 2 de 2012 8 Colegio Colombiano de Psiclogos (Colpsic) Cl 52 # 25 - 90, Barrio Galeras, Bogot Pbx: 2174270 3114493746 www.colpsic.org.co

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posible, aun en detrimento de la elegancia y del estilo discursivo, en tanto que se puede caer en redundancias, las cuales son totalmente vlidas. No se debe ocultar absolutamente nada, aun con el peligro de alarmar o asustar al usuario, en cuyo caso, el psiclogo deber estar en disposicin de aclarar con miras a disminuir las inquietudes del consultante, pero sin caer en falsos argumentos. Es necesario aclarar en el documento que contenga el consentimiento, as como en el contrato de prestacin de servicios, si la intervencin psicolgica es de medios o de resultados. Ser de medios, cuando el profesional no pueda garantizar, con un alto grado de probabilidad los resultados esperados. Garantizar, eso s, que pondr a disposicin del usuario todos los medios idneos, pertinentes y conducentes para el logro de los resultados esperados. Ser de resultados cuando el profesional pueda garantizar con un alto grado de probabilidad los resultados de su intervencin o tratamiento. Por ejemplo, frente a una fobia simple, el psiclogo podr garantizar los resultados, siempre y cuando el consultante lleve a cabo los ejercicios y cumpla con el plan de trabajo del psiclogo. Sin embargo, se recomienda que el psiclogo no garantice los resultados de su intervencin psicolgica. El psiclogo se comprometer a poner en disposicin del consultante todo su saber, y a utilizar las mejores y ms reconocidas estrategias para la consecucin de los resultados esperados. Es decir, su intervencin siempre ser de medios y no de resultados.

El Consentimiento El Consentimiento es la expresin clara, precisa, autnoma y libre que da el usuario, luego de ser enterado de los pormenores de la intervencin psicolgica o de evaluacin diagnstica, para que el psiclogo proceda.Lo anterior implica que el usuario le da permiso al psiclogo para actuar en la psiquis del usuario, en su comportamiento,que obliga a que el acto mediante el cual se da dicho permiso est alejado de cualquier tipo de presin, engao o viciado de cualquier forma de nulidad por incapacidad de quien da su permiso. En ese sentido cabe sealar que slo quien est en capacidad de disponer de s, podr dar su Consentimiento. En armona, no podr disponer de s quien no tenga la capacidad legal para hacerlo. En ese mismo sentido, el artculo 66 de la Ley 1098 de 2006 de Infancia y Adolescencia, al referirse al Consentimiento para la adopcin, seala:
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El consentimiento es la manifestacin informada, libre y voluntaria de dar en adopcin a un hijo o hija por parte de quienes ejercen la patria potestad ante el Defensor de Familia, quien los informar ampliamente sobre sus consecuencias jurdicas y psicosociales. Este consentimiento debe ser vlido civilmente e idneo constitucionalmente. Para que el consentimiento sea vlido debe cumplir con los siguientes requisitos: 1. Que est exento de error, fuerza y dolo y tenga causa y objeto lcitos [] Ntese que elartculo trascrito textualmente, sealaque el Consentimiento es la manifestacin libre y voluntaria, y ms adelante dice que debe estarexento de error, fuerza y dolo y tenga causa y objeto lcitos, es decir, que para el Cdigode Infancia y Adolescencia, el Consentimiento es un acto jurdico similar a cualquier otra obligacin legal, al tenor de los dispuesto en el artculo 1502 del Cdigo Civil que prescribe: Requisitos para obligarse. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es necesario: A. Que sea legalmente capaz. B. Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio. C. Que recaiga sobre un objeto lcito. D. Que tenga una causa lcita. La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra. Es legalmente capaz de dar su consentimiento toda persona natural, mayor de edad, que goce totalmente de sus facultades mentales y que lo haga bajo su propia responsabilidad y autonoma, libre de presiones, chantajes o situaciones similares.Al contrario, no podr dar su consentimiento quien no sea mayor de edad o que sindolo, no goce de su plena capacidad mental. En ese sentido, la Corte Constitucional en Sentencia C 264 de 1996, seal: La biotica constata un acuerdo sobre algunos puntos esenciales relativos al tratamiento y al ejercicio mdico. En cuanto a lo primero, se considera que todo tratamiento, an el ms elemental, debe hacerse con el consentimiento del paciente. Existen, sin embargo, tres casos en los cuales se presenta una excepcin a esta regla: 1) cuando el estado mental del paciente no es
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normal; 2) cuando el paciente se encuentra en estado de inconsciencia y 3) cuando el paciente es menor de edad. Las dos primeras excepciones a la regla no presentan mayor dificultad, sin embargo, tratndose de menores de edad s la hay, tenindose en cuenta que bajo el rtulo de menores de edad se ubican a todas las persona menores de 18 aos con distinto grado de desarrollo cognitivo. Los menores de edad, por ser parte de la poblacin ms vulnerable en trminos de la violacin de sus derechos, han recibido particular atencin al punto que merecen una mencin especial en la Constitucin Nacional, en su artculo 42 que lista los derechos de los nios, los cuales, la misma Constitucin ha rotulado como fundamentales. Por otro lado, los adolescentes tambin reciben mencin especial en el artculo 43 de la misma superioridad normativa. Lo anterior seala dos cosas, a) que en Colombia, como Estado Social de Derecho, los nios, nias y adolescentes reciben atencin especial, siendo los derechos de los nios prevalentes sobre los dems derechos, y b) la misma Carta Fundamental hace una diferencia entre nios y adolescentes. La ley colombiana no define lo que es un menor de edad. Seala, a partir de la edad, lo que sera un menor de edad, siendo esta minora establecida por debajo de los 18 aos. En ese sentido, un menor de edad es todo aquel ser humano que no ha logrado habilitacin de edad, siendo sta fijada a los 18 aos. Sin embargo, y de manera arbitrara,la ley ha sealado unas sub categoras dentro de la categora general de menor de edad. En efecto, el artculo 34 del Cdigo Civil, modificado por la Sentencia C-534 de 2005 de la Corte Constitucional, seala que: Llmese infante o nio, todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el que no ha cumplido catorce aos, adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos, y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos (sic). Ntese que el Cdigo Civil explicita cuatro sub categoras en cuanto alaminora de edad; 1) infante o nio, al menor de 7 aos; 2) impber, al mayor de 7 pero menor de catorce aos; 3)adulto, el que ha dejado de ser impber, es decir, mayor de 14 aos, pero menor de 18 aos; 4) simplemente menor de edad al que no ha cumplido los 18 aos. En esta taxonoma no aparece el concepto de adolescente, que s trae el articulo 43 Superior, y parece que lo subroga por el de adulto. En ejercicio
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sistemtico interpretativo de la norma de menor categora, se debe leer en lugar de adulto, adolecentes. As lo interpreta la Ley de Infancia y a Adolescenciaal sealar, en su artculo 3 que son nios y nias los menores de 12 aos, y adolescentes los mayores de 12 y menores de 18 aos. Sin embargo, se presenta una diferencia de dos aos entre el artculo 3 de la Ley de Infancia,y el 34 del Cdigo Civil, pero debido al carcter especfico de la Ley de Infancia, se debe tomar esta taxonoma como la aplicable. La discusin en cuanto a la minora de edad y sus subcategoras es de suma importancia en el marco de la juridicidad nacional, ya que de estos conceptos se desprende el de capacidad, el cual est ligado al de responsabilidad y al del ejercicio de la voluntad. Desde ese punto de vista, cul es la edad legalmente reconocida para que unmenor de edad, comprometa su voluntad en el Consentimiento Informado? A la luz del artculo 1502 del Cdigo Civil y de la jurisprudencia antes sealada, unmenor de edad no puede dar su consentimiento. Para dilucidar el interrogante se deber analizar el concepto de capacidad legal: la capacidad que tiene toda persona para comprometer su voluntad.

La capacidad legal La capacidad legal est consagrada en el Cdigo Civil y dems normas relacionadas, en especial la Ley 1306 de 2009, que prescribe que la capacidad de las personas se supone, mientras que la incapacidad legal debe ser decretada por un juez civil en el curso de una actuacin judicial. As lo dispone el artculo 1503 del Cdigo Civil al sealar que Toda persona es legalmente capaz, excepto aqullas que la ley declara incapaces. De la lectura del artculo 1503 del Cdigo Civil se deduce que la ley reconoce, adems de la capacidad, la incapacidad. Por lo tanto, desde el punto de vista legal, las personas pueden ser capaces o incapaces, siendo la capacidad legal de una persona la disposicin que tiene sta en poderse obligar por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra, al tenor del artculo 1502 del mismo cdigo. Por tanto, desde el punto de vista legal, toda persona es capaz. Pero puede ser declarada incapaz si cumple con los requisitos que la misma ley dispone para ello. La ley distingue entre incapaces absolutos e incapaces relativos. En efecto, el artculo 1504 seala que son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y sordomudos, y que sus actos no producen ni an obligaciones naturales, y no admiten caucin.Y ms adelante seala:
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Son tambin incapaces los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad y los disipadores que se hallen bajo interdiccin. Pero la incapacidad de estas personas no es absoluta y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por las leyes (artculo 1504 del Cdigo Civil). La importancia de la capacidad legal de las personas radica en que los documentos o contratos, como el contrato de prestacin de servicios profesionales y el Consentimiento Informado, que firmen las personas pueden o no ser vlidos, dependiendo de la capacidad jurdica de quien los firma. El Consentimiento Informado que debe firmar todo consultante en una relacin psicolgica, para que sea vlido, debe ser firmado por una persona capaz. Legalmente, el Consentimiento Informadoes un convenio en donde las partes, psiclogousuario o investigadorparticipante, asumen derechos y obligaciones y, por lo tanto, para poderse obligar mediante su firma, las partes deben reunir los requisitos que impone la ley, entre ellos, la capacidad. Se recuerda el ya transcrito artculo 1502 del Cdigo Civil que seala que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es necesario que sea legalmente capaz. En consecuencia, quines pueden firmar el Consentimiento Informado? Slo las personas con capacidad jurdica para ello. Y si la ley dice que son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y sordomudos y son relativamente incapaces[] los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad y los disipadores [], se concluye que, desde el punto de vista legal, ningn menor de edad puede firmar por s mismo el Consentimiento Informado. Para que un menor de edad pueda participar en una relacin psiclogousuario o investigadorparticipante, la firma del consentimiento se har por intermedio de su representante legal, tal como lo seala el artculo 36, ordinal i de la Ley 1090 de 2006 y la jurisprudencia antes citada. Sin embargo, ya se seal que la ley distingue entre dos tipos de menores referidas a las incapacidades, a) los impberes (son absolutamente incapaces [], los impberes []) y b) los menores adultos (Son tambin incapaces los menores adultos []). La ley no define quienes son impberes y quienes menores adultos, lo que hace la ley es distinguirlos a partir de la edad cronolgica, tal como ya se dijo.

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Por lo tanto, son absolutamente incapaces los menores de 14 aos. Para efectos del Consentimiento Informado,no pueden firmar por s mismos. Para que estos menores puedan participar en una relacin psiclogousuario o investigadorparticipante, lo tienen que hace por intermedio de su representante legal, que en la mayora de los casos son sus padres o, en su defecto, los que el juez seale. Por otro lado, estn los menores de edad que la ley llama menores adultos, que son incapaces relativos, al tenor del mismo artculo 34 del Cdigo Civil. Menor adulto es el que no ha cumplido los 18 aos, es decir, la edad comprendida entre los 14 y 18 aos, que como ya se discuti, son los llamados adolescentes. Estos menores de edad pueden firmar el Consentimiento pero, con el acompaamiento de sus representantes legales. Sin embargo, lo anterior se aplica al tenor del artculo 34 del Cdigo Civil, pero, como ya se dijo, la taxonoma a aplicar sera la del artculo 3 de la Ley 1098 de 2006, es decir, los menores de 12 aos no podrn dar su consentimiento, y los mayores de 12, pero menores de 18, lo harn asistidos por su representante legal. Aplicar lo dispuesto en el artculo 34 del Cdigo Civil o en el 3 de la Ley 1098 de 2006 depende del inters superior del nio o adolescente. En una situacin se aplicar una u otra norma dependiendo de la que ms favorezca al nio o adolescente. En consecuencia, desde el punto de vista de la capacidad legal, surgen tres tipos de Consentimiento Informado; a) el Consentimiento Informadopropiamente dicho que puede ser firmado por una persona mayor de edad a quien se le presume su capacidad legal; b) el Consentimiento Informadoasistido, que lo puede firmar un menor de edad cuya edad est entre los 12 o 14, dependiendo de lo que ms le favorezca; a los 18 aos, es decir, un adolescente, pero este Consentimiento Informadopara que sea vlido, debe estar asistido mediante la firma de sus padres o representantes,y es asistido porque a pesar de tener capacidad, sta es limitada porque sigue siendo un menor de edad, y c) el Consentimiento Informadolegal que slo lo puede dar el representante legal del menor de 12 14 aos, que en la mayora de los casos son sus padres, o en ausencia de stos, los que el juez o la ley haya designado para tal efecto.

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El Consentimiento Informado en la investigacin cientfica La investigacin cientficacon humanos est reglamentada por laResolucin 08430 de 1993 del Ministerio de Salud. En esta norma se sealan todos los requisitos que se deben seguir en la investigacin cientfica y tiene como base el respeto del principio de la dignidad humana antes citado. En cuanto al Consentimiento Informado, para ser parte como sujeto en una investigacin se deben seguir los mismos principios y procedimientos ya sealados para la relacin teraputica o de evaluacin. Adicionalmente, al tratarse de menores de edad, esta resolucin determina que, adems de lo dispuesto en cuanto a la capacidad legal, se debe determinar y tener en cuenta, el grado de madurez psicolgica del menor de edad, segn lo disponen sus artculos 25 y 26. Las disposiciones de la Resolucin 08430 de 1993 del Ministerio de Salud estn en armona con la Ley 1090 de 2006. En efecto, el artculo 52 de dicha norma seala que en los casos de menores de edad y personas incapacitadas, el consentimiento respectivo deber firmarlo el representante legal del participante. Por otro lado, el artculo 50 de la ley demprescribe que los profesionales de la psicologa al planear o llevar a cabo investigaciones cientficas, debern basarse en principios ticos de respeto y dignidad, lo mismo que salvaguardar el bienestar y los derechos de los participantes. Por lo tanto, una investigacin que no se rija por los principios ticos, tales como el no engao y el libre consentimiento, como derecho de los participantes, podran constituirse en una falta tica de parte del profesional de la psicologa, que puede ser sancionada la luz de lo dispuesto en la ley referida.

La representacin legal de los menores de edad La representacin legal de los hijos menores de edad est relacionada con la patria potestad, la cual ejercen los dos padres. En ese sentido, el artculo 62 del Cdigo Civil es enftico al sealar que las personas incapaces de celebrar negocios sern representadas por los padres, quienes ejercern conjuntamente la patria potestad sobre sus hijos menores de 18 aos. A falta de uno de los padres, la patria potestad la ejercer el otro padre. La patria potestad como derecho y como obligacin slo la pierde uno o los dos padres mediante sentencia judicial. No basta con que un padre no vele por sus hijos o no responda por ellos para que no se le tenga en cuenta para efectos del ejercicio de sus deberes y derechos sobre los hijos.
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En consecuencia, el Consentimiento Informado ser firmado por los dos padres. No podr ser firmado slo por uno de ellos con desconocimiento del otro, aun en situaciones judiciales donde se presenten intereses encontrados por parte de los padres. En casos donde los padres tengan intereses antagnicos, y se requiera que los menores de edad sean sometidos a tratamiento o evaluacin psicolgica, se tendr que tener el consentimiento de los dos padres. Sin embargo, se puede presentar la situacin en que alguno de ellos, o los dos, no den su consentimiento para la intervencin psicolgica. En estos casos, se deber recurrir al defensor de familia, o en su ausencia, al comisario o juez de familia o al ministerio pblico. Bajo ninguna circunstancia el psiclogo podr, recurriendo al concepto del inters superior del nio, desconocer el derecho que tienen los padres de ser los representantes legales del menor. Si se llegare a presentar la situacin en que sea perentoria la intervencin o evaluacin psicolgica y no se cuente con la aquiescencia de los dos padres o de alguno de ellos, se tendr que poner en conocimiento del defensor de familia o de las autoridades competentes para que, despus de los debidos anlisis jurdicos, se llegue a la toma de decisin que ms convenga a los intereses del menor. Sin embargo, esa toma de decisin no le compete al psiclogo, sino a las autoridades jurisdiccionales. En ambientes judiciales se presentan casos en que uno de los padres da su consentimiento para que se le hagan evaluaciones a los menores de edad, evaluaciones cuyos resultados pueden ser utilizados en contra el otro padre.En situaciones as, los resultados de esas evaluaciones podrn ser tachados de ilegales a la luz de lo dispuesto en el artculo 29 de la Constitucin Nacional que seala que es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso. El psiclogo, bajo estas circunstancias, deber negarse a practicar las evaluaciones solicitadas sino cuenta con el consentimiento de los dos padres, y obedeciendo al inters superior del nio, deber poner en conocimiento de la autoridad competente dicha situacin.

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Disposiciones del Tribunal Nacional Deontolgico y Biotico de Psicologa Teniendo en cuenta las consideraciones anteriores, el Tribunal Nacional Deontolgico y Biotico de Psicologa dispone: 1. Toda intervencin en las diferentes reas de la psicologa deber contar con el Consentimiento Informado del usuario. 2. Los diferentes campos disciplinares y profesionales de la psicologa representados en Colegio Colombiano de Psiclogos elaborarn los respectivos modelos de consentimiento, que debern estar sustentados terica y metodolgicamentey harn parte constitutiva de la presente Doctrina. 3. El Consentimiento Informado deber ser escrito y firmado por quien en el acto intervienen: usuario y psiclogo. 4. Cuando la persona objeto de la intervencin psicolgica sea una incapaz absoluta, jurdicamente definida, el Consentimiento Informado deber ser firmado por los dos padres, y en ausencia de uno de ellos por muerte o desaparicin, lo podr firmar el otro padre. 5. En caso de que uno o los dos padres del incapaz absoluto no quieran dar el consentimiento porque tengan algn inters en ello, se deber recurrir al defensor de familia, o a otra autoridad competente, para que desde all se d el consentimiento. 6. Cuando la persona objeto de la intervencin psicolgica sea un menor de edad pero mayor de 12 14 aos, el Consentimiento Informado deber ser firmado por el menor acompaado de los dos padres, y en ausencia de uno de ellos por muerte o desaparicin, lo podr firmar el otro padre. 7. Cuando la persona objeto de la intervencin psicolgica sea un menor de 12 o 14 aos, el Consentimiento Informado deber ser firmado por los dos padres, y en ausencia de uno de ellos por muerte o desaparicin, lo podr firmar el otro padre. 8. Cuando la persona objeto de la intervencin psicolgica sea un menor de 12 o 14 aos, el Consentimiento Informado deber ser firmado por los dos padres. Si uno de ellos, o los dos se niegan a hacerlo, se deber recurrir al defensor de familia, al comisario o juez de familia o al ministerio pblico, siempre en procura del inters superior del menor de edad.
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9. Para determinar el lmite de los 12 o 14 aos se debe tener en cuenta el inters superior del nio y del adolecente. El lmite ser el que mejor favorezca a los intereses del menor. 10. Cuando hay ausencia total de los padres, el Consentimiento Informadolo dar quien ostente la representacin legal del menor de acuerdo con las disposiciones legales. 11. Bajo ninguna circunstancia el psiclogo llevar a cabo intervenciones sin el Consentimiento Informadodel usuario, y tratndose de menores de edad, sin el Consentimiento de los padres o sus representantes legales, o en su defecto, del defensor de familia o de autoridad as sealada en la ley. 12. Los menores de edad no estn habilitados para dar su Consentimiento Informadopara ser parte en procesos de investigacin. El Consentimiento siempre lo deben dar sus padres o representantes. Sin embargo, y como consecuencia de la evaluacin psicolgica de que tratan los artculos 25 y 26 de la resolucin 08430 de 1993 del Ministerio de Salud, si el psiclogo determina alguna capacidad de entendimiento, razonamiento y lgica del menor, su Consentimiento para ser parte de la investigacin deber ser tenido en cuenta, y el Consentimiento Informado ser firmado por el menor y por sus padres o representantes. 13. En la investigacin cientfica o acadmica, todos los menores de edad deben ser evaluados para determinar su capacidad de entendimiento, razonamiento y lgica. La Resolucin 08430 de 1993 del Ministerio de Salud no dispone salvedades.

Bibliografa Corte Constitucional (1992). Sentencia C- 449. Relatora: Bogot Corte Constitucional (1996). Sentencia C- 264. Relatora: Bogot Corte Constitucional (1999). Sentencia C- 449. Relatora: Bogot Corte Constitucional (2011). Sentencia C- 574. Relatora: Bogot Hernndez, G. (2010). Los derechos humanos, una responsabilidadde la Psicologa Jurdica. En Diversitas: Perspectivas en Psicologa.v.6 n.2. Universidad Santo Toms: Bogot Hernndez, G. (2011).Principios normativos en la investigacin cientfica con humanos y animales. Disponible en: http://gerardoahernandezm.blogspot.com/
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