TEORIA GENERAL DE LAS SOCIEDADES La Libertad de Asociacin tiene su fundamento constitucional en el artculo 38 de la Constitucin Nacional que reza: Se garantiza

el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad. Hoy en da son pocas las actividades econmicas de alguna importancia que no se acometen o desarrollan a travs de alguna forma social. El tema principal del derecho comercial actual es la ASOCIACION, porque el esfuerzo individual y aislado es insuficiente para la lucha contra la competencia. La propagacin de las sociedades obedece a la necesidad imperiosa de aunar esfuerzos, tecnologa y dems recursos para afrontar los requerimientos del progreso econmico. Las sociedades se van conformando por una necesidad de los comerciantes y por una exigencia del capitalismo incipiente de cada una de las pocas en que surgieron: Alta edad media la colectiva, siglo IX la comanditaria simple, siglo XII la comanditaria por acciones y siglo XVIII la annima y la de responsabilidad limitada. El avance y desarrollo del comercio hicieron posible la aparicin de formas asociativas con nimo de lucro. La Asociacin que surge por un acto de voluntades, persigue unas finalidades que van desde la utilidad de los asociados hasta perseguir fines ms generales. La asociacin es el gnero dentro del cual estn comprendidas las Corporaciones, las Fundaciones y las sociedades. Qu es una Asociacin? Asociacin significa la unin de 2 o ms personas que se conciertan para dirigir sus esfuerzos hacia una finalidad comn. Los asociados se obligan a cooperar en el logro de la finalidad propuesta, a travs de una organizacin estable. Los trminos asociacin y sociedad son usados generalmente como sinnimos, pero en realidad no son equivalentes, la asociacin debe entenderse como el gnero y la sociedad como una de las especies. Ambas tienen coincidencias, en la medida en que una y otra figura surgen de un contrato en el cual todos los contratantes manifiestan expresamente su voluntad de constituir una determinada modalidad o forma asociativa para procurar a travs de ella un objeto lcito, valga decir legalmente posible. Ese animo y propsito inequvoco de todos una vez concretado en el acuerdo de voluntades, implica para cada persona que se asocia el deber de aportar alguna cosa apreciable en dinero, ya consista en bienes o en servicios, trabajo, conocimientos tecnolgicos o asistencia tcnica. Tales aportes representan la medida de participacin de cada asociado en los riesgos, beneficios y eventuales prdidas que resulten del desarrollo del objeto comn que los aglutina. PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS FORMAS ASOCIATIVAS La ley distingue 2 clases de personas: Las naturales o fsicas que son todo individuo de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin, y la persona jurdica, es una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Estas

ltimas son ciertas colectividades de personas (Asociaciones en general) y algunos patrimonios afectos a fines de inters social (fundaciones), son as mismo entes abstractos o creaciones del legislador a los cuales y para efectos jurdicos se les reconoce personalidad. De todas maneras la asociacin constituida con arreglo a la ley es un ser distinto de las personas que la integran y vive su propia vida. FORMAS ASOCIATIVAS En las denominadas formas asociativas es elemento de la esencia que para su creacin y funcionamiento intervengan varias personas, las que una vez constituida la entidad tendrn la calidad de socios o asociados. Una clasificacin de las formas asociativas puede ser la siguiente: DESDE EL PUNTO DE VISTA DE QUIENES PARTICIPAN EN SU CREACIN 1) - Formas asociativas pblicas Son creadas con la participacin exclusiva de personas de derecho pblico. Entre ellas se encuentran las sociedades entre entidades estatales y asociaciones sin nimo de lucro entre entidades de igual naturaleza. Estas formas asociativas son creadas por una norma jurdica o autorizada su creacin por ella (ver Constitucin Nacional y Ley 489 de 1998, artculos 94 y 95) Las PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PUBLICO constituyen la personificacin de la autoridad social, emanan directamente del derecho positivo (Constitucin, Ley, Decreto) el cual determina sus atribuciones, funciones, y tienen como fin la satisfaccin de los servicios pblicos , llmense acueducto, alcantarillado, telecomunicaciones, servicios de transporte, educacin, hospitales, etc. Se subdividen en: 1- CORPORACIONES PBLICAS ADMINISTRATIVAS: Son las que tienen existencia necesaria, como el Estado, Departamentos, Municipios, los Distritos. 2- ENTIDADES DESCENTRALIZADAS: Por virtud de la Ley 489 de 1998, artculo 68, se establece que son ENTIDADES DESCENTRALIZADAS del orden nacional, las siguientes: aESTABLECIMIENTOS PBLICOS: Son organismos encargados principalmente de atender funciones administrativas y de prestar servicios pblicos conforme a las reglas del derecho pblico, que renen las siguientes caractersticas: personera jurdica autonoma administrativa y financiera patrimonio independiente, constituido con bienes o fondos pblicos comunes, el producto de impuestos, rentas contractuales, ingresos propios, tasas o contribuciones de destinacin especial, en los casos autorizados por la Constitucin y en las disposiciones legales pertinentes, ej. ISS, ICBF, SENA. bEMPRESAS INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO: Organismos creados por la Ley o autorizados por esta que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial, conforme a las reglas del derecho privado, con personera jurdica, autonoma administrativa y Capital independiente. Para efectos de su actividad industrial y comercial, se aplican las normas del derecho privado y en lo relacionado con la contratacin, la Ley 1150 de 2007. (Ecopetrol, Licoreras y Loteras).

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SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA: Son organismos constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y de capital privado creados por la ley o autorizados por esta, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas del derecho privado, en especial el C. Co. (Capital Mixto). (Art. 97, L. 489/98 y 461 C.Co). Cuando el aporte estatal sea igual o superior al 90% del capital social, se aplicar el rgimen previsto para las empresas industriales y comerciales del estado. (Centro Internacional de Convenciones) dSUPERINTENDENCIAS Y UNIDADES ADMINISTRATIVAS ESPECIALES CON PERSONERA JURIDICA. (DIAN, UIAF Unidad de Investigacin de Activos Fijos) eLAS EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO. Creadas por la nacin o por las entidades territoriales para la prestacin en forma directa de servicios da salud. Se sujetan al rgimen previsto en la Ley 100 de 1993 y dems normas concordantes. Ej. Hospitales. f- LAS EMPRESAS OFICIALES DE SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS. Las empresas oficiales de servicios pblicos domiciliarios y las entidades pblicas que tienen por objeto la prestacin de los mismos se sujetarn a la Ley 142 de 1994, Ej. E.E.P.P de Medelln, Empresas Varias de Medelln, EADE, etc. 2) - Formas asociativas privadas Son aquellas creadas por voluntad de los particulares, exclusivamente. En esta clasificacin se encuentran todas aquellas entidades que surgen de un contrato o de otro acuerdo de voluntades en los cuales las partes son personas jurdicas o naturales de derecho privado 3) - Formas asociativas mixtas Son aquellas creadas entre personas jurdicas de derecho pblico y personas naturales o jurdicas de derecho privado. En este rengln se ubican las sociedades de economa mixta (artculos 461 a 468 del Cdigo de Comercio y 97 a 100 de la Ley 489 de 1998) y algunas asociaciones (artculo 96, Ley 489 de 1998), con o sin personalidad jurdica, en las que el Estado y los particulares intervienen en su constitucin y se mantienen durante su funcionamiento. DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL NIMO DE LUCRO Aqu cabe anotar lo expresado por la Corte Constitucional en Sentencia Nro. C-51 de 1995: No hay que olvidar, por otra parte, que la ausencia del nimo de lucro se predica de las personas que son miembros de una asociacin o corporacin, pero no de sta en s misma considerada. 1.- Formas asociativas con nimo de lucro Son aquellas en las que sus socios o asociados persiguen una participacin en las utilidades obtenidas como resultado del desarrollo del objeto, este es el caso de las sociedades civiles y de las sociedades comerciales, las que se rigen para todos los efectos por la legislacin mercantil, dentro de la cual se encuentra el Cdigo de Comercio, artculos 98 a 514. 2.- Formas asociativas sin nimo de lucro Son aquellas en las que sus socios o asociados no persiguen o buscan una participacin en las utilidades. Es distinto que los socios no persigan una participacin en las utilidades a que la entidad por ellos creada busque obtener

unos excedentes para poder continuar en el desarrollo de su objeto, mediante el mantenimiento de su patrimonio. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA PERSONERA JURDICA 1.- Formas asociativas con personera jurdica Son aquellas en las que surge una persona distinta de los socios o asociados individualmente considerados. La personera jurdica en algunos casos surge a partir de la constitucin de la entidad; en otros a partir de su inscripcin en un registro que segn sea la entidad, ordena la Ley y, en otros, a partir del reconocimiento que de dicha personera haga el funcionario u organismo facultado por la Ley para el efecto. 2.- Formas asociativas sin personera jurdica. Son aquellas en las que no surge una persona distinta de los socios o asociados individualmente considerados. En este rengln se ubican la sociedad de hecho (artculos 498 a 506 del Cdigo de Comercio), las cuentas en participacin (artculos 507 a 514 del Cdigo de Comercio), los consorcios (artculo 7 de la Ley 80 de 1993): Cuando 2 o mas personas en forma conjunta presentan una propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato de responsabilidad solidaria de todas y cada una de las obligaciones. LAS ACTUACIONES AFECTARAN A TODOS LOS MIEMBROS. LAS UNIONES TEMPORALES, donde las sanciones por incumplimiento se impondrn DE ACUERDO A LA PARTICIPACIN EN LA EJECUCIN DE CADA UNO DE LOS MIEMBROS DE LA UNIN TEMPORAL; LOS JOINT VENTURES, son un tipo de alianza estratgica, no tiene por qu constituir una compaa o entidad legal separada, y supone un acuerdo comercial de inversin conjunta a largo plazo entre dos o ms personas (normalmente personas jurdicas o comerciantes). El objetivo de una joint venture puede ser muy variado, desde la produccin de bienes o la prestacin de servicios, a la bsqueda de nuevos mercados o el apoyo mutuo en diferentes eslabones de la cadena de un producto. Se desarrollar durante un tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios econmicos. Para la consecucin del objetivo comn, dos o ms empresas se ponen de acuerdo en hacer aportaciones de diversa ndole a ese negocio comn. La aportacin puede consistir en materia prima, capital, tecnologa, conocimiento del mercado, ventas y canales de distribucin, personal, financiamiento o productos, o, lo que es lo mismo: capital, recursos o el simple know-how. Dicha alianza no implicar la prdida de la identidad e individualidad como persona jurdica. Hay muchas ventajas que contribuyen a convencer a las compaas para realizar joint ventures, estas ventajas incluyen el compartir costos y riesgos de los proyectos que estaran ms all del alcance de una sola empresa. Son muy importantes las joint venture en aquellos negocios en los que hay necesidad de fuertes inversiones iniciales para comenzar un proyecto que reportar beneficios a largo plazo (como, por ejemplo, el sector petrolfero o algunas grandes obras). DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA NACIONALIDAD 1.- Formas asociativas extranjeras Son extranjeras las formas asociativas constituidas conforme a la ley de otro pais y con domicilio principal en el exterior. Ejemplo de ellas son las sociedades extranjeras (artculo 469 a 497 del Cdigo de Comercio).

2.- Formas asociativas colombianas Son aquellas cuya constitucin se ha realizado conforme a las leyes colombianas y cuyo domicilio principal est en Colombia. LAS FORMAS ASOCIATIVAS CON NIMO DE LUCRO Y CON PERSONERA JURDICA 1.- Las sociedades Surgen del contrato de sociedad, y tanto las de naturaleza civil como las de naturaleza comercial estn reguladas por la legislacin mercantil. Estas sociedades revisten las siguientes formas o tipos: Sociedad colectiva (artculos 294 a 322 del Cdigo de Comercio) Sociedad en comandita simple (artculos 323 a 336, normas generales, y 337 a 342, normas especiales, todos del Cdigo de Comercio) Sociedad en comandita por acciones (artculos 323 a 336, normas generales, y 343 a 352, normas especiales, todos del Cdigo de Comercio) Sociedad de responsabilidad limitada (artculos 353 a 372 del Cdigo de Comercio) Sociedad annima (artculos 373 a 460 del Cdigo de Comercio) Sociedad por Acciones Simplificada (Ley 1258 de 2008) 2.- Las empresas comunitarias Son formas asociativas previstas en la Ley de Reforma Agraria (Ley 160 de 1994, artculos 103 y 104), su reglamentacin se encuentra contenida en el Decreto 561 de 1989, por la cual un nmero plural de personas que renan las condiciones para ser beneficiarias de los programas de reforma agraria, estipulan aportar su trabajo, industria, servicios u otros bienes en comn, con el fin de desarrollar todas o algunas de las siguientes actividades: La explotacin econmica de uno o varios predios rurales, la transformacin, comercializacin, mercadeo de productos agropecuarios y la prestacin de servicios, sin perjuicio de adelantar obras conexas y necesarias para el cumplimiento de su objetivo principal, para repartir entre s las prdidas o ganancias que resultaren en forma proporcional a sus aportes. Para los anteriores efectos se entiende por beneficiarios de los programas de reforma agraria a los campesinos de escasos recursos econmicos. En las empresas comunitarias se entiende que el trabajo de explotacin econmica ser ejecutado por sus socios. Las empresas comunitarias e instituciones auxiliares de las mismas definidas por la presente ley, tienen como objetivo la promocin social, econmica y cultural de sus asociados y en consecuencia gozarn de los beneficios y prerrogativas que la ley reconoce a las entidades de utilidad comn y quedarn exentas de los impuestos de renta y complementarios establecidos por la ley. Corresponde al Ministerio de Agricultura el reconocimiento de la personera jurdica. 3.- Las empresas asociativas de trabajo Estas formas asociativas surgen a partir de la vigencia de la Ley 10 de 1991, reglamentada por el Decreto 1100 de 1992. El artculo 1 de la Ley las define as: Las Empresas Asociativas de Trabajo, sern organizaciones econmicas productivas, cuyos asociados aportan su capacidad laboral, por tiempo indefinido y algunos adems entregan al servicio de la organizacin una tecnologa o destreza, u otros activos necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la empresa. Obtienen su personera jurdica a travs de reconocimiento que hace la inscripcin en Cmara de Comercio.

4.- Las sociedades agrcolas de transformacin (SAT). Se definen como el conjunto de actividades en la produccin, elaboracin, transformacin y comercializacin de un producto agropecuario. Crean las organizaciones de cadenas en el sector agropecuario, forestal, acucola y pesquero de las SAT. Se encuentran reguladas por la Ley 811 de 2003. Corresponde al Ministerio de Agricultura otorgar la personera jurdica. FORMAS ASOCIATIVAS CON PERSONERA JURDICA Y SIN NIMO DE LUCRO En este campo puede hablarse de las que estn obligadas a inscribirse en el registro de entidades sin nimo de lucro que llevan las cmaras de comercio y las que estn obligadas a inscribirse en otros registros por expreso mandato de la Ley. 1.- Asociaciones sin nimo de lucro obligadas a inscribirse en el registro de entidades sin nimo de lucro (RESAL) que llevan las Cmaras de Comercio: Organizaciones civiles Corporaciones Fondos de empleados Entidades de naturaleza cooperativa Asociaciones mutuales Entidades ambientalistas Instituciones auxiliares del cooperativismo Asociaciones cientficas, tecnolgicas, culturales e investigativas Asociaciones de copropietarios, coarrendatarios, arrendatarios de vivienda compartida y vecinos diferentes a las copropiedades regidas por la Ley de Propiedad Horizontal Asociaciones agropecuarias y campesinas nacionales y no nacionales Corporaciones o asociaciones creadas para adelantar actividades en comunidades indgenas Asociaciones gremiales Asociaciones de beneficencia Asociaciones profesionales Asociaciones juveniles Asociaciones sociales Planes y programas de vivienda Asociaciones democrticas, participativas, cvicas y comunitarias Asociaciones promotoras de bienestar social Asociaciones de egresados Asociaciones de rehabilitacin social y ayuda a indigentes, drogadictos e incapacitados, excepto las entidades del subsector privado del sector salud de que trata la Ley 100 de 1990 Asociaciones de padres de familia de cualquier grado Las dems entidades sin nimo de lucro de carcter privado no sujetas a excepcin 2.- Asociaciones sin nimo de lucro obligadas a inscribirse en otros registros distintos al de entidades sin nimo de lucro que llevan las cmaras de comercio:

Asociaciones del subsector privado del sector salud de que trata la Ley 100 de 1990 Las sociedades de gestin colectiva de derechos de autor y derechos conexos de que trata la ley 44 de 1993 (Ministerio del Interior y de Justicia) Las personas jurdicas extranjeras de derecho privado sin nimo de lucro, con domicilio en el exterior, que establezcan negocios permanentes en Colombia, de que trata el artculo 48 del Cdigo de Procedimiento Civil Corporaciones creadas por leyes, ordenanzas, acuerdos y decretos, reguladas por el Decreto 3130 de 1968 (este decreto fue derogado por la Ley 489 de 1998) Copropiedades regidas por la Ley de Propiedad Horizontal (Ley 675 de 2001) Cajas de compensacin familiar, reguladas por la Ley 21 de 1982 (Superintendencia del Subsidio Familiar) Cabildos indgenas (Ministerio del Interior y de Justicia) Entidades que conforman el sistema nacional del deporte de los niveles nacional, departamental y municipal reguladas por la Ley 181 de 1995 (INDER) Organizaciones gremiales de pensionados de que trata la Ley 43 de 1984 Las casas-crcel y las casas del postpenado de que trata la Ley 65 de 1993 Los sindicatos y asociaciones de trabajadores y empleados (Ministerio del Trabajo) Los partidos y movimientos polticos, regulados por la Ley Estatutaria 130 de 1994 y el Acto Legislativo Nro. 1 de 2003 (Consejo Nacional Electoral) Juntas de accin comunal Instituciones de educacin superior bajo la forma de corporaciones (Gobernaciones) Instituciones de educacin formal y no formal de tipo asociativo Formas asociativas que presten servicios de vigilancia y seguridad privada (Superintendencia de Vigilancia Privada) Iglesias, confesiones y denominaciones religiosas, sus federaciones, confederaciones y asociaciones de ministros Cmaras de Comercio

FORMAS NO ASOCIATIVAS Los entes econmicos tambin pueden surgir de la expresin de la voluntad de una sola persona, por tal razn estaremos frente a las denominadas formas no asociativas, las cuales son las siguientes: LA EMPRESA INDIVIDUAL Cuando una persona natural decide llevar a cabo mediante una actividad econmica organizada la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes o la prestacin de servicios, y dicha actividad se realiza a travs de uno o ms establecimientos de comercio; nos encontramos frente al

denominado comerciante individual y, por consiguiente, frente a la empresa individual de la cual dicho comerciante es su propietario. Es preciso tener en cuenta que ciertas actividades mercantiles no deben ser realizadas por personas naturales, ya que la Ley exige, en buena cantidad de casos, que sean personas jurdicas a quienes les es dable tenerlas como objeto social; puede colocarse como ejemplos de lo anterior: la comisin de bolsa o de valores burstiles; el corretaje de seguros; el leasing o arrendamiento financiero; la fiducia mercantil y muchas otras que se enmarcan dentro de las actividades desarrolladas en los sectores financiero, asegurador y del mercado pblico de valores. El comerciante persona natural que organiza su empresa individual, ha ido desapareciendo para ser remplazado por la empresa unipersonal, la cual ofrece mayores ventajas desde el punto de vista de la responsabilidad, ya que en ella el titular no responde en forma ilimitada como si ocurre cuando opera como empresario individual, caso en cual se podran ver afectados otros bienes de su propiedad, diferentes a los destinados al desarrollo de la actividad mercantil, para responder por las obligaciones que dentro del ejercicio de dicha actividad se contraigan. Este comerciante deber cumplir las obligaciones a que alude el artculo 19 del Cdigo de Comercio, entre las que es bueno resaltar las relativas a la contabilidad y a la inscripcin en el registro mercantil. En las micro, pequea y mediana empresas (MIPYMES) es comn encontrar que sea una persona natural quien las tiene a su cargo, ello en muchos casos debido a que se trabaja con el grupo familiar, dando plena cabida a su estructura jerrquica, dentro de la cual es comn que sea el padre o la madre, segn el caso, quien tenga el poder de decisin en la organizacin empresarial. Dentro de las actuales circunstancias, en las que es notoria la tendencia globalizante y, por tanto, la competencia se hace ms exigente, a una persona natural, por s sola, le queda difcil entrar en el mercado internacional, ya que para ello es necesario disponer de una buena cantidad de recursos, que por su valor requieren de la participacin de varias personas que renan el capital suficiente para su consecucin. El comerciante individual tendr sus propios establecimientos de comercio como conjuntos de bienes organizados por l, para realizar los fines propios de la empresa. En este caso se hablar de establecimientos de comercio, simplemente, para diferenciarlos de las sucursales y las agencias (artculos 263 y 264 del Cdigo de Comercio) de las cuales slo es procedente hablar en relacin con las sociedades comerciales y con la empresa unipersonal, por serle, a esta ltima, aplicables las normas de las compaas mercantiles en cuanto le fueren compatibles. EMPRESA UNIPERSONAL (E.U.) La empresa unipersonal aparece en Colombia a partir de la entrada en vigencia de la Ley 222 de 1995, esta normativa se refiere a ella en los artculos 71 a 81, dejando claramente establecido en el artculo 80 que en lo no previsto en la aludida ley, se aplicar a la empresa unipersonal, en cuanto sean compatibles, las disposiciones relativas a las sociedades comerciales y, en especial, las que regulan la sociedad de responsabilidad limitada. No es del caso hablar en Colombia de sociedad unipersonal, como s ocurre en otros pases, ya que entre nosotros la sociedad surge o tiene como causa el

contrato de sociedad, y uno de los elementos de la esencia de dicho contrato es la pluralidad de personas, cuestin de completa lgica por tratarse de un acuerdo de voluntades, pues esto supone la concurrencia de dos o ms personas que expresan su consentimiento con un objeto determinado y movidos por una causa o motivo para ello. Surge, pues, la empresa unipersonal de la expresin de la voluntad de una sola persona, es decir, de un acto unilateral. El artculo 71 de la ya aludida Ley 222, textualmente expresa: Mediante la empresa unipersonal una persona natural o jurdica que rena las calidades requeridas para ejercer el comercio, podr destinar parte de sus activos para la realizacin de una o varias actividades de carcter mercantil. La empresa unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurdica. Pargrafo.- Cuando se utilice la empresa unipersonal en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, el titular de las cuotas de capital y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos fraudulentos, respondern solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. Sea del caso entrar a hacer una relacin de algunas de las caractersticas que tiene la empresa unipersonal, las cuales se deducen de la lectura de los textos legales que la regulan: La empresa unipersonal puede ser constituida por una persona natural o por una persona jurdica. Valga la pena hacer ver que en el caso de persona jurdica como constituyente de empresa unipersonal, ella puede ser con o sin nimo de lucro, lo que da pie para pensar que no sera extrao encontrar que una fundacin o institucin de utilidad comn o una asociacin o corporacin civil aparezcan, cada una por su lado, como constituyentes o titulares de empresas unipersonales, lo que podr darles unos excedentes o, mejor, utilidades, con las cuales puedan realizar en una mejor forma su objeto, sin necesidad de tener que recurrir a la bsqueda de colaboraciones o donaciones en forma permanente, pues de lo contrario, veran amenazada su existencia. Eso s, hay que recordar como la Ley exige que la persona constituyente de la empresa unipersonal debe reunir las calidades para ejercer el comercio, lo cual tiene que ver de manera especial con que no est inhabilitada para ello y con que tenga la capacidad requerida para su ejercicio. Es importante prever en los estatutos de la persona jurdica que en un maana vaya a ser creadora de una empresa unipersonal, que se encuentre autorizada para constituirla o para ser titular de la misma, porque adquiera, a cualquier ttulo, la totalidad de las cuotas en una empresa unipersonal ya constituida. La empresa unipersonal una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurdica; aparece un nuevo sujeto de derechos y obligaciones distinto de la persona de su titular, este nuevo sujeto tiene todos los atributos de la personalidad predicables de las personas jurdicas, como son: nombre, capacidad, domicilio, nacionalidad y patrimonio. El titular de la empresa unipersonal tiene por ley la administracin y representacin legal de ella, pero podr delegarla cuando lo considere del caso. Lo anterior nos ubica frente a las siguientes consideraciones: en la empresa unipersonal no hay asamblea o junta de socios, por tal motivo, las decisiones que se tomen sern en cuanto a su direccin las tomadas por el titular de la empresa. El hecho de que no exista un rgano plural o colectivo de direccin, la exime de llevar el libro de actas de asamblea o junta de socios. Si el titular es el representante legal de la empresa, ser l quien en compaa de un contador pblico certifiquen los estados financieros, los

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que, adems, debern ser dictaminados, en virtud de lo dispuesto por el artculo 78 de la Ley 222 de 1995, el cual dispone: Las utilidades se justificarn en estados financieros elaborados de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un contador pblico independiente. Cuando el titular de la empresa unipersonal haya delegado la representacin legal de ella, los estados financieros debern ser puestos a su consideracin, para que los apruebe o impruebe, siendo, en este caso procedente, la elaboracin de un documento en el que se deje constancia de lo resuelto por el titular frente a los estados financieros puestos a su disposicin. No debe descartarse la existencia de junta directiva en la empresa unipersonal. En algunos casos la complejidad de los negocios que se llevan a cabo dentro del objeto social de la empresa, ameritan la existencia de este rgano de administracin interna, el que funcionar como un verdadero asesor en cuestiones atinentes a la administracin de la entidad. Si dicho rgano llegare a existir en una empresa unipersonal, esta deber llevar, debidamente inscrito en el registro mercantil, el libro de actas de junta directiva. Adems, en los estatutos de la empresa unipersonal se dejar claramente establecido todo lo relacionado con la junta directiva y, de manera particular, lo que tiene que ver con el nmero de integrantes, los suplentes, periodo, atribuciones o funciones, reuniones, toma de decisiones, etc. Los miembros de juntas directivas tienen la calidad de administradores, segn lo dispuesto por el artculo 22 de la referida Ley 222, razn por la cual ellos tambin son responsables de la preparacin y presentacin de los estados financieros de la entidad. En la empresa unipersonal se da una verdadera separacin de patrimonios, pues los activos que el constituyente aporta a la empresa, entran a formar parte del patrimonio de ella, saliendo del patrimonio de su titular, al que como contraprestacin se le reconocen unos derechos de contenido patrimonial o econmico, representados en cuotas de igual valor nominal, que son las partes en las que se divide el capital de la empresa unipersonal, semejante a lo que ocurre en las sociedades en comandita simple y en las de responsabilidad limitada, compaas en las que sus socios aportantes de capital poseen cuotas sociales, las que tienen todas igual valor nominal. Si el constituyente de una empresa unipersonal aporta $200.000.000 (doscientos millones de pesos), y dispone asignarle a las cuotas un valor de $500.000 (quinientos mil pesos) cada una, tendremos, entonces, que dicho capital est dividido en 400 (cuatrocientas) cuotas, las que harn parte del patrimonio del constituyente de la empresa, como contraprestacin por los $200.000.000 que salieron de su patrimonio para ingresar al de la empresa unipersonal; por esta razn, los acreedores de la empresa podrn perseguir los bienes que constituyen o integran el patrimonio de ella, mas no podrn perseguir, salvo excepciones, los bienes que constituyen el patrimonio de su titular y, por otro lado, los acreedores del titular de la empresa unipersonal no podrn perseguir los bienes de esta, pero s los de su titular, entre los que se hallan las cuatrocientas (400) cuotas que l posee en el capital de la entidad. El titular de la empresa unipersonal responde hasta por el monto de lo que haya aportado en ella, esto se deduce por el mandato legal de que a la empresa unipersonal le son aplicables, en especial, las normas de la sociedad de responsabilidad limitada, y en tal compaa los socios responden, por regla general, hasta el monto de sus respectivos aportes. La empresa unipersonal tiene la calidad de comerciante persona jurdica, su objeto es la realizacin de una o varias actividades de carcter

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mercantil. Debe tenerse en cuenta que la empresa unipersonal podr tener objeto mixto, es decir, la realizacin de actos mercantiles y de actos no mercantiles, lo anterior se concluye, porque en materia de sociedades, segn lo dispuesto por el artculo 100 del Cdigo de Comercio, si la empresa social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esta calidad, la sociedad ser mercantil. Valga la pena insistir en que a la empresa unipersonal le son aplicables las normas de las sociedades comerciales en cuanto le fueren compatibles, y no cabe la menor duda de que un objeto mixto en la empresa unipersonal no es incompatible con la naturaleza exclusivamente mercantil de tal entidad. El objeto de la empresa unipersonal puede ser indeterminado, y la duracin de ella indefinida. Esto la diferencia de las sociedades comerciales para las que se establece, segn lo dispuesto por el artculo 110, numerales 4 y 9 del Cdigo de Comercio, que ser ineficaz la estipulacin en virtud de la cual el objeto social se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no tengan relacin directa con aquel. Y en el caso de la duracin, esta debe ser precisa. En cambio, en los numerales 4 y 5 del artculo 72 de la Ley 222 de 1995, se expresa, en su orden, que el trmino de duracin de la empresa unipersonal podr ser definido o indefinido; y que la enunciacin de las actividades que comprenden su objeto debe ser clara y completa, a menos que se exprese que podr realizar cualquier acto lcito de comercio. La constitucin de la empresa unipersonal se har por documento privado y se exige que el constituyente se presente personalmente o por medio de representante para llevar a cabo la inscripcin en el registro mercantil ; sin embargo, cuando los activos destinados a la empresa comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica, la constitucin de la empresa deber hacerse de igual manera e inscribirse en el registro correspondiente. Lo antes anotado se presentara cuando entre los activos se encuentren bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, por ejemplo el usufructo, como tambin cuando haya naves o aeronaves; en el caso de inmuebles o derechos reales sobre estos, la escritura pblica deber inscribirse, adems, en la oficina de registro de instrumentos pblicos; y cuando haya naves o aeronaves, la escritura pblica deber inscribirse, adems, en el registro de la capitana de puerto correspondiente, cuando se trate de las primeras o en el registro aeronutico, cuando se trate de las segundas. La Ley prohbe bajo sancin de ineficacia que el empresario retire directamente o por interpuesta persona para s o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la empresa unipersonal, salvo cuando se trate de utilidades debidamente justificadas; tampoco est permitido que el empresario contrate con la empresa unipersonal, ni que lo hagan las empresas unipersonales entre s, cuando ellas han sido constituidas o tienen un mismo titular. El titular de la empresa unipersonal podr ceder sus cuotas, dicha cesin es dable plantearla en las siguientes formas: que ceda la totalidad de las cuotas a otra persona, lo cual acarrear el cambio de titular de la empresa, continuando la misma sus actividades y siendo necesario, nicamente, una reforma de los estatutos, la que deber inscribirse en el registro mercantil. Otra forma sera que el titular ceda una parte de sus cuotas a otra u otras personas o que las ceda todas a varias personas; lo anterior dar lugar a que la empresa unipersonal se convierta en sociedad comercial, segn lo expresado por el artculo 77 de la Ley 222 de 1995, disposicin que fija el

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trmino dentro del cual deber llevarse a cabo la conversin, adems de otras cuestiones atinentes al fenmeno. Es importante tener en cuenta que la conversin tambin puede darse de sociedad comercial a empresa unipersonal, caso este que se presentara cuando en una sociedad quede un solo socio porque el otro u otros le han transferido sus partes de capital. La anterior conversin es tratada por el artculo 81 de la Ley 222 de 1995. El artculo 371 del Cdigo de Comercio establece que la sociedad de responsabilidad limitada formar una reserva, con sujecin a las reglas establecidas para la sociedad annima, y aade que estas mismas reglas se observarn en cuanto a los balances de fin de ejercicio y al reparto de utilidades. Lo expresado da lugar a que en la empresa unipersonal sea obligatorio constituir la denominada reserva legal, la cual ascender por lo menos al cincuenta por ciento (50%) del capital, formada con el diez por ciento (10%) de las utilidades liquidas de cada ejercicio. Cuando esta reserva llegue al cincuenta por ciento (50%) mencionado, la empresa unipersonal no tendr obligacin de continuar llevando a esta cuenta el diez por ciento(10%) de las utilidades liquidas; pero si disminuyere, volver a apropiarse el mismo diez por ciento (10%) de tales utilidades hasta cuando la reserva llegue nuevamente al lmite fijado. Adems de la ya mencionada reserva legal puede presentarse la constitucin de otras reservas, bien porque en los estatutos de la empresa unipersonal aparezcan previstas o porque el titular de ella as lo decida para un ejercicio determinado y con una destinacin especfica. Se deduce, entonces, que en la empresa unipersonal ser aplicable tambin el mandato del artculo 454 del Cdigo de Comercio que ordena repartir el setenta por ciento (70%) de las utilidades lquidas, si la suma de la reserva legal, estatutaria u ocasional excediere del ciento por ciento del capital suscrito en la sociedad annima. La afirmacin del artculo 75 de la Ley 222 de 1995, en el sentido de que el empresario en ningn caso podr directamente o por interpuesta persona retirar para s o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la empresa unipersonal, salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas, presenta una clara excepcin en el artculo 74 de la misma ley, cuando en esta norma se afirma que la disminucin del capital se sujetar a las mismas reglas sealadas en el artculo 145 del Cdigo de Comercio. De all que se sea preciso tener en cuenta que la disminucin de capital con efectivo reembolso de aportes requerir de autorizacin de la Superintendencia de Sociedades, no as cuando dicha disminucin no implique efectivo reembolso de aportes. Esto se desprende de lo ordenado por el artculo 86, numeral 7, de la Ley 222 de 1995, cuyo texto en forma clara dispone que es funcin de la Superintendencia de Sociedades autorizar la disminucin del capital en cualquier sociedad, cuando la operacin implique un efectivo reembolso de aportes. La revisora fiscal en la empresa unipersonal puede presentarse bajo las siguientes situaciones: porque la empresa est obligada a tener revisor fiscal, segn lo preceptuado por el artculo 13, pargrafo 2, Ley 43 de 1990, cuyo texto es el siguiente: Ser obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente a tres mil salarios mnimos. Por ser esta norma aplicable a las sociedades comerciales y, adems, por no mostrar incompatibilidad con la naturaleza de la empresa unipersonal, es del caso concluir que su mandato debe ser cumplido por esta ltima. Cabe agregar que a la empresa unipersonal se le

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predican las referencias que a las sociedades se hagan en los regmenes de inhabilidades e incompatibilidades previstos en la Constitucin y en la Ley, por lo que no sobra traer a colacin, la Ley 43 de 1990 en sus artculos 41 a 51, habida cuenta que en ellos se regulan las relaciones del contador pblico con los usuarios de sus servicios, preceptuando, entre otras cosas, que cuando un contador pblico sea requerido para actuar como auditor externo o como revisor fiscal, se abstendr de aceptar tal designacin si tiene con alguna de las partes parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad, primero civil o si median vnculos econmicos, amistad ntima o enemistad grave, intereses comunes o cualquier otra circunstancia que pueda restarle independencia y objetividad a sus conceptos o actuaciones. La revisora fiscal tambin puede presentarse en la empresa unipersonal porque en sus estatutos se halle prevista la figura, aqu nos encontraramos frente a una revisora fiscal potestativa o voluntaria, que podr ser suprimida cuando el titular de la empresa mediante una reforma estatutaria as lo decida. Le est prohibido al empresario, en el caso de haber delegado totalmente la administracin y mientras se mantenga dicha delegacin, realizar actos y contratos a nombre de la empresa unipersonal. La responsabilidad de los administradores en la empresa unipersonal es la prevista para las sociedades en su rgimen general. Debe tenerse en cuenta que la Ley 222 de 1995 en sus artculos 22 a 25 se refiere de manera expresa a los administradores, adems de que en el artculo 43 tipifica y sanciona unas conductas delictuosas que les pueden ser aplicables, y en los artculos 45 a 47 se hace referencia a la rendicin de cuentas y al informe de gestin. La terminacin de la empresa unipersonal est prevista en el artculo 79 de la Ley 222 de 1995, en esta normativa se relacionan los casos en los que la entidad deber disolverse. La Ley con el criterio de tratar de mantener la empresa como fuente de empleo y movilizadora de riqueza, advierte que la disolucin podr evitarse adoptndose las medidas que sean del caso segn la causal ocurrida, siempre que se haga dentro de los seis meses siguientes a la ocurrencia de la causal. Es de suponer que cuando una sociedad aparece como constituyente o titular de una empresa unipersonal, deber la compaa preparar y presentar estados financieros consolidados, de propsito general, pues es de rigor hablar de control societario, en razn de ser la sociedad la propietaria de la totalidad de las partes de capital, en este caso cuotas, de la empresa unipersonal y, por consiguiente, su controlante o matriz.

ALGUNAS CONSIDERACIONES SOBRE EL ARTCULO 22 DE LA LEY 1014 DE 2006 Y EN ESPECIAL, SOBRE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL. 1.- Texto del artculo 22 de la Ley 1014 de 2006. Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera fuere su especie o tipo, que de conformidad con lo establecido en el artculo 2 de la ley 905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con la observancia de las normas propias de la empresa unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en la Ley 222 de 1995, para las empresas unipersonales.

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PARGRAFO.- En todo caso cuando se trate de sociedades en comandita se observar el requisito de pluralidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de Comercio. 2.- Vigencia de la Ley 1014 de 2006. La Ley 1014 de 2006 Ley de fomento a la cultura del emprendimiento fue expedida el 26 de enero de dicho ao; segn se expresa en ella entra a regir a partir de su promulgacin; la publicacin de la norma se hizo en el Diario Oficial Nro. 46.164 de 27 de enero de 2006, lo que da para concluir que se encuentra actualmente vigente. De otro lado, por medio del decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006, se reglament el artculo 22. 3.-La Ley 905 de 2004. En el texto del artculo 22 de la Ley 1014 de 2006 se menciona el artculo 2o de la Ley 905 de 2004, esta ltima normativa se refiere a la promocin del desarrollo de la micro, pequea y mediana empresa colombiana; en el aludido artculo 2 se hace la clasificacin de dichas empresas y se fijan los parmetros que rigen para cada una de ellas; comnmente se la conoce como la Ley MIPYMES, pues ella regula la materia junto con la Ley 590 del 2000 a la que introdujo algunas modificaciones. 4.-Requisitos de formacin de la empresa unipersonal, artculo 72 de la Ley 222 de 1995. La empresa unipersonal se crear mediante documento escrito en el cual se expresar: 1.- Nombre, documento de identidad, domicilio y direccin del empresario. 2.- Denominacin o razn social de la empresa, seguida de la expresin empresa unipersonal, o de su sigla E.U., so pena de que el empresario responda ilimitadamente. 3.- El domicilio. 4.- El trmino de duracin, si este no fuere indefinido. 5.-Una enunciacin clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese que la empresa podr realizar cualquier acto lcito de comercio. 6.- El monto del capital haciendo una descripcin pormenorizada de los bienes aportados, con estimacin de su valor. El empresario responder por el valor asignado a los bienes en el documento constitutivo. Cuando los activos destinados a la empresa comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pblica, la constitucin de la empresa deber hacerse de igual manera e inscribirse tambin en los registros correspondientes. 7.- El nmero de cuotas de igual valor nominal en que se dividir el capital de la empresa. 8.- La forma de administracin y el nombre, documento de identidad y las facultades de sus administradores, a falta de estipulaciones se entender que los administradores podrn adelantar todos los actos comprendidos dentro de las actividades previstas. Delegada la administracin y mientras se mantenga dicha delegacin, el empresario no podr realizar actos y contratos a nombre de la empresa unipersonal. PARGRAFO.- Las cmaras de comercio se abstendrn de inscribir el documento mediante el cual se constituya la empresa unipersonal, cuando se omita alguno de

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los requisitos previstos en este artculo o cuando a la diligencia de registro no concurra personalmente el constituyente o su representante o apoderado. 5.- La sociedad unipersonal. GAVIRIA GUTIRREZ, Enrique. Apuntes sobre el derecho de las sociedades, Seal Editora, Medelln, 2004, pgs. 37 y 38, hace los siguientes comentarios al referirse a la sociedad unipersonal y pluripersonal: Existe controversia, muy poco til, entre quienes admiten la sociedad unipersonal y quienes no slo la impugnan sino que la consideran inconcebible. Negar la sociedad unipersonal es sencillo porque el argumento que permite atacarla es simplemente idiomtico; resulta incorrecto hablar de ella pues segn el uso comn y el Diccionario de la Real Academia Espaola, la existencia de toda sociedad exige la reunin y el acuerdo entre varias personas. Defenderla, en cambio, es ms complejo, porque luchar contra el idioma suele ser difcil, pero, en todo caso, sus partidarios hacen notar que la significacin legal de la palabra sociedad ha cambiado en todas partes puesto que con ella ahora se pretende aludir simplemente a un esquema que el legislador coloca al servicio de los empresarios para que estos puedan organizar sus negocios, con la doble garanta de la personificacin jurdica y la limitacin de la responsabilidad, y con la posibilidad adicional de que esa forma legal tenga un sustrato pluripersonal o unipersonal, de tal manera que la sociedad as entendida, puede ser constituida por una sola persona o por varias. El hecho es que, con independencia de su aceptacin legal, la sociedad unipersonal existe y funciona de manera muy extendida, acudindose para ello al recurso de la pluralidad ficticia, o sea, obteniendo la colaboracin de ciertas personas que, aunque no desean ser socios, acepten figurar como tales en los documentos sociales, quedando as satisfecha la intil exigencia legal de la indicada pluralidad. Es legtimo llamar sociedad a la organizacin unipersonal? Sin duda no lo es si se toma como norma el Diccionario de la Real Academia Espaola, pero sucede que ste no tiene siempre fuerza de ley en Colombia, porque el legislador puede atribuir a las palabras significados diferentes de los reconocidos en el Diccionario, y ellos, en materias determinadas, son de aceptacin obligatoria para el intrprete. Lo dicho tiene fundamento en el Artculo 28 del Cdigo Civil segn el cual las palabras de la ley se entendern en un sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en estas su significado legal. A pesar de que el artculo 22 de la Ley 1014 de 2006 no se refiere en forma expresa a la sociedad unipersonal, de su pargrafo se deduce que esta nueva figura podr crearse en Colombia a partir de la vigencia de la normativa antes citada. La deduccin se hace cuando en el texto del pargrafo se lee que en todo caso cuando se trate de sociedades en comandita se observar el requisito de pluralidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de Comercio. Lo anterior quiere decir que mediante los requisitos de formacin de la empresa unipersonal, expresados en el artculo 72 de la Ley 222 de 1995, arriba trascrito, podrn crearse sociedades unipersonales de los tipos o formas: colectiva, de

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responsabilidad limitada y annima. Las sociedades comanditarias quedan excluidas en vista de que el artculo 323 del Cdigo de Comercio expresa que la sociedad en comandita se formar siempre entre uno o ms socios que comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones sociales y otro o varios socios que limitan su responsabilidad a sus respectivos aportes. Los primeros se denominarn socios gestores o colectivos y los segundos, socios comanditarios. La necesidad de que para ellas se requiera que haya socios de dos clases, gestores o colectivos y comanditarios, a lo que se agrega la expresin siempre, es de suponer que dio lugar a que el legislador excluyera a las compaas en comandita simple y en comandita por acciones de la figura de la sociedad unipersonal. Puede, entonces, afirmarse, que podrn crearse sociedades unipersonales por documento privado, a no ser que entre los bienes que a ellas se aporten existan de aquellos que requieren para su enajenacin o transferencia de escritura pblica, como son los casos de inmuebles, naves y aeronaves, entre otros. Adems, las sociedades unipersonales podrn tener una duracin indefinida y su objeto podr ser indeterminado, esto es, comprender cualquier acto lcito de comercio Es importante tener en cuenta que el sometimiento de las sociedades unipersonales a la Ley 222 de 1995, Captulo VIII, est dado para lo que tiene que ver con su constitucin y no para otras disposiciones que son aplicables a la empresa unipersonal (E.U.); lo que da lugar a que se tenga en cuenta que las sociedades unipersonales colectivas, de responsabilidad limitada y annimas estarn, adems, regidas por las normas propias de cada uno de los tipos societarios en que ellas se encuentran clasificadas, partiendo de la base, claro est, que les sean compatibles, dada la circunstancia de contar con un socio nico, por lo que en ellas no ser del caso hablar de asamblea o junta de socios como rgano de direccin, ni de lo atinente a tal rgano para su convocatoria, deliberacin y toma de decisiones, para colocar nicamente un caso de incompatibilidad. No debe olvidarse que para crear sociedades unipersonales es necesario que se d uno cualquiera de los parmetros fijados por la Ley 1014 de 2006, es decir, una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes. No est por dems tener en cuenta que segn lo establecido por la Ley 905 de 2004, numeral 3, literal b), de los activos totales queda excluida la vivienda, razn lgica si lo que se quiere es proteger a quien crea microempresa bajo la denominada famiempresa, por estar en esta dedicados al desarrollo de su actividad varios miembros de una familia. No se refiri el legislador a personal vinculado, sino que habl de planta de personal no superior a diez trabajadores, lo que desde el punto de vista jurdico debe entenderse como personas naturales vinculadas por contrato de trabajo, ya que al no haber dado la ley un alcance concreto para el caso determinado, deber entenderse dicho trmino como aparece definido por otra normativa, y en lo que aqu se trata, por la legislacin laboral; el trmino trabajador corresponde en sentido estricto a una persona natural que presta un servicio personal y que se halla vinculada por contrato de trabajo y no por otro en el que el objeto es la prestacin de tales servicios. El salario mnimo mensual legal vigente (s.m.m.l.v.) para el ao 2006 es la suma de cuatrocientos ocho mil pesos ($408.000), que dar al ser multiplicado por 500 un total de doscientos cuatro millones de pesos ($204.000.000), lo que lleva a concluir que durante el ao 2006 las sociedades unipersonales que se constituyan bajo este parmetro, debern tener en activos totales una suma inferior, equivalente en pesos, a la que se acab de mencionar. Da la impresin de que en el artculo 22 de la aludida Ley 1014 se confunde el concepto de empresa con el de sociedad, ambos conceptos son distintos desde muchos puntos de vista, pues es dable afirmar que la sociedad tiene socio o socios y un patrimonio dentro del cual hay una parte que est constituida por los

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aportes que haga o hagan el socio o socios, en dinero o en otros bienes valorables en dinero, y otra denominada supervit de capital en la cual se hallan otros activos tangibles o intangibles que la sociedad va acumulando a medida que realiza su objeto social; en cambio, el concepto empresa da lugar a tener en cuenta que ella est constituida por un conjunto de recursos organizados para llevar a cabo o cumplir con el objeto propuesto, dichos recursos podrn ser humanos (talento humano) o no humanos (bienes o derechos); ntese que los bienes destinados a cumplir el fin de la empresa pueden ser propios o no de quien la tiene a su cargo, esto es de la persona natural o jurdica a la que ella pertenece, o como mejor podr decirse de una persona natural cuando se trata de la denominada empresa individual, de una sociedad con personera jurdica unipersonal o pluripersonal, de una persona jurdica que se denomina empresa unipersonal, etc.; todas estas personas son los titulares de los derechos y quienes contraen las obligaciones que surgen del desarrollo de la actividad que se lleva a cabo mediante la organizacin empresarial, es esta la razn por la cual se distinguen en las clases de personas jurdicas de las que se ha hecho mencin, dos categoras de pasivos, a saber, pasivo interno y pasivo externo, de los que no es del caso hablar con respecto a personas naturales que realizan actividades mercantiles sin constituir personas jurdicas para que sean estas las que las lleven a trmino. No en vano el artculo 98 del Cdigo de Comercio, al final de su primer inciso, manifiesta que los socios hacen sus aportes con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. En nuestra legislacin mercantil y, de modo especfico en nuestro Cdigo de Comercio, se distingue al empresario de la empresa y, es ms, puede darse el caso de comerciantes que no constituyen u organizan empresa para el ejercicio de su actividad mercantil, as ello en lo que es el llamado comercio formal no sea muy comn, pero s abundante en el denominado informal y comercio en pequea escala. El artculo 25 del Cdigo de Comercio define la empresa y el artculo 515 al definir el establecimiento de comercio expresa que se entiende por este un conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa; de otro lado el artculo 518 del mismo cdigo se refiere al empresario que a ttulo de arrendamiento haya ocupado no menos de dos aos consecutivos un inmueble con mismo establecimiento de comercio, tambin debe agregarse que el artculo 20 bidem trae una relacin de actos, operaciones y empresas mercantiles. Por ltimo, es del caso mencionar que el artculo 2 de la Ley 905 de 2004, que modific el 2 de la Ley 590 de 2000, al referirse a las empresas all reguladas, expresa: toda unidad de explotacin econmica, realizada por persona natural o jurdica, en actividades empresariales, agropecuarias, industriales, comerciales o de servicios, rural o urbana No queda duda que el empresario es una persona, natural o jurdica, y que la empresa es una actividad econmica organizada de la cual hacen parte los establecimientos de comercio, los que son universalidades de bienes de naturaleza mueble, naturaleza esta que tambin cobija a la organizacin en su totalidad, es decir, a la empresa. No siempre la constitucin de una sociedad con personera jurdica da lugar a la organizacin empresarial, pues ocurre que por diversas razones los socios crean la sociedad y esta no llega a realizar su objeto social, lo que no la exime de cumplir con ciertas obligaciones, entre las que se encuentran las tributarias. Aqu tenemos al sujeto de derechos y obligaciones, pero no a la empresa como actividad econmica organizada. 5.1.- Algunas cuestiones que pueden predicarse de la sociedad unipersonal. La sociedad unipersonal por ser una persona jurdica y tener, adems, la calidad de comerciante, est, con doble razn, obligada a llevar contabilidad. Valga la pena tener en cuenta que la personera jurdica la obtiene una vez se inscribe en

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el registro mercantil el correspondiente documento de constitucin. Por tener la calidad de comerciante se encuentra obligada a cumplir con los deberes que establece el Cdigo de Comercio en su artculo 19, entre los cuales se est el numeral 3, relativo a la contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales, las que se hallan sealadas en el mismo cdigo y en el Decreto Reglamentario 2649 de 1993, para slo mencionar las disposiciones principales. La sociedad unipersonal estar obligada a tener revisor fiscal si se la coloca dentro de lo establecido por el artculo 203 del Cdigo de Comercio o por la Ley 43 de 1990, artculo 13, pargrafo segundo. Todo esto deviene de tener naturaleza societaria comercial, lo que da lugar a que le sean aplicables las normas que regulan el rgano de fiscalizacin denominado revisora fiscal. Puede concluirse, que si la sociedad unipersonal es annima su obligacin de tener revisor fiscal le est dada por el artculo 203 del Cdigo de Comercio, numeral 1, y si se trata de una colectiva o de una de responsabilidad limitada, la obligacin le est impuesta por el artculo 13 de la ley 43 de 1990, si llena alguna de las condiciones all previstas, la norma aludida, en la parte pertinente, expresa: Ser obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan al equivalente a tres mil salarios mnimos. En la misma disposicin se manifiesta que se entiende por activo bruto el valor de los activos determinados de acuerdo con principios de contabilidad generalmente aceptados en Colombia. Para el ao 2006 la suma de los activos brutos deber ser igual o superior a $2.040.000.000, y la suma de los ingresos brutos deber ser igual o superior a $1.224.000.000. Bajo estos dos ltimos parmetros parece poco probable que se genere la obligacin de tener revisor fiscal para la sociedad unipersonal. No debe descartarse que la sociedad unipersonal tambin puede estar obligada a tener revisor fiscal porque la persona duea de las partes en que se divide su capital, as lo haya dispuesto en los estatutos de la entidad. De lo antes expuesto, y en torno a la obligacin de llevar contabilidad, se colige que los administradores de la sociedad unipersonal son los responsables de preparar y presentar estados financieros, los que si van a ser puestos a disposicin del nico socio o de terceros, debern ser certificados y, adems, cuando la sociedad est obligada a tener revisor fiscal, tales estados debern ser dictaminados por l. Como el nico tipo de sociedad por acciones que puede constituirse como unipersonal es la sociedad annima, cabe preguntarse si por tal razn estar obligada a tener el rgano de administracin interna llamado junta directiva. Para una notable mayora de los tratadistas que trabajan el tema societario la respuesta a la anterior pregunta tiene que ver con que dicha obligacin est dada por el Cdigo de Comercio para las compaas annimas; sin embargo, el tratadista Enrique Gaviria Gutirrez en uno de sus ltimos escritos, manifest lo siguiente sobre este asunto: Sin duda, la junta directiva es o puede ser conveniente, de modo especial en las grandes sociedades annimas, pero quizs no lo sea en las pequeas y sencillas, en las que sus reuniones pocas veces van ms all de una simple tertulia, agradable o aburrida. En todo caso, es preciso tener presente que no es lo mismo obligatoriedad que conveniencia, y que las normas imperativas de las que deriven verdaderas

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obligaciones no pueden ser el fruto de analogas, inferencias o procesos lgicos, pues slo se puede aceptar su existencia cuando hayan sido consagradas de modo expreso y directo. No es entonces correcto que en el medio nuestro exista la creencia, o ms bien la ley imaginaria, de acuerdo con la cual no puede haber sociedad annima sin junta directiva Lo dicho en las anotaciones anteriores hace referencia solamente a las sociedades annimas de rgimen general, pues de las sometidas a regmenes especiales, como las financieras o burstiles no podr afirmarse lo mismo (Obra citada, pgs. 83 y 84). Si no se comparte el criterio de Gaviria Gutirrez, es importante tener presente que los artculos 434 a 439 del Cdigo de Comercio se refieren al rgano de administracin a que se hace referencia y que dicha junta se integrar con no menos de tres miembros y cada uno de ellos tendr un suplente, los cuales a falta de estipulacin expresa en contrario sern numricos. La sociedad unipersonal bajo las formas o tipos de limitada y annima est obligada a constituir una reserva legal que ascender por lo menos al cincuenta por ciento (50%) del capital social (suscrito en la annima), formada con el diez por ciento (10%) de las utilidades lquidas de cada ejercicio (Ver artculos 371 y 452 del Cdigo de Comercio). La disolucin de la sociedad unipersonal se dar de acuerdo con las causales que para el efecto trae el Cdigo de Comercio, o sea que se le aplicarn las generales que rigen para los diversos tipos societarios, las especiales para el tipo de que se trate y las especficas que se consagren en los estatutos de la entidad, distintas de las dos clases anteriores, y que slo sern aplicables si all aparecen estipuladas. Habr unas causales que no sern aplicables por ser incompatibles con el hecho de tener un nico socio, por ejemplo, la sociedad unipersonal del tipo limitada no est sometida al mnimo y al mximo de socios dispuesto por la ley para cuando se trata de la sociedad de responsabilidad limitada pluripersonal; la sociedad annima unipersonal no se hallar sometida a la causal de disolucin de que trata el artculo 457 del Cdigo de Comercio, numeral 3, o sea cuando el noventa y cinco por ciento (95%) o ms de las acciones suscritas llegue a pertenecer a un solo accionista. 6.-Otros tipos societarios que podrn constituirse con la observancia de las normas propias de la empresa unipersonal. El artculo 22 de la Ley 1014 de 2006 hace referencia a otras sociedades pluripersonales, no se queda l con introducir la figura de la sociedad unipersonal, sino que extiende para su formacin los requisitos que trae la Ley 222 de 1995 para la empresa unipersonal a las dems formas o tipos societarios pluripersonales, siempre y cuando rena uno cualquiera de los dos requisitos o parmetros, los cuales tienen que ver con una planta de personal no superior a diez trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos salarios mnimos mensuales legales vigentes. La norma hace referencia a las nuevas sociedades que se constituyan a partir de su vigencia, cualquiera fuere su especie o tipo; lo anterior da lugar a considerar que las sociedades pluripersonales colectiva, en comandita simple, en comandita por acciones, de responsabilidad limitada y annima quedan sometidas, dentro de lo previsto en la aludida Ley 1014, a la observancia de las normas propias de la empresa unipersonal para su constitucin. Es oportuno tener en cuenta que lo ajustado es conciliar los textos de los artculos 72 de la Ley 222 de 1995 y el 110 del Cdigo de Comercio, dado que, si est bien, se permite la constitucin de las sociedades pluripersonales a

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que se hace referencia, reduciendo los trmites y disminuyendo los costos, tales sociedades siguen sometidas en lo conducente a las normas del Cdigo de Comercio. Si el objetivo de la Ley es facilitar la creacin de nuevas empresas bajo cualquiera de las formas societarias con personera jurdica, cabe preguntarse si en ellas el trmino de duracin podr ser indefinido y su objeto social indeterminado, abarcando este ltimo, cualquier acto lcito de comercio; la respuesta deber ser afirmativa, adems, es importante colocar el tema societario dentro de las corrientes ms generalizadas, en las que est darle a las sociedades una duracin indefinida; de todas maneras, prudente ser esperar a que se expida el correspondiente decreto reglamentario, cuestin que se halla prevista en la ley, pero que todava no se ha producido, a pesar de haber transcurrido el trmino en ella fijado. Es dable afirmar que si para la constitucin de las aludidas sociedades est permitido el documento escrito de carcter privado, en igual forma se proceder cuando se lleve a cabo la inscripcin en el registro mercantil de las reformas estatutarias que se aprueben, lo que de manera manifiesta se establece en el artculo 22 de Ley 1014 de 2006. A manera de conclusin, bien puede indicarse que se rompi abruptamente todo un sistema jurdico segn el cual las sociedades surgen de un contrato y no de un acto unilateral como lo sugiere el citado artculo, por lo que se puede decir que la sociedad es un acto unilateral, quedando excluidas las sociedades en comandita, que solo pueden ser resultado de un contrato, exigiendo adems que exista el requisito de pluralidad. Las sociedades unipersonales entonces, van a ser la colectiva, de responsabilidad limitada y annima y podrn constituirse, de acuerdo al sentido de la ley y a la remisin a la empresa unipersonal, por documento privado. Es claro que el artculo 22 de la citada ley introdujo cambios fundamentales en nuestro ordenamiento societario, que implican necesariamente su reglamentacin con el fin de dar plena claridad sobre su aplicacin. Igualmente, sobre lo consagrado en el texto del artculo que nos ocupa, existen diferentes posiciones, lo que implica an mas la importancia en que su reglamentacin sea lo suficientemente clara y conlleve seguridad jurdica, sin que a la fecha de actualizacin de estas notas (Noviembre 2 de 2006), se haya producido tal reglamentacin. Es de anotar que las sociedades unipersonales creadas a la luz de la Ley 1014 de 2006, tenan un plazo de 6 meses, a partir del 5 de diciembre de 2008, para transformarse en SAS, quienes no lo hicieren quedaron disueltas, segn doctrina de la Superintendencia de Sociedades (Oficio 220-126980 del 26 de octubre de 2009) FUNDACIONES O INSTITUCIONES DE UTILIDAD COMN El artculo 633 del Cdigo Civil en su inciso segundo, expresa lo siguiente: Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Posteriormente los artculos 650 y 652 presentan los siguientes textos, en su orden: Las fundaciones de beneficencia que hayan de administrarse por una coleccin de individuos, se regirn por los estatutos que el fundador les hubiere dictado; y si el fundador no hubiere manifestado su voluntad en este respecto, o slo la hubiere manifestado incompletamente, ser suplido este defecto por el presidente de la unin. Las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin.

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Tafur Galvis, lvaro. Las personas jurdicas sin nimo de lucro y el Estado, Ediciones Rosaristas, Bogot, 1986, trae las siguientes anotaciones sobre las fundaciones y sus diferencias con las asociaciones: Las asociaciones y las fundaciones tienen como caracterstica la ausencia de nimo de lucro, pero cada una de estas categoras reviste elementos propios que permiten su diferenciacin teniendo en cuenta su estructura y el consecuente rgimen jurdico aplicable. Mientras la asociacin es una unin organizada y estable de individuos, dotada de personalidad jurdica para la realizacin de un objeto comn, la fundacin halla su razn de ser en la consecucin de una finalidad social de inters general, impuesta por una voluntad externa que destina para tal efecto un patrimonio determinado. Entonces, en la asociacin aparece como elemento caracterstico la unin de personas que, de comn acuerdo establece y realiza un fin colectivo. En la fundacin, por el contrario, no existe el sustrato personal; su elemento caracterstico est dado por la voluntad de afectar un patrimonio para la consecucin de una finalidad determinada. Por ello su voluntad, se dice, es heternoma; como expresa Ferrara, la fundacin tiene una vida ya preestablecida, acompasada, ordenada por el fundador y por aquellos que son llamados a desarrollarla y deben constantemente atenerse a sus preceptos (pgs. 18 y 19). Asimismo debe sealarse que la jurisprudencia de los altos tribunales colombianos ha tenido como elemento caracterstico de la fundacin, la bsqueda y prosecucin de finalidades de inters pblico o social, en trminos de identificar de tiempo atrs la fundacin con la nocin de institucin de utilidad comn (pg. 22). En torno a la diferenciacin de los conceptos de asociacin y fundacin, es pertinente tambin analizar el inciso final del artculo 633 del Cdigo Civil, que aludiendo a las dos especies de personas jurdicas, dispone: Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter. Como se ha comprobado y es generalmente aceptado, la asociacin y la fundacin revisten caracteres y elementos estructurales incompatibles que no pueden coexistir en relacin con una persona jurdica determinada. No puede una entidad tener miembros y no tenerlos al mismo tiempo; no puede una persona jurdica, en trminos de derecho privado, tener voluntad autnoma y heternoma a la vez (pg. 23). En efecto, como tiene afirmado la Corte Suprema de Justicia: En la fundacin, segn teora unnime del derecho contemporneo, la voluntad de aqulla no es el resultado de la deliberacin o representacin de individuos que convierten sus opiniones personales en actos colectivos, como en la corporacin, sino la misma voluntad del fundador, en su inmanencia directiva de la personalidad moral que representa el fin fundacional, y que viene a formar la regla de administracin y de destinacin del patrimonio. El fundador prefija la norma de vida del ente, la cual aparece como lmite de la voluntad de los que administran las instituciones (pg. 46). El hecho de equiparar a las fundaciones con las entidades de utilidad comn, se presenta actualmente corroborado en la Constitucin Nacional, donde aparece en el artculo 189, numeral 26, que corresponde al Presidente de la Repblica como Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa, ejercer la inspeccin y vigilancia sobre las instituciones de utilidad comn para que sus rentas se conserven y sean debidamente aplicadas y para que en todo lo esencial se cumpla con la voluntad de los fundadores.

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Debe tenerse en cuenta, adems, que una fundacin puede ser creada en vida del fundador o fundadores, pero tambin puede ser creada mediante disposicin testamentaria, es decir, que una persona natural decida separar una parte de su patrimonio para que con ella se constituya una fundacin o institucin de utilidad comn. Sera del caso en esta ltima eventualidad que en el mismo testamento se dejaran establecidos los estatutos que habrn de regir a la entidad una vez esta surja a la vida jurdica, lo cual acontecer despus de la muerte del fundador. Este rasgo, el de poderse crear por disposicin testamentaria, le da a las fundaciones o instituciones de utilidad comn una nota que tambin sirve para diferenciarlas de las asociaciones civiles. Es importante relacionar algunas de las normas que regulan lo atinente a las fundaciones o instituciones de utilidad comn, ellas son: Decreto 1529 de 1990, Decreto 525 de 1990, Decreto 054 de 1974, Ley 22 de 1987, Decreto 1318 de 1988, Decreto Reglamentario 2344 de 1988 y Decreto 2150 de 1995. Torrente Bayona, Csar y Bustamante, Luis Eduardo. Las entidades sin nimo de lucro, Cmara de Comercio de Bogot. Bogot, 1996, pgina 20, manifiestan lo que sigue en relacin con las fundaciones de beneficencia: Son entes jurdicos surgidos de la voluntad de una persona o del querer de varias, acerca de su constitucin, organizacin, fines y medios para alcanzarlos. Esa voluntad original se torna irrevocable en sus aspectos esenciales una vez se ha obtenido la personera jurdica. El sustrato de la fundacin es la afectacin de unos bienes o dineros preexistentes a la realizacin efectiva de un fin de beneficencia pblica, de utilidad comn o de inters social. La irrevocabilidad de la voluntad originaria no obsta para que el fundador en el acto de constitucin se reserve atributos que le permitan interpretar el alcance de su propia voluntad o que lo invistan de categora orgnica en la administracin de la fundacin, pero siempre con sujecin a lo previsto en acto fundacional y sin que ello implique la existencia de miembros de la institucin a cualquier ttulo. Algunos autores, entre los cuales se encuentra el profesor Camilo Velsquez Turbay, sostienen que las fundaciones no son emanaciones del derecho de asociacin , sino el resultado del libre ejercicio del derecho de propiedad, a pesar de poder estar administradas por una colectividad de individuos (artculo 650 del Cdigo Civil), razn por la cual el artculo 38 de la Constitucin Poltica de 1991 no las menciona, tal como lo haca el artculo 44 de la Constitucin de 1886 ( Revista Jurdica, Universidad Externado de Colombia, volumen 6, numeral 1, enero-junio de 1992). Un buen nmero de fundaciones o instituciones de utilidad comn obtienen su personera jurdica a partir de su inscripcin en el registro de entidades sin nimo de lucro que llevan las cmaras de comercio; a este respecto es preciso tener en cuenta el Decreto 2150 de 1995 (artculos 40 a 45 y 143 a 148) y Decreto Reglamentario 0427 de 1996, los cuales regulan lo relacionado con los trmites para la inscripcin, adems de enunciar algunas de las entidades que no se inscriben en el registro antes aludido, dando ello lugar a que lo obtencin de la personera jurdica se lleve a cabo como lo establecen las normas que de manera especial regulan a las entidades enumeradas como excepciones. Las fundaciones o instituciones de utilidad comn por ser personas jurdicas, estn obligadas a llevar contabilidad, segn lo precepta el artculo 45 de la Ley 190 de 1995 (Estatuto Anticorrupcin), por tal razn, en ellas deben prepararse estados financieros, para ser presentados al rgano competente de la fundacin o al Estado en los casos en los que las normas lo exijan o a los funcionarios u organismos encargados de su inspeccin, vigilancia y control que los soliciten.

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La revisora fiscal es obligatoria en las fundaciones o instituciones de utilidad comn, segn se desprende de las normas regulatorias de las mismas y, de manera especial, los Decretos 1529 y 525 de 1990. El cargo de revisor fiscal deber ser ocupado por un contador pblico, pues as lo dispone la Ley 43 de 1990 al sealar a la revisora fiscal como una de las actividades relacionadas con la ciencia contable. COMIENZO DE LA PERSONA JURIDICA. La existencia de las personas jurdicas, segn sea la clase de institucin de que se trate, no est referida a las mismas calidades y elementos. En efecto, mientras unas como las entidades de derecho pblico adquieren su existencia por creacin de la Ley, las otras, las de derecho privado, nacen a la vida jurdica mediante el lleno de algunos requisitos previamente establecidos por el legislador. Todas ellas requieren como presupuesto imprescindible la declaracin de voluntad de los fundadores, asociados o socios, plasmada en un acta y el reconocimiento de la persona jurdica por el rgano competente, as para los Sindicatos, el Ministerio de Proteccin Social, para las Corporaciones, Fundaciones y Fondos de Empleados, se podrn constituir por documento pblico o privado, el cual deber ser suscrito por los asociados fundadores con la constancia de la aprobacin de los estatutos y registrarse en la Cmara de Comercio del domicilio principal de misma. Para las sociedades comerciales se requiere la escritura pblica de constitucin y el registro en la Cmara de Comercio del domicilio principal de la sociedad. IMPORTANCIA DE LAS SOCIEDADES Las sociedades son instrumentos legales al servicio de las empresas. La sociedad implica colaboracin, apoyo, inversin, trabajo, de all surge su importancia. La unin de varias personas hacia un inters comn pecuniario, previo el aporte de capital o trabajo, constituyen la esencia del animus societatis. La sociedad mercantil surge cuando se hace indispensable el concurso de varias personas para el desarrollo de una actividad, econmicamente productiva, actividad que no hubiera sido posible ejecutar un solo individuo. Adems, se sabe que las Sociedades Mercantiles van paralelas con el desarrollo del comercio, es imposible separar estos fenmenos. Ha de entenderse sin embargo, que es el nimo de lucrarse lo que diferencia bsicamente la asociacin de la sociedad comercial. CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL A) ES PRODUCTO DE UN CONTRATO. Entre nosotros, la sociedad es el efecto de un contrato (Tesis Contractualista). Existe contrato cuando varias personas emiten una declaracin de voluntad, la cual se dirige a producir determinados efectos jurdicos. El querer de las partes, los estatutos que han de gobernar la sociedad, los aportes, la forma de responsabilidad, el sistema de direccin, etc. tienen que plasmarse en un escrito que se llama Contrato de Sociedad, Contrato Social o Estatutos. Este tiene como caracterstica particular producir el nacimiento de un ente que era antes inexistente, cuya finalidad es desarrollar el objetivo fijado por los asociados. B) ES UNA PERSONA JURIDICA. Las personas pueden ser naturales o jurdicas. Tanto las personas naturales como las jurdicas, estn vinculadas a un conjunto de caractersticas que viene a conformar la llamada PERSONALIDAD, la cual

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debe reunir varias condiciones, entre la cuales pueden mencionarse: nombre, domicilio, patrimonio y nacionalidad. Cmo se manifiestan estos elementos caractersticos en las sociedades comerciales? El nombre aqu referido es el comercial, es decir bajo el cual acta la sociedad en el mundo mercantil. El nombre es sinnimo de firma, de razn social, de ensea, de denominacin. El nombre en materia comercial puede convertirse en patrimonio de la misma cuando adquiere prestigio, fama, crdito hacia el exterior. El nombre puede adoptarse de 2 maneras: Tomndolo del nombre o apellido de todos o algunos de los socios, en cuyo caso se llamar razn social; o formndolo de su objeto social o actividad, y entonces ser denominacin social, corresponde a actividades de explotacin econmica previstas en el objeto social o a nombres de fantasa. El nombre ir seguido en uno y otro caso de expresiones o abreviaturas que indican la clase de sociedad de que se trata, a saber: la Colectiva (art. 303) de las expresiones y compaa o & compaa, hermanos, e hijos, sucesores u otras anlogas; la en Comandita (art. 324) de las palabras y compaa o & compaa seguidas de las abreviaturas S. en C., si se trata de una en comandita simple, o de la expresin Sociedad Comandita por Acciones (art. 324) o su abreviatura S. C. A, si de una sociedad comanditaria por acciones se refiere; la de Responsabilidad Limitada de la palabra Limitada o su abreviatura Ltda., (art. 357) es de advertir que la limitada puede tener indistintamente razn o denominacin social; y la Annima, (art. 373) dado que el elemento principal es el intuitue pecuniae, no se justifica la utilizacin del nombre de los socios como medio de identificarla, por lo tanto tiene denominacin y ser seguida de las palabras Sociedad Annima o su abreviatura S.A. Por ltimo la designacin de la sociedad no debe ser idntica o semejante a la de otra. La sola similitud da lugar a confusin en el pblico y ocasiona perjuicios a las que estn funcionando, lo cual es sancionado por las normas que protegen el nombre comercial y previenen la competencia desleal. La Capacidad tiene 2 dimensiones: la jurdica o de goce y la de ejercicio o de obrar. La de goce es un atributo de toda persona en cuya virtud puede ser titular de derechos y sujeto de obligaciones. La de ejercicio en cambio, es la aptitud de la persona para ejercer o hacer valer sus derechos, por s misma y sin la autorizacin y asistencia de nadie. La distincin suele hacerse no solamente en relacin con personas naturales sino jurdicas, puesto que la sociedad puede ser titular de derechos, responsable de obligaciones, recibir legados o donaciones, pero en cambio su capacidad de ejercicio es restringida, limitada, pues debe actuar siempre no solo a travs de un representante legal, sino que carece de capacidad para realizar actos por fuera de la rbita del objeto social y del giro ordinario de los negocios o actividades para la cual fue creada, si los realiza, carecen de Nulidad por falta de capacidad. El Domicilio, es muy distinto el rgimen legal del domicilio de las personas naturales que de las jurdicas. Tratndose de personas jurdicas, es el lugar elegido por los socios como sede social, o sea el sitio donde est situada la administracin o direccin de la sociedad, el domicilio social debe estar sealado en la escritura de constitucin, por eso se le llama domicilio estatutario. Sin embargo, suelen ocurrir casos de excepcin en los que el domicilio no coincide con el lugar donde est el asiento de los rganos de direccin y administracin de la sociedad. Es el caso de Avianca que tiene su domicilio estatutario en Barranquilla a pesar de que los rganos de administracin, representacin legal y fiscalizacin funcionan en Bogot. Distingue la ley 3 tipos de domicilios: Principal que es el lugar indicado por los estatutos como sede o asiento principal de los negocios y donde funcionan los rganos sociales: asamblea de accionistas o junta

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de socios, junta directiva, la gerencia y la revisora fiscal. Secundario es el que corresponde a una sucursal. Especiales son los acordados por las partes en un determinado negocio jurdico para los actos judiciales y extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato, como lo dice el art. 85 del C.C. el domicilio adquiere importancia para efectos de competencia y registro. El Patrimonio constituye un conjunto de bienes, representados en los aportes de los socios, estos bienes reciben el nombre de patrimonio social, el cual es completamente distinto del patrimonio de los socios individualmente considerados. El patrimonio viene a representar el activo de la sociedad y a su vez el pasivo de la sociedad frente a los socios. Con frecuencia se confunden los conceptos de capital social y patrimonio social. El capital es esttico, es un concepto jurdico que nos recuerda cuanto aportaron los socios al momento de constituir la sociedad, el patrimonio en cambio se forma con las inversiones que lleva a cabo la sociedad y se va acrecentando con las reservas, las utilidades no distribuidas, los activos, el good will, la prima. La Nacionalidad la adquiere la persona jurdica conforme al lugar donde haya sido creada, las sociedades pueden ser nacionales o extranjeras, sin considerar el caso de las multinacionales. Es nacional la sociedad creada y domiciliada en Colombia, es extranjera la sociedad constituida conforme a las leyes de otro pas con domicilio principal en el exterior. Si la sociedad extranjera desea desarrollar actividades en nuestro pas debe abrir una sucursal en el territorio nacional, de acuerdo al artculo 471 del C.Co. : Protocolizar en una notara del lugar elegido para el domicilio en el pas, copias del documento de su fundacin, estatutos, resolucin o acto que acord su establecimiento en Colombia. C) SE CONSTITUYE PARA DESARROLLAR UNA ACTIVIDAD MERCANTIL. Se consideran mercantiles para los efectos legales, entre otras, las actividades descritas en el artculo 20 del C.Co, se tienen as mismo como mercantiles todos los actos de los comerciantes relacionados con actividades o empresas de comercio, y los ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. Las sociedades se constituyen para desarrollar cualquiera de esas actividades y constituyen en trminos generales el objeto social de las mismas. En torno al ejercicio de tales actividades gira la vida, la existencia, la razn de ser de tales organismos mercantiles. D) EL PROPOSITO ES EL ANIMO DE LUCRO. El objetivo que induce a las sociedades comerciales a constituirse, a desarrollar actos y operaciones mercantiles, es el nimo de lucrarse, el de obtener ganancias en sus transacciones. El nimo es intencin, voluntad, conducta dirigida a un fin; el nimo de lucro debe existir al momento de la constitucin y perdurar durante el desarrollo del objeto social. Se pretende al constituir la sociedad obtener una utilidad que despus se reparta entre los asociados, a diferencia de las dems asociaciones en donde este no es el objetivo, por el contrario es el no lucro lo que las anima. NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD Decamos que la sociedad es producto de un contrato, de un negocio jurdico, que nace de l. Ciertos negocios para formarse requieren de la concurrencia de voluntades de 2 o ms partes, mientras otros requieren nicamente la expresin de voluntad de una sola. Los primeros se conocen como negocios jurdicos bilaterales y el ejemplo tpico es el Contrato, los segundos se conocen como actos unilaterales y el ejemplo tpico es el testamento.

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LA NOCIN DE CONTRATO EN EL C.Co. Para el C.Co. es un acuerdo de 2 o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin jurdica patrimonial (Art. 864 C.Co) Para el CC. Contrato o Convencin es un acto por el cual una parte se obliga con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de uno o de muchas personas. (Art. 1495 CC) A su vez el Cdigo de Comercio define el contrato de sociedad de la siguiente manera: Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo, o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. DIFERENCIAS ENTRE EL NEGOCIO JURIDICO DE COLABORACION Y EL DE CONTRAPRESTACIN. a) En el negocio jurdico de contraprestacin los intereses de las partes son diversos y opuestos, las partes estn una frente a la otra, por ejemplo en la compraventa donde el inters de una de las partes es adquirir la cosa al menor precio posible y el de la otra entregarla al mayor precio que pueda. En el de colaboracin se concilian esos intereses, las partes en ese tipo de actos persiguen iguales intereses y juntas colaboran en su realizacin, las partes estn una al lado de la otra como sucede en la constitucin de una sociedad y en las juntas generales de socios.

b)

En los contratos de contraprestacin solamente existen 2 partes, es decir 2 voluntades que efectan las declaraciones o manifestaciones de voluntad, aunque cada parte puede estar compuesta de una o varias personas. En los de colaboracin pueden intervenir mas de 2 partes, todas las que se quiera si el negocio lo admite como en las sociedades annimas. c) En el negocio jurdico de contraprestacin las obligaciones que resultan como efecto propio del contrato para ambas partes, son interdependientes, se soportan mutuamente. El objeto de obligacin de una de las partes es causa de la otra. En el negocio jurdico de colaboracin las obligaciones de las partes tienen una existencia autnoma y no se soportan mutuamente. d) La nulidad que afecta a una de las partes en el negocio jurdico de contraprestacin, destruye generalmente el negocio, lo afecta y le acarrea una sancin. La compraventa no puede existir si el comprador es incapaz. En el negocio jurdico de colaboracin, por no presentarse la interdependencia entre las obligaciones de los contratantes, la nulidad que afecta a una de las partes no tiene necesariamente y como norma general que destruir el negocio; por el contrario, el negocio podr continuar excluyendo a esa parte afectada, a no ser que se haya celebrado en consideracin a esa parte exclusivamente. (Art. 107, inc. 1 C.Co.) e) El incumplimiento de uno de los contratantes en el negocio jurdico de contraprestacin, da lugar para que el otro contratante pida la resolucin o el cumplimiento a su eleccin (Art. 1546 C.C). No ocurre lo mismo en el negocio jurdico de colaboracin, en el cual el incumplimiento de uno de los contratantes no da lugar a pedir la resolucin a los dems, a no ser que el negocio se haya

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celebrado en consideracin a ese contratante o que sin l no sea posible alcanzar el fin propuesto. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES 1) SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES Una de las disposiciones de mayor trascendencia en la Ley 222 de 1995 es la que trata de la unificacin de sociedades civiles y comerciales. El artculo 100 subrogado por el artculo 1 de la citada ley, se haba aproximado hacia la unificacin legislativa, al someter a un rgimen uniforme a las sociedades civiles y comerciales constituidas bajo las formas de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Antes de la vigencia de la citada ley, solo las sociedades civiles por acciones o de responsabilidad limitada deban regirse por las normas del Cdigo de Comercio, mientras que las compaas civiles colectivas y en comandita simple se regan por el Cdigo Civil; ahora por el contrario, la totalidad de ellas, sin distingo de clase o tipo, quedan sujetas a la legislacin comercial, de modo que la civil ya no tendr que ver con ninguna. Como consecuencia de lo anterior, quedaron derogadas las normas sobre sociedades contenidas en los artculos 2079 a 2141 del Cdigo Civil, de la misma manera que el artculo 121 del Cdigo de Comercio, por disponerlo expresamente el artculo 242 de la Ley 222 de 1995. Las sociedades civiles subsistirn mientras existan los actos mercantiles y civiles, de la manera como estn concebidos y enumerados en los artculos 20 y 23 del Cdigo de Comercio. Con el viejo texto podra afirmarse vlidamente que las sociedades civiles por acciones y limitadas tenan que someterse a lo estipulado en el libro segundo del Cdigo de Comercio, en cuanto a constitucin, funcionamiento, disolucin y extincin de las sociedades comerciales, pero no estaban obligadas a cumplir los deberes profesionales de stas (contabilidad, matrcula, etc.) Si bien las sociedades civiles actualmente se rigen por las disposiciones de la legislacin mercantil en razn de haberse eliminado la dualidad de regmenes (Art. 100 de la Ley 222 de 1995), no es menos cierto que las sociedades civiles siguen existiendo independientemente de las mercantiles. A partir de la vigencia de la Ley 222 de 1995, las sociedades civiles tendrn que constituirse por escritura pblica, llevar la contabilidad de sus negocios, conservar su correspondencia y dems papeles relacionados con sus actividades y abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal. Igualmente estn obligadas a tener revisor fiscal en los mismos casos que la ley obliga respecto de las sociedades comerciales (artculos 203 del Cdigo de Comercio y 13 de la Ley 43 de 1990. Las sociedades civiles constituidas con anterioridad a la vigencia de la Ley 222 de 1995, se les concedi un plazo de seis meses contados a partir de la vigencia de la misma para ajustarse a las normas de las sociedades comerciales. La obligacin que deben asumir las sociedades civiles de llevar contabilidad de sus operaciones, no solo se desprende de la Ley 222 de 1995, pues deriva tambin del Estatuto Anticorrupcin o Ley 190 de 1995, cuyo artculo 45 dispone que: De conformidad con la reglamentacin que para el efecto expida el Gobierno

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Nacional, todas las personas jurdicas y las personas naturales que cumplan los requisitos sealados en el reglamento, debern llevar contabilidad, de acuerdo con los principios generalmente aceptados. Ahora, debe tenerse presente que las personas jurdicas, sin excepcin alguna, estn obligadas a llevar contabilidad, ya sean sociedades comerciales o civiles, ya organizaciones no societarias como corporaciones, fundaciones, cooperativas, sindicatos, etc.; en cambio, las naturales no quedan sometidas a este compromiso sino cuando cumplan los presupuestos que el reglamento establezca. DIFERENCIAS DE LAS SOCIEDADES CIVILES Y LAS SOCIEDADES COMERCIALES: Las sociedades comerciales se forman para la ejecucin de actos o empresas mercantiles o para la ejecucin de actos mixtos, es decir, mercantiles y no mercantiles. Las sociedades civiles se constituyen para ejecutar actos de naturaleza civil. Las sociedades comerciales estn sujetas a la inspeccin, vigilancia y control de la Superintendencia de Sociedades de conformidad con lo dispuesto en el artculo 82 de la Ley 222 de 1995, y Decreto 1223 de 2012, (Por el cual se reestructura la S.I.S) las civiles estn fuera de la rbita de vigilancia de dicha entidad, como igualmente lo estn frente a otro organismo de control. As mismo, por obra del decreto 3100/97, las sociedades civiles fueron excluidas de la fiscalizacin gubernamental. En el artculo 1 de este estatuto se determin perentoriamente que quedarn sometidas a la vigilancia de la Superintendencia de Sociedades, las sociedades mercantiles que cumplan los presupuestos a que alude este Decreto. Se trata de una discriminacin injustificada que desvirta notoriamente la orientacin y el espritu unificador de la Ley 222 de 1995, aunque en ellas se cumplan los presupuestos objetivos de montos de activos o ingresos.

Tambin con una visin conservadora, la ley de reestructuracin empresarial (ley 550 de 1999) se aparta del avance logrado mediante el art. 1 de la Ley 222/95, en el sentido de eliminar discriminaciones normativas para la sociedad civil. El art. 2 de la ley 550/99 determina que solo podrn ser admitidas a un trmite de reestructuracin aquellos empresarios personificados jurdicamente que realicen actividades mercantiles, quedando las sociedades civiles excluidas del mencionado proceso concursal, por la sola circunstancia de no realizar actos de comercio. 2) DE PERSONAS Y DE CAPITALES. Las sociedades pueden ser en consideracin a las personas o al capital, es decir intuitu personae o intuitu pecuniae o intuitu rei. En las de personas interesa un factor individual, particular, personal, se apunta a considerar la calidad del asociado. Aqu no hay un divorcio total entre el patrimonio social y el de cada socio en particular. La caracterstica principal recae en la responsabilidad, que en estos casos es personal e ilimitada, todas las obligaciones en esta forma de sociedad se tornan solidarias. Se conciben como estructuras cerradas en las que prevalecen las calidades personales de los asociados. El elemento intutu personae se refleja en

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los diversos aspectos de su regulacin normativa. Desde el momento de su constitucin, cualquier elemento que pueda afecta las condiciones personales de la asociacin, tiene implicaciones sobre los vnculos de los socios, e inclusive, respecto de la misma viabilidad jurdica de la sociedad. Esta misma connotacin personalista da lugar a sistemas de administracin y representacin legal compartidos entre los socios, y repercute, entre otras consecuencias, en causales de disolucin relacionadas con estos mismos aspectos personales. El sistema de riesgos para los asociados se caracteriza por una extensin de responsabilidad que envuelve un compromiso del patrimonio personal de los socios en las operaciones que realiza que realiza la persona jurdica. De ah que ellos puedan ser llamados a responder por las deudas adquiridas por el ente social en aquellos casos en que los fondos sociales resulten insuficientes para satisfacer el pasivo social externo. Esto conduce a que la sociedad colectiva, como prototipo de la sociedad personalista no sea, en general un vehculo idneo para la gran empresa capitalistas. Ej. clsico de sociedad de personas lo constituye la sociedad colectiva. En cambio en las sociedades de capital el nico factor que interesa es el monetario, sin consideracin a tal o cual persona, hay una marcada separacin entre el patrimonio social y el particular. Ej. tpicos de sociedades de capital son la annima y la limitada. Se presentan igualmente en este campo algunas formas sociales mixtas, donde se combinan los factores personales y pecuniarios. Es el caso de las sociedades en comandita, en la que existen socios que responden solidaria e ilimitadamente, que son los socios gestores y otros con responsabilidad limitada a los aportes efectuados, llamados comanditarios. Desde ahora debe anticiparse que en la expansiva economa contempornea, el esquema asociativo de mayor auge corresponde al de sociedades de capitales. As, una parte significativa de la actividad empresarial se cumple con base en le prototipo de formas asociativas, que es la sociedad annima. La estructura de la sociedad de capital puede considerarse mas confiable en razn de la estabilidad derivada de la separacin entre la titularidad del capital y el control, y por el hecho de que las perturbaciones de orden personal no afectan la continuidad del ente, ni originan su disolucin. En general solo los aspectos de ndole econmica, tales como prdidas excesivas, pueden crear situaciones disolutorias susceptibles de poner en peligro la continuidad de la empresa. Aunque la sociedad se comprometa en grandes proyectos para los que se exijan cuantiosas inversiones de capital, los accionistas se mantendrn amparados por la limitacin de responsabilidad que restringe su riesgo hasta el monto de lo aportado al fondo social. 3) REGULARES, DE HECHO, IRREGULARES. Se llaman sociedades regulares las constituidas conforme al lleno de los requisitos legales, es decir cuando sus estatutos se elevan a escritura pblica y copia de este instrumento se inscribe en el registro mercantil de la cmara de comercio con jurisdiccin en el lugar en donde la sociedad establezca su domicilio principal, no obstante este requisito de inscripcin en la cmara de comercio es meramente formal y solo reviste importancia frente a terceros por razones de oponibilidad y de publicidad. Una vez cumplidos estos requisitos se dice que la sociedad est legalizada, o sea que es regular.

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Sociedad de hecho: Al decir de Csar Vivante la expresin sociedad de hecho fue adoptada en Francia en una ley que proclamo la nulidad de las sociedades constituidas sin reunir las formalidades legales. Por su parte la Honorable Corte Suprema de Justicia ha dicho que la sociedad sea de hecho o derecho es un contrato un acuerdo de voluntades entre dos o mas personas destinado a producir obligaciones. Aunque su definicin legal es simple y clara pues conforme al artculo 498 del C de Co. son de hecho aquellas compaas que no se constituyen por escritura pblica, sin que se requieran precisiones conceptuales adicionales, es necesario explicar las distintas circunstancias practicas en que ella puede surgir: 1- Cuando la unin de las personas, de sus capitales y esfuerzos se inicia y desarrolla sin estipulaciones contractuales previas y expresas, la forman los mismos hechos sin el asomo de formalidades las partes acometen pues una actividad social, varios negocios sucesivos en los que tienen un inters comn, sin detenerse a regular en algn documento los distintos aspectos de esa compaa que ha surgido de su conducta espontnea y de su consenso verbal. 2-Aquella sociedad de hecho en la que las partes proceden conforme a un acuerdo escrito previo pero sin elevarlo a escritura pblica, es decir, sin acatar la nica exigencia formal del cdigo para la validez del contrato. En este evento pues la sociedad no ha sido formada por los mismos hechos y por el consenso que de los mismos socios deriva, sino por estipulaciones expresas y escritas a las cuales solo falta la solemnidad de la escritura publica CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD DE HECHO 1- Carencia de Personalidad. Es innegable que la sociedad de hecho carece de personalidad jurdica, as lo dice el artculo 499 de C de C, pues los derechos y obligaciones que adquiera la sociedad en ejercicio de su empresa deben radicarse en cabeza de todos los socios de hecho los cuales tendrn en consecuencia el carcter de acreedores o deudores solidarios, todo lo cual puede inferirse no solo del contexto general de las normas relativas a la sociedad de hecho, sino de lo que muy particularmente dispone el inciso 2 del artculo 501, en el sentido de que los terceros podrn hacer valer sus derechos y cumplir sus obligaciones a cargo o en favor de todos los asociados de hecho o de cualquiera de ellos. 2- La precariedad de la Sociedad de Hecho. Al contrario de lo que ocurre con las sociedades formal y sustancialmente validas, cuya duracin pactada impide a los socios, por regla general, retirarse anticipadamente o exigir de manera unilateral y prematura su disolucin no justificada por causas legales. La sociedad de hecho es esencialmente precaria pues cada uno de los asociados podr pedir en cualquier tiempo que se le haga la liquidacin con el consiguiente pago de sus aportes, utilidades y reservas, sin que los dems socios puedan oponerse tal y como lo ordena el artculo 505 el C de C. 3- La Responsabilidad de los Socios de Hecho. La falta de personalidad jurdica de la sociedad de hecho impide toda separacin entre el patrimonio social y el patrimonio individual de los socios, con lo cual desaparece la posibilidad de limitar su responsabilidad personal por las obligaciones sociales, de all que por ellas deben responder todos los asociados de manera solidaria e irrestricta y sin que les sea dable estipular lo contrario sopena de ineficacia. Ese beneficio de excusin establecido en el C de Co. para los socios colectivos en el artculo 294 es explicable en razn de la personalidad jurdica de la compaa colectiva y de la separacin patrimonial que de ella se deriva, pero no seria lgico aplicarlo a los socios de hecho cuyos bienes sociales se confunden con los personales. 4- Liquidacin de la sociedad de Hecho. Como una prueba mas que la sociedad de hecho es mas que una simple comunidad es dable invocar el artculo. 506 del

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C de Co. segn el cual la liquidacin de la sociedad de hecho debe cumplirse en la misma forma que la liquidacin de las compaas regulares y con estricta sujecin a lo establecido en el Capitulo IX Titulo I. del Libro II, del C de Co. y artculos 627 y s.s. del C.P.C. cuyas normas ordenan en sntesis, que los bienes se conviertan en dinero para pagar enseguida el pasivo externo y entregar el remanente a los socios todo lo cual contrasta con las divisiones de las comunidades que suele cumplirse mediante adjudicaciones en especie y sin el pago previo del pasivo, pues para dicho efecto es posible formar la llamada hijuela de gastos, integrada con parte de los bienes comunes que se entregan al adjudicatario o adjudicatarios, con el encargo expreso de cancelar con ellos las deudas respectivas. PRUEBA DE LA SOCIEDAD DE HECHO. La sociedad de hecho como verdadera sociedad que es se forma tambin por un acuerdo de sus socios que debe reunir los elementos que son de la esencia de toda sociedad, lo mismo que las condiciones de fondo para la validez del contrato social, aunque este no tenga la autenticidad que le da el acto escriturario correspondiente y la publicidad que le otorga la inscripcin en el registro pblico de comercio como requisitos de forma de la sociedad regular. La existencia de ese acuerdo debe ser probado siempre que se quiera hacer valer entre los socios y frente a terceros, pues que es l el que vincula a los socios de hecho entre s y el que sirve consiguientemente de fundamento a la solidaridad como caracterstica de la sociedad de hecho, acuerdo que como en toda sociedad es para el suministro de unos bienes destinados al desarrollo de una actividad de la cual se pretende obtener una utilidad econmica repartible entre todos los que lo celebran y cuya existencia podr demostrarse por cualquiera de los medios probatorios reconocidos en la ley. Insistamos en la necesidad de probar el acuerdo de los socios de hecho ya que sin el no puede haber sociedad aunque concurran la explotacin comn de determinados bienes y la distribucin entre sus propietarios de los gastos y beneficios de esa explotacin. La sociedad es irregular cuando se constituye por escritura pblica, pero se omiten las formalidades ulteriores. As mismo, son aquellas que requiriendo permiso de funcionamiento, actan sin l, es el caso de las sociedades del sector financiero y aseguradoras que actan sin el permiso de la Superfinanciera. 4) POR PARTES DE INTERES, CUOTAS Y ACCIONES. Esta divisin se traduce en considerar a las sociedades respecto de su capital, (alcuotas en que se divide) como sociedades con capital representado en ttulos negociables y sociedades que no tienen dicha representacin. Ej. de sociedad por partes de inters es la colectiva y la S. en C. y S.C.A., respecto de los gestores, en donde los derechos de los socios, es decir el capital social, no esta dividido en cuotas de igual valor, pero tampoco est representado en ttulos negociables, el derecho de los socios aqu es el mismo, aunque las partes pueden ser de diferente valor, sin embargo siempre conceden el derecho a un voto (316 C.Co) sin importar cual es su aporte, porque recordamos los socios responden solidaria e ilimitadamente. En la sociedad por cuotas en cambio, por Ej. la limitada (354) y en comanditas respecto de los comanditarios, el capital se divide en fracciones y cada fraccin tiene un valor igual, correspondiendo a los socios un nmero de votos igual a las

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cuotas posedas. En este evento la cuota social y el capital de la sociedad no est representada en ttulos negociables. Las cuotas deben pagarse ntegramente en el momento de contituirse o de la reforma estatutaria por medio de la cual se aumenta el capital (art. 355 C.Co.) En las por acciones, (art 344 S.C.A. y 375 S.A.) el capital se divide en acciones todas ellas de igual valor, estas se adquieren mediante un contrato de suscripcin (art. 384 C.Co.) por el cual la persona se obliga a pagar un aporte a la sociedad de acuerdo con el reglamento respectivo y a someterse a sus estatutos, comprometindose la compaa a reconocerle la calidad de accionista y entregare el titulo. Las acciones son ttulos valores de carcter corporativo que representan el capital de la sociedad. La sociedad annima es la clsica muestra de sociedades por acciones. 5) PRINCIPALES, SUCURSALES Y AGENCIAS. El concepto de sociedad principal depende del domicilio y de la existencia de una compaa centralizada, de una sociedad madre. La ley determina este concepto sealando que el domicilio de la sociedad es el lugar donde se encuentra situada su administracin o direccin. En otros trminos la sociedad principal es la que posee el domicilio principal y se entiende que en ese lugar est el centro de administracin o direccin de la compaa, igualmente se ha afirmado que el domicilio ha de coincidir con el lugar donde se encuentra establecida la representacin legal de la sociedad, o con el sitio donde se radica alguna de sus explotaciones, con el lugar donde se desarrolle la actividad inherente a su objeto social. Cualquiera de los criterios es vlido y tiende a identificar la sociedad principal. Las sociedades dentro del desarrollo de sus actividades, pueden constituir sucursales y agencias. Las sucursales son establecimientos de comercio abiertos por una sociedad principal ya sea dentro o fuera de su domicilio, con el propsito de desarrollar los negocios sociales o parte de ellos. Las sucursales estn administradas por mandatarios con facultades para representar a la sociedad. Las agencias, por su parte, son igualmente establecimientos de comercio de una sociedad, administrada por una persona que no tiene facultades o poder de representacin. En las sucursales el administrador es un mandatario con poder de representacin, mientras que en las agencias el administrador se encuentra en calidad de dependiente, atado a una relacin laboral. 6) NACIONALES Y EXTRANJERAS Esta divisin tiene en cuenta la nacionalidad y el domicilio al cual ya hicimos referencia. Son nacionales las sociedades creadas y domiciliadas en Colombia por personas nacionales o extranjeras. La extranjera es la constituda conforme a la ley de otro pas y con domicilio principal en el exterior y que establece sucursales en Colombia. Las multinacionales son aquellas sociedades que se constituyen y funcionan con capital de 2 o ms Estados dentro de un rgimen de derecho privado. 7) SOCIEDADES PRIVADAS, ESTATALES Y DE ECONOMIA MIXTA. Se trata de una divisin en donde se manifiesta el origen del capital, es decir si proviene de los particulares, o es pblico o con intervencin pblica o privada; Estatal, si es del Estado; privada si la participacin es de particulares; Mixta si la participacin es del estado y de particulares.

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8) MATRICES, FILIALES, SUBSIDIARIAS. De acuerdo con el art. 26 de la Ley 222 de 1995, 260 del C.Co. una sociedad es subordinada o controlada cuando su poder de decisin se encuentra sometido a la voluntad de otra u otras personas que son su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual aquella se denomina filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamar subsidiaria. Subordinada es aquella que carece de autonoma e independencia por estar controlada o dirigida por la matriz y/o sus filiales o subsidiarias. Cuando la matriz ejerce el control en forma directa, la sociedad controlada se denominar filial, y cuando el control, lo ejerce la matriz por intermedio o con el concurso de una o varias de sus filiales, la sociedad controlada recibe le calificativo de subsidiaria. Por su parte, las subordinadas no pueden tener a ningn ttulo, partes de inters, cuotas o acciones en las sociedades que las dirijan o controlen. Para facilitar la prueba de estas situaciones, el legislador ha previsto unas PRESUNCIONES DE SUBORDINACION. Ser subordinada una sociedad cuando se encuentre en uno o mas de los siguientes casos: a. Cuando ms del 50% del capital pertenezca a la matriz, directamente o con el concurso o por intermedio de sus subordinadas; b. Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente mayora mnima decisoria en la junta de socios o asamblea; c. Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas, ejerza influencia dominante en las decisiones de los rganos de administracin de la sociedad. Art. 27, Ley 222 de 1995. El concepto de control no puede identificarse con el de grupo empresarial, pues este adems exige unidad de propsito y direccin, por fuera de la subordinacin. 9) SOCIEDADES COLECTIVAS, EN COMANDITA, LIMITADA, ANONIMAS y SAS, cada tipo societario se analizarn mas adelante. ELEMENTOS DE LA ESENCIA O EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD: A. Supuestos del artculo 98 del Cdigo de Comercio: Este precepto no define la sociedad. Simplemente toma esta (que es el efecto) as como el contrato (que es la causa) y compendia las condiciones indispensables para que aquella exista, cuando se renen los siguientes presupuestos: 1) Dos o mas personas, con lo cual se descarta la denominada sociedad unipersonal o sociedad con un solo socio; 2) Obligacin de cada asociado de efectuar un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero; 3) El objeto de toda sociedad es una empresa, vale decir, una actividad econmica organizada para la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la prestacin de servicios (art. 25 C.Co.) a travs de uno o mas establecimientos (art 515 C.Co.) 4) Reparto de utilidades sociales. 5) Affectio societatis o intencin explcita de asociarse. B. Surgimiento de la sociedad: Cuando aparecen reunidos con arreglo a la ley los denominados requisitos de fondo (art. 104 C.Co.), vale decir capacidad legal, para asociarse, consentimiento exento de error esencial, fuerza o dolo, objeto y causa lcitos, existe un contrato vlidamente

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celebrado. Pero para saber si de este surge una sociedad, es preciso verificar la concurrencia de los elementos esenciales de ella (Art. 98 C.Co. inc. 1), ya que no se conforma si falta alguno de estos. Es posible que de dicho contrato nazca cualquier figura atpica, ms no una sociedad. Tales elementos suelen llamarse condiciones de existencia de la sociedad con el fin de que no sean confundidos con los del contrato que le da origen. En sntesis, la sociedad resulta inexistente cuando todos los socios no efectan aportes y todos no participan en las utilidades. C. Anlisis de las condiciones de existencia: 1) Pluralidad de asociados: Como la sociedad nace de un contrato al cual se mantiene aferrada, siempre presupone la conjuncin de voluntades de por lo menos dos personas, pues no es concebible el acuerdo consigo mismo. Sin esa pluralidad no hay affectio societatis, ni sumatoria de aportaciones ni participacin proporcional en las ganancias y eventualmente en las prdidas. Tal pluralidad es presupuesto necesario de la sociedad porque desde su formacin hasta cuando concluye su ciclo de vida activa es un ente corporativo organizado jurdicamente. Los asociados pueden ser solo personas naturales o jurdicas, o concurrir unas y otras. La pluralidad de asociados ha de examinarse en dos momentos distintos, a saber: 1-. El de la constitucin, en el que si falta esta condicin, sencillamente no hay contrato y, por ende, la sociedad tampoco existe; y 2-. En su funcionamiento ulterior, pues la pluralidad debe subsistir durante toda su vida activa. Cuando por cualquier causa dicha pluralidad desaparece en la colectiva o en la de responsabilidad limitada, o en la comanditarias se extingue una de las 2 categoras de asociados, o sobreviene en la annima o en comandita por acciones la reduccin de accionistas a menos del mnimo establecidos en la ley, se configura una causal de disolucin. 2) Aportaciones: La sociedad no surge a la vida jurdica sin aportes efectivos de todos y cada uno de los asociados, puesto que es una de las condiciones de existencia. Tampoco se adquiere el estado de socio, porque precisamente la obligacin principal de este es cubrir a la sociedad las aportaciones acordadas. Aportar significa contraer la obligacin de dar o hacer en favor de una sociedad. El asociado que aporta bienes en general (el dinero es un bien) cumple una obligacin de dar, y se denomina socio capitalista; y el que solo aporta servicios personales, su propia capacidad o actividad material o intelectual, sus conocimientos especializados en tcnicas o procedimientos industriales o comerciales, etc., es socio industrial, y su obligacin es de hacer. 3) Participacin de las utilidades sociales: La tercera condicin para que del contrato surja una sociedad y no alguna figura afn, es la participacin de beneficios apreciables en dinero a todos los socios. Desde luego, el desarrollo del objeto social lleva implcito el alea de reportar ganancias y tambin de soportar prdidas: Pero el art. 98 no hace referencia a estas porque las prdidas son afrontadas por la sociedad y solo trascienden o afectan los patrimonios de los socios en determinadas situaciones previstas en la normatividad de algunas formas societarias. 4) Affectio societatis: Se ha considerado siempre como un elemento indispensable para la existencia de la sociedad porque representa la voluntad de cooperacin activa e interesada de todos los socios, en un

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plano de igualdad cualitativa. En la celebracin del contrato las partes manifiestan su consentimiento en cuanto a crear una sociedad con objeto claro y determinado para repartirse las utilidades que resulten de la actividad social. Adems ese elemento intencional o anmico tan esencial no basta que se manifieste en la celebracin del contrato, sino que ha de perdurar a lo largo de la existencia de la sociedad, en la colaboracin activa de todos los socios mediante el cumplimiento de los deberes y obligaciones inherentes a la condicin de socio (status socii). Aunque el rgimen jurdico colombiano aun define la sociedad como contrato (art. 98 C.Co), el advenimiento de la empresa unipersonal de responsabilidad Ltda. introducida por la ley 222 de 1995, y la sociedad unipersonal definida en la Ley 1014 de 2006, ha permitido pensar en formas diversas de personificacin jurdica. Con esta ltima Ley, se rompi abruptamente todo un sistema jurdico en que las sociedades surgen de un contrato y no de un acto unilateral, se puede decir ahora que la sociedad surge de un acto unilateral, la sociedad es ya un negocio, no un contrato, pero entre nosotros es el efecto de un contrato. Pero cuales podrn ser esas sociedades unipersonales? Quedan excluidas la S. en C y la S.C.A., o sea que pueden ser la Colectiva, la Ltda. y la S.A. As mismo podrn constituirse por documentos privado y registro en Cmara, adicionalmente, deben contar con una planta de personal no superior a 10 trabajadores o activos totales por valor inferior a 500 S.M.L.M. CONDICIONES O REQUISITOS DE FONDO PARA LA VALIDEZ DEL CONTRATO SOCIAL Hemos visto como para la existencia de una sociedad es indispensable que concurran coetneamente los siguientes requisitos: El consentimiento, el Aporte de cada asociado, el Propsito de obtener ganancias para su ulterior distribucin entre los socios y la pluralidad de asociados. Dijimos igualmente que autores como Enrique Gaviria G, adicionan la exigencia de una cierta duracin mnima y una situacin jurdica de igualdad entre los contratantes, es decir, la ausencia de cualquier subordinacin de unos socios con respecto a otros. As las cosas y reunidos esos requisitos o condiciones de existencia de la sociedad ellos no bastan para que la sociedad exista vlidamente porque variadsimas normas de inters general o particular consagradas en el derecho positivo colombiano y mas concretamente en el cdigo de comercio exigen que esa existencia de la sociedad sea valida, es decir, ajustada a los preceptos legales imperativos que imponen el cumplimiento adicional de los siguientes requisitos de fondo para la validez del contrato social: a- Capacidad de los contratantes; b- Consentimiento exento de vicios; c- Licitud del objeto de la obligacin de cada uno de los socios y la Licitud del objeto de la actividad de la sociedad; y d- La Licitud de la causa. A continuacin estudiaremos cada una de estas exigencias a la luz de los mandatos del cdigo de comercio cuyo contenido y alcance difieren en ciertos puntos de importancia de las disposiciones generales tradicionales de la legislacin civil. 1- Capacidad de los contratantes. En lo referente al contrato de sociedad las normas generales que regulan la capacidad de ejercicio son objeto de una importante salvedad porque al tenor del artculo 103 del C de Co. modificado por el artculo 2 de la Ley 222 del 20 de diciembre de 1.995, los incapaces no podrn ser socios de sociedades colectivas ni gestores de sociedades en comandita. En los dems casos, podrn ser socios, siempre que acten por conducto de sus representantes o con su autorizacin, segn el caso. Para el aporte de derechos

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reales sobre inmuebles, bastar el cumplimiento de los requisitos previstos en el artculo 111. En lo referente con las dems compaas, es decir, las annimas, limitadas y aun las comanditarias en lo que tiene que ver con los socios comanditarios o capitalistas, el rgimen legal de la capacidad es diferente ya que todos los incapaces de ejercicio pueden constituir o ingresar a ellas con el concurso de quienes tengan su representacin legal. Es oportuno resaltar que el artculo 102 del C de Co. concede pleno valor a las sociedades que forman padres e hijos y las que forman los cnyuges entre si aunque unos y otros sean los nicos asociados y aunque sus aportes consistan en bienes races. 2- Consentimiento Exento de Vicios . El cdigo de comercio al sealar los requisitos de fondo necesarios para la existencia valida del contrato de sociedad y exigir particularmente el consentimiento exento de vicios nada dice en lo relacionado con el dolo y la fuerza, de tal manera que ambos quedan sometidos a las normas generales de la legislacin civil. Muy por el contrario varios preceptos del C de Co. se refieren al error admitiendo tres categoras de error que afectan el consentimiento, son ellos: El Error Esencial; Error sobre la persona y Error acerca de la Especie de sociedad. Error esencial. Acorde con la doctrina que fluye del artculo 101 del C de Co. el error vicia el consentimiento cuando es esencial, es decir, cuando versa sobre los mviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes. Para la configuracin de este error esencial se requiere que afecte de manera directa y decisiva la causa determinante del acuerdo social y es necesario adems para su operanca como vicio del consentimiento que los mviles que indujeron a la celebracin del contrato y que son objeto de la apreciacin errnea de alguno de los asociados tenga una existencia real y objetiva conocida por todos los contratantes, como por ejemplo, cuando se forma una compaa con el propsito de explotar determinada tcnica o producto industrial que todos los socios creen susceptible de patente y con garanta legal de exclusividad, ocurriendo que la supuesta invencin lejos de ser autntica y novedosa, esta incorporada al estado actual de la tcnica industrial. Error Sobre la Persona. El artculo 107 en su inciso 1 dispone que el error sobre la persona solo viciar el consentimiento cuando el contrato se celebre en consideracin a las particulares condiciones personales de quienes en el intervienen a ttulo de socios como en la sociedad colectiva respecto de cualquiera de ellos y en las comanditarias respecto de los socios gestores o colectivos. Error sobre la Especie o Clase de Sociedad . Esta regulado en la misma disposicin legal que prescribe que el error acerca de la especie de sociedad contratada vicia el consentimiento solo cuando como consecuencia del mismo el socio asuma una responsabilidad mayor que la que crey contraer, lo cual sucede cuando, por ejemplo, entendiendo formar parte de una sociedad limitada realmente ha participado en la constitucin de una sociedad colectiva o cuando queriendo ser socio comanditario resulto vinculado como socio gestor. 3- Licitud del Objeto de la obligacin de cada socio y del Objeto de la Actividad Social. Para obtener claridad conceptual sobre este tema es imperioso distinguir entre el objeto individual de la obligacin contrada por cada socio en favor de la compaa, el cual consiste como es obvio en el aporte que se promete llevar al fondo social y por otra parte, el objeto general del contrato, consistente en la actividad o empresa que la sociedad se propone realizar, conforme a la estipulacin estatutaria pertinente. En otros trminos la obligacin de cada socio de aportar los medios para el desarrollo de la actividad social ha de ajustarse al

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orden legal y al orden pblico, asimismo la licitud del objeto de la actividad social hace referencia a que las actividades u operaciones que emprenda la sociedad no estn legalmente prohibidas, por ejemplo, el contrabando, el narcotrfico o la fabricacin de licores cuyo monopolio corresponde al estado, el suministro de servicios cuya prestacin este adscrita privativamente a entidades pblicas. 4- Licitud de la causa. En el contrato generador de la sociedad la causa es la razn determinante o el inters jurdico que impulsa a cada una de las partes a adquirir la condicin de socio. Al respecto el artculo 104 del C de Co. dispone que habr causa ilcita cuando los mviles que induzcan a la celebracin del contrato contraren la ley o el orden pblico y sean comunes o conocidos por todos los socios. En otras palabras ese motivo ilcito afecta la vinculacin contractual de la persona en quien concurre pero no es causal de Nulidad del negocio jurdico generador de la sociedad a menos que sea comn o conocido por todos los asociados, formula cuya finalidad es la de evitar perjuicios a quienes no estn al tanto de la ilicitud es decir de los contratantes de buena fe. La ausencia de alguno de los requisitos o condiciones de fondo para la validez del contrato social da origen a una nulidad absoluta o relativa, segn los casos y con alcance general, destructor de todo el contrato o por el contrario con efecto limitado que solo afecta la relacin jurdica del socio en quien concurra o en quien se radica el vicio conforme al texto del artculo 104 Inciso 2. La incapacidad absoluta, la ilicitud de objeto individual o general y la ilicitud de la causa generan Nulidad Absoluta. El artculo 106 del mismo cdigo advierte que la Nulidades surgidas de la ilicitud del objeto o de la causa no son susceptibles de saneamiento alguno, ni por prescripcin ni por ratificacin a menos que desaparezcan la prohibicin legal o el monopolio oficial de cuya existencia derivaba el carcter ilcito del objeto o de la causa, pues en este caso la sociedad queda purgada del vicio de fondo que padeca. La Nulidad relativa, se patentiza o evidencia cuando existen incapacidad relativa o algn vicio del consentimiento, error fuerza o dolo de uno o mas contratantes. CONTENIDO DE LA ESCRITURA PUBLICA DE CONSTITUCIN (Art. 110 C.Co.) a) Identificacin de los interesados. Se trata, con la salvedad ya indicada para las sociedad en comandita simple y por acciones, de los mismos contratantes que comparecen a la Notara, directamente o por conducto de representante o apoderado. Las personas naturales indicarn su identificacin y su domicilio, y las jurdicas el documento del que derivan su existencia. Ambas indicarn su nacionalidad con el fin de detectar la presencia de inversionistas extranjeros, en cuyo caso, su participacin, se sujetar a los tramites de registro ante el Banco de la Repblica, de acuerdo con las exigencia de la legislacin cambiaria (Dec. 2080 de 2000). Por medio de la plena identificacin se cumple la finalidad de dar a conocer los sujetos participantes en el contrato social. Se trata de identificar la composicin del capital accionario, claro que en las sociedades por acciones, este sealamiento es de escasa utilidad, por la posibilidad que tiene los accionistas de negociar sus acciones. Como consecuencia de la teora de la especialidad, las personas jurdicas que intervengan en el acto constitutivo como aportantes deben tener un objeto social afn o complementario al de la compaa receptora de la inversin y contar con la autorizacin del rgano social competente, de acuerdo con sus estatutos.

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b) Tipo de sociedad. Este requisito permite identificar el rgimen jurdico aplicable a la sociedad escogida por los fundadores. Tal circunstancia tiene 2 consecuencias de gran relevancia. En primer trmino, la forma asociativa adoptada en el acto de constitucin determinar el sistema de responsabilidad a que quedarn sujetos los asociados. En segundo lugar, la escogencia de la forma asociativa implicar la adopcin, por va supletiva, de todos aquellos preceptos configuradores del tipo, que forman parte de la naturaleza del contrato social respectivo. As las cosas, si se pacta que la sociedad ser de la especie de las annimas, pero no se expresa nada respecto de la circulacin de las acciones en que se divide el capital suscrito, se entender que estas son libremente negociables, porque es de la naturaleza del contrato que as sea, salvo pacto accidental en contrario Art. 403 C.C. El nombre puede expresarse en forma de razn o de denominacin social, segn se trate de una sociedad constituida intuitu personae o intuitu rei. c) Domicilio social. La escritura debe indicar bel domicilio de la sociedad y de las distintas sucursales que se establezcan en el mismo acto de constitucin. Aunque de acuerdo con lo previsto en el art. 86 del C.C., el domicilio de las personas jurdicas es el lugar donde esta su admon., es viable que estatutariamente se site en un lugar diferente al de la llamada sede social o direccin donde funcionan las oficinas de la admon. Tampoco debe confundirse el domicilio estatutario con el lugar previsto para las notificaciones judiciales. Este ltimo resulta de la previsin legal contenida en el art. 320 del C.P.C., segn el cual las personas jurdicas de derecho privado, domiciliadas en Colombia, deber, registrar en la oficina respectiva del lugar donde funcione su sede principal, sucursal o agencia, la direccin donde recibirn las notificaciones judiciales, y en ella se surtirn las personales de que trata esta norma. La determinacin del domicilio estatutario tiene importancia significativa puesto que representa el lugar en donde los asociados estn llamados a ejercer los derechos que se derivan de su vinculacin a la sociedad. As por ej. los derechos subjetivos de voz y voto en el asamblea o junta de socios, cobro de las utilidades o dividendos decretados y fiscalizacin individual, entre otros, son ejercidos en el domicilio principal de la sociedad. De hecho, ni la asamblea, ni la junta de socios, pueden deliberar por fuera del domicilio principal, a menos que se encuentren representadas la totalidad de las acciones, cuotas o partes de inters en que se divida el capital social. (Art. 182 y 426 C.Co.). Esta previsin normativa tiene como finalidad la proteccin del inters de los asociados, en especial quienes forman parte de la admon, pues su derecho a participar en las referidas deliberaciones podra verse afectado si fueran convocados en un lugar diferente al previsto estatutariamente. Las sociedades pueden tener un domicilio principal y otros secundarios. Los secundarios son aquellos lugares diferentes al domicilio principal, donde la compaa ha abierto establecimientos de comercio, pueden estar ubicados dentro o fuera del territorio nacional y suelen constituir sucursales. Las sucursales son establecimientos de comercio abiertos por la compaa para el desarrollo de su objeto social, cuya admn. esta a cargo de un factor, las agencias son simples establecimientos de comercio, en los que sus gestores carecen de tal facultad representativa (Arts. 263 y 264 C.Co). Los domicilio secundarios no implican necesariamente la apertura de una sucursal. Claro que cuando se establezca sucursal en un lugar diferente al del domicilio de la sociedad, aquel deber considerarse como un domicilio secundario. Por ello

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puede afirmarse que en el lugar donde exista una sucursal, la sociedad tiene un domicilio secundario, pero no todo domicilio secundario requiere la apertura de una sucursal. d. Objeto social. Es el conjunto de actividades para cuya realizacin se constituy la sociedad como sujeto de derechos y obligaciones, mediante la cual se busca un fin comn determinado para todos los socios. Debe ser determinado al punto que cuando se extienda a actividades enunciadas en forma indeterminada o que no tenga relacin directa con aquel, estos sern nulos. El ord. 4 del art. 110 exige que en el instrumento de constitucin se incluya el objeto social, mediante una enunciacin clara y completa de las actividades principales. Las reglas sobre la capacidad establecen la facultad de la persona jurdica para realizar los actos y contratos previstos en su objeto. En el se entienden incluidos adems los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la sociedad. (art. 99 C.Co.) La Superintendencia de Sociedades ha sealado que toda sociedad tiene capacidad para adelantar aquellas actividades que tengan una causa o razn teleolgica (finalista) directa en relacin con las actividades previstas en el objeto social. La determinacin del mbito de capacidad es uno de los aspectos societarios que causa mayores dificultades analticas. De ah que en cada caso concreto deber analizarse la relacin que existe entre un acto ejecutado en desarrollo del objeto con aquellos que sean previstos como negocios principales en el. La ley faculta al representante legal de toda sociedad para celebrar o ejecutar todos los actos y contratos comprendidos dentro de su objeto social o que se relacionen directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad. Cuando se sobrepasan estos lmites, la sociedad o el representante legal actan en exceso de su capacidad y por lo tanto, los actos adolecen de nulidad absoluta, por cuanto violan una norma imperativa. En cuanto a los perjuicios que pueda ocasionar, los terceros o socios podrn demandar. La doctrina distingue entre un objeto social principal representado por las actividades que forman parte de la empresa social y un objeto secundario compuesto por todos aquellos actos que sirven de medio para cumplir tales actividades principales. Ej. Si una empresa se dedica al transporte areo de personas, este ser su objeto principal, en cambio la apertura de cuentas bancarias, la celebracin de contratos de mutuo, la inversin en otras sociedades de objeto semejante, formarn parte de su objeto secundario. Conviene analizar brevemente la actividad secundaria que se deriva de los contratos de mutuo que la sociedad puede realizar en desarrollo de su objeto social. La doctrina se ha mostrado justificadamente remisa a permitir que tales negocios se celebren mientras no se demuestre que existe una relacin genuina entre el prstamo efectuado por la sociedad y su objeto social. Tambin las normas tributarias exigen que tales crditos se efecten en condiciones normales de mercado y hacen presumir intereses para estos contratos. El art. 35 del E.T prev que los prestamos de la sociedad a sus socios genera un rendimiento equivalente a la tasa de correccin monetaria (Presuncin de Derecho) Tambin debe anotarse que las operaciones de intermediacin financiera, por estar sometidas a regulaciones especiales, no pueden ser realizadas por una

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sociedad que no disponga de la correspondiente autorizacin de la Superintendencia Financiera. La contravencin a este precepto no solo configura una falta de ndole administrativa, sino que tambin constituye un delito en los trminos del art. 316 del Cdigo Penal, quien capte dinero del pblico, en forma masiva y habitual sin contar con la previa autorizacin de la autoridad competente incurrir en prisin de 2 a 6 aos y multa hasta de 50.000 S.M.L.M. El legislador colombiano no tiene prevista la obligacin de estipular un objeto nico, basta que las actividades de explotacin econmica estn debidamente individualizadas, vale decir que exista una determinacin plena del objeto social El denominado objeto mltiple no solo est permitido sino que, adems, constituye un mecanismo de gran utilidad cuando se pretende acometer actividades diversas por parte de una sola sociedad (por oposicin a los grupos y conglomerados societarios) Con todo debe insistirse en que la teora de la especialidad del objeto social trae como exigencia la imposibilidad de que se pacte un objeto social indeterminado. Este se encuentra proscrito excepto para las empresas unipersonales de responsabilidad limitada. (Ley 222/95, art. 72, #al 5). Si se contraviene la citada disposicin la clusula adolecer de ineficacia, es decir, la estipulacin no producir ningn efecto jurdico, sin necesidad de un procedimiento judicial o administrativo. (art. 897 C.Co). Teora de la especialidad: Cuyo significado societario no es otro que la capacidad que tiene toda compaa de desarrollar en forma exclusiva todos aquellos actos contemplados dentro del objeto social y que viene a ser el marco de las actividades dentro de las cuales se mueven los administradores. e. Capital social. La formacin de un fondo social con los aportes de los asociados constituye uno de los elementos de la esencia del contrato social, en los trminos del art. 98 del C.Co. Por ello, la falta de estipulacin relativa al capital que estos se proponen aportar a la sociedad puede originar la inexistencia del contrato de sociedad. Se trata por tanto de una estipulacin de carcter esencial dentro de la escritura pblica de constitucin de la sociedad. (Ver ord. 5 del art. 110 ) La redaccin de la norma precitada da la impresin equvoca de que se refiere con exclusividad a las sociedades annimas o en comandita por acciones, a pesar de tratarse de una disposicin de carcter general. La descripcin pormenorizada que la norma hace de la clusula estatutaria, revela aspectos que posteriormente son regulados en la parte especial del Cdigo de Comercio. Como se trata de una disposicin de orden general debe entenderse aplicable a cualquier tipo de sociedad, de suerte que siempre ser indispensable precisar el monto del capital social y la forma como se encuentra dividido. Desde luego que la parte relativa as la tridivisin del capital (autorizado, suscrito y pagado) no resultar aplicable a las sociedades por cuotas o partes de inters, en las que solo existe un rubro de capital denominado de manera genrica como capital social. f. Administracin de la sociedad. (rganos de administracin) La gestin social asume modalidades diversas segn la especie de sociedad que se adopte. As mientras que en las sociedades de personas la administracin es ejercida de manera directa por los asociados, en las compaa personalistas, la gestin est delegada en gestores temporales y esencialmente revocables. Sin embargo se permite que en las primeras sea delegada tambin la admon.

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siempre que se cumplan las exigentes formalidades del C.Co. (Para la colectiva arts. 310 a 318; Ltda. 358) Ntese que para los efectos relacionados con la gestin social, el cdigo trata a la Ltda. como una sociedad personalista, sin embargo no es frecuente encontrar sociedades de este tipo en las que no exista una delegacin de las funciones administrativas en gestores revocables. Debido a que los esquemas de admon. son diferentes para cada forma asociativa, la ley establece como lmite a la libertad de estipulacin en esta materia el rgimen jurdico propio de cada tipo. As v.g., no podr pactarse para la sociedad en comandita que se excluya a los gestores de la facultad de representacin legal, aunque si podr pactarse por ej, una junta directiva para que colabore en la gestin de los negocios sociales. Tampoco podr determinarse que en una S.A. la gestin ser concentrada, de manera exclusiva en el representante legal, porque ese tipo societario exige la presencia de una junta directiva, cuya inclusin es obligatoria en la estructura orgnica de la compaa. En principio la ley comercial prev que los administradores sociales tienen todas las facultades de gestin que conduzcan al desarrollo del objeto social. En los trminos del inc. 2 del art. 196 del C.Co. a falta de estipulaciones, se entender que las personas que representan a la sociedad podrn celebrar o ejecutar todos los actos comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad. Las limitaciones o restricciones de las facultades anteriores (de los representante legales) que no consten expresamente en el contrato social inscrito en el registro mercantil no seran oponibles a terceros. g. Reuniones de la asamblea o de la junta de socios. (rganos de direccin) Se supone, a lo menos en trminos generales que la manifestacin mayoritaria adoptada por la asamblea general o la junta de socios representa el denominado querer social. El estatuto mercantil es explcito en ordenar de manera perentoria que se incluya en el instrumento constitutivo una descripcin detallada del modus operandi del mximo rgano social. No solo se requiere indicar la poca y la forma de convocar y constituir la asamblea o la junta de socios en sesiones ordinarias o extraordinarias, sino que es preciso incluir en la escritura pblica las normas sobre qurum y mayoras decisorias aplicables, es decir, la manera de deliberar y tomar los acuerdos en los asuntos de su competencia. Tanto en la parte general como en la especial del Libro II se encuentra una exhaustiva regulacin sobre el funcionamiento de estos rganos. Aunque tan prolija descripcin normativa podra aparecer como un acervo excesivo de normas formales requeridas para el funcionamiento de los rganos sociales (normas sobre convocatoria, derecho de fiscalizacin individual, qurum, mayoras decisorias, representacin de asociados, deliberaciones no presenciales, actas, impugnacin de decisiones, etc.), se trata de preceptos orientados a garantizar los derechos de los asociados, en especial de los minoritarios, respecto de conductas que podran vulnerar sus intereses. Buena parte de estos preceptos son de ndole dispositiva, de suerte que los constituyentes gozan de cierta flexibilidad para modificarlos por va de regulacin convencional. Desde luego que a falta de estipulacin expresa en el contrato social, las normas referidas suplen la voluntad de los asociados. Para cada tipo sin embargo, se establece tanto en el Cdigo como en la Ley 222 de 1995, un conjunto de normas imperativas sobre los mismos aspectos, cuya observancia es imperativa. Ejs. Art. 424, inc. 2, indica que las reuniones del mximo rgano

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social en que hayan de aprobarse balances de fin de ejercicio, la antelacin de la convocatoria debe hacerse por lo menos con 15 das hbiles, es factible sin embargo, pactar un plazo mayor pero no menor; as mismo para la annima esta prevista que la convocatoria debe hacerse por medio de aviso en prensa, nada obsta para que adems de ese medio los estatutos prevean que debe enviarse comunicacin por medio escrito. h. Balances y utilidades. En los trminos del citado art. 98 la participacin en los beneficios sociales constituye un elemento de la esencia. Este elemento es adems determinante para la asuncin del riesgo inherente a la asociacin. As mismo el ord. 2 del art. 379 incluye dentro de los derechos del accionistas en la annima el de recibir una parte proporcional de los beneficios sociales. Las fechas de corte de los estados financieros de fin de ejercicio, conforme a las normas mercantiles y tributarias, es el 31 de diciembre. La innegable relevancia de los estados financieros se patentiza en el Art. 19 del Decreto 2649/93, reglamentario de la contabilidad, cuando expresa que constituyen el medio principal de suministrar informacin contable a quienes tienen acceso a los registros de un ente econmico. Con el fin de establecer el monto de las utilidades repartibles, es preciso que los asociados dispongan de la informacin financiera relativa al ejercicio social. Esta informacin se expresa en los estados financieros bsicos que son el balance general, el estado de resultados, el estado de cambios en el patrimonio, el estado de cambios en la situacin financiera y el estado de flujos de efectivo. El estado de resultados se presenta para aprobacin de los asociados en la reunin ordinaria del rgano rector de la sociedad, contiene una pormenorizada descripcin de los egresos (costos y gastos) ingresos (operacionales y no operacionales) que el ente societario hubiere tenido durante el ejercicio contable respectivo. Con fundamento en este estado los socios debern decidir lo relativo a la distribucin de utilidades o a la apropiacin que de ellas se haga por medio de las reservas a que hubiere lugar segn la ley, los estatutos y las determinaciones del mximo rgano rector. A su turno, las utilidades lquidas son aquellas que resultan despus de restarle al monto neto de las utilidades del ejercicio los impuestos que la sociedad debe pagar y las reservas legales, estatutarias y ocasionales. (Las reservas son apropiaciones de las utilidades que los asociados deciden detraer, con el fin de cubrir contingencias futuras o de cumplir la finalidad determinada por la asamblea o junta de socios. Existen 3 clases de reservas: legal, estatutarias y ocasionales. La legal es obligatoria en algunas sociedades (S.A. y Ltda.) y corresponde a un 10% de las utilidades de cada ejercicio hasta concurrencia de un 50% del capital suscrito. Como esta prevista en norma imperativa, se exige por va supletiva aunque no hubiere sido estipulada en la escritura pblica de constitucin. Las reservas estatutarias son aquellas reguladas en el contrato social, con el fin de cubrir las contingencias especficas definidas en el acto constitutivo. Las reservas ocasionales, por ltimo, son aquellas que se establecen en un momento y para un fin determinado. Su vigencia se supedita a que hayan sido aprobadas con la observancia de las normas legales y estatutarias pertinentes (art. 154 C.Co) g. Duracin de la sociedad. El ord. 9 del art. 110 exige la determinacin de 2 circunstancias definidas: la duracin precisa de la sociedad y las causales de disolucin anticipada de la misma. Esta norma concuerda con las previsiones normativas contenidas en los ordinales 1 y 5 del art. 218 del C.Co., segn los

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cuales la sociedad se disolver por vencimiento del trmino de duracin previsto en los estatutos y por ocurrencia de las causales de disolucin previstas en el contrato social, respectivamente. Sin embargo, esta exigencia comienza a convertirse en un requisito anacrnico que pierde importancia en la poca actual, por ello, el art. 17 de la Ley 142 de 1994, establece la constitucin de empresas de servicios pblicos a trmino indefinido, de igual manera, el art. 72 de la Ley 222 de 1995 determina que la empresa unipersonal de responsabilidad limitada se podr constituir a trmino indefinido, al igual que la sociedad unipersonal regulada por la Ley 1014 de 2006 y su Decreto Reglamentario 4463 de 2006. h. Liquidacin de la sociedad. El procedimiento de liquidacin privada de una sociedad esta regulado de manera imperativa en el Cdigo de Comercio. Estas normas se orientan a proteger los intereses de terceros acreedores que se han relacionado con la sociedad durante su vida activa. Por este motivo las posibilidades de estipulacin contractual en esta materia se encuentran restringidas. Sin embargo existe cierta autonoma de estipulacin para regular algunos aspectos relativos al proceso liquidatorio, tales como la forma de designar al liquidador, la aprobacin de las cuentas de gestin o las mayoras+ decisorias que se observarn en el funcionamiento del mximo rgano social. A falta de estipulacin sobre estos aspectos, se origina la aplicacin de las reglas supletivas previstas en el cdigo. Agrega la norma, que deben indicarse en el documento constitutivo los bienes que hayan de ser distribuidos o restituidos en especie, o de las condiciones en que, a falta de dicha indicacin, puedan hacerse distribuciones en especie. Esta norma plantea algunas dificultades que es pertinente analizar. En primer lugar, es cierto que, salvo los casos de usufructo, los bienes aportados al fondo social se enajenan en propiedad a la persona jurdica. En consecuencia los aportantes solo conservan acerca de ellos la expectativa de recibir una cuota social respecto del patrimonio en el momento de la liquidacin, claro est, que en el momento de una liquidacin los bienes que forman parte del patrimonio social solo podrn ser restituidos a los asociados en caso de haber sido suficiente el resto del patrimonio para cubrir los pasivos externos. Algunos tratadistas critican que el cdigo diga que se pueden sealar los bienes que se repartirn porque se trata de un hecho futuro, no se sabe que bienes habr en ese momento. i. Diferencias entre los socios. (Clusula compromisoria). Los mecanismos extrajudiciales para la resolucin de conflictos societarios han cumplido importante labor en la composicin de intereses entre los asociados. Segn Sent. 31, de Enero/2001, M.P. Alejandro Martnez, el arbitramento como mecanismo alternativo de resolucin de conflictos ha de entenderse como la derogacin que hacen las partes involucradas en un conflicto precaviendo su existencia, de la jurisdiccin en cabeza del Estado y a favor de un particular (rbitro), quien queda investido de la facultad temporal de resolver con carcter definitivo y obligatorio, a travs de una decisin denominada laudo arbitral, las diferencias que se susciten entre ellos. El arbitraje de conflictos intrasocietarios ha logrado gran auge debido a la lentitud de las instancias judiciales. Si se opta por introducir una clusula compromisoria en el contrato social, deber indicarse la forma de nombrar los rbitros, as como las circunstancias sobre el funcionamiento del tribunal.

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j. Representante Legal. La escritura debe contener el nombre y domicilio de la persona o personas que han de representar legalmente a la sociedad, precisando sus facultades y obligaciones, cuando esta funcin no corresponda, por la ley o por el contrato, a todos o algunos de los asociados . (Las sociedades a que se refiere esta ltima parte de la norma no son otras que las colectivas, las comanditarias -respecto de los socios gestores- y las limitadas). El rgimen de representacin de las annimas, por el contrario implica que en todos los casos la representacin legal se lleve por gestores temporales y revocables, segn el 373 C.Co. Las facultades de los representantes legales estn consagradas en trminos generales en el art. 196 C.Co. En los trminos del inc. 2 a falta de estipulaciones, se entender que las personas que representan a la sociedad podrn celebrar o ejecutar todos los actos y contratos comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con la existencia y el funcionamiento de la sociedad. Es por ello que las restricciones o limitaciones deben estar incluidas en el contrato social, so pena de inoponibilidad de las mismas En cuanto a las obligaciones debe tenerse en cuenta que la Ley 222 de 1995, regul un verdadero estatuto de los administradores. El art. 163 es explcito en sealar que la designacin o revocacin de los administradores y de los revisores fiscales se considera un desarrollo del contrato social sujeta nicamente al registro de la copia del acta en donde conste su designacin. El 164 ib. es claro en preceptuar que quienes estn inscritos, conservarn esa calidad para todos los efectos legales, hasta tanto no se cancele esa inscripcin mediante el registro de un nuevo nombramiento o eleccin. Esta ltima norma est orientada a evitar que la sociedad pueda quedar acfala en cualquier tiempo. k. Revisor Fiscal. En los trminos del art. 203, resulta imperativa la presencia del revisor fiscal en las sociedades annimas, en las comanditarias por acciones y en las sucursales de sociedades extranjeras. Tambin es factible en sociedades en que la admn. no le corresponda a todos los asociados, siempre que as lo apruebe el 20% de aquellos que se encuentren privados de esta facultad. Es potestativa en las limitadas, colectivas y comandita simple. La Ley 43 de 1990 estableci que las sociedades cuyos activos brutos fueren superiores a 5.000 salarios mnimos legales mensuales, o cuyos ingresos brutos del ao inmediatamente anterior, fueren superiores a 3.000 salarios mnimos legales mensuales, debern tener revisor fiscal, independientemente del tipo de sociedad de que se trate.

n. Otros pactos. Esta previsin incorpora en forma explcita el postulado de la autonoma de la voluntad, con la limitacin que sean lcitas y compatibles con la figura elegida. No podr pactarse por ejemplo que en una S.A. no haya revisor fiscal o que la Junta Directiva tenga menos de 3 miembros (art. 434). Este pacto es absolutamente nulo por contravenir normas imperativas (art. 899, ord. 1 C.Co.) DE LOS DIFERENTES TIPOS SOCIETARIOS SOCIEDAD COLECTIVA. Es la que se forma entre personas que se conocen bien. DEFINICION. Es una forma contractual de sociedad de carcter personalista, en la que los asociados se obligan a responder de manera solidaria e ilimitada

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frente a las operaciones sociales. Sin embargo, es subsidiaria, es decir que primero hay que requerir a la sociedad vanamente para el pago. Se caracteriza por los siguientes aspectos: a. NOMBRE. Est identificada por una razn social integrada por el nombre completo o el apellido de alguno o algunos de los socios o el de todos, seguido de las expresiones y compaa, hermanos, e hijos, sucesores, sino se incluyen los nombres completos o los apellidos de todos los socios. El inciso 2 del artculo 303 del C. de Co. prescribe que no podr incluirse el nombre de un extrao en la razn social. Quien lo tolere, ser responsable a favor de las personas que hubieren contratado con la sociedad. La razn social de las colectivas no forma parte de los establecimientos de comercio de la sociedad y por tanto su enajenacin solo es factible con la aceptacin de los socios cuyos nombres o apellidos figuren en la misma, pues estos siguen respondiendo ante terceros. b. NUMERO DE SOCIOS PARA SU CONSTITUCION Y FUNCIONAMIENTO . Se constituye mnimamente con un nmero de 2 asociados, siendo ilimitado en cuanto a su nmero mximo. c. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS. Es una sociedad intuitue personae, es clasificada como la sociedad de personas por excelencia. La responsabilidad es solidaria e ilimitada, y como tal cubre cualquier dficit de los activos sociales, no solo durante la existencia de la sociedad sino despus de terminada la empresa social, hasta cuando se extingan todas las obligaciones provenientes de su desarrollo. La solidaridad implica que cualquiera de los asociados debe responder del total de las obligaciones sociales. Ahora, debe tenerse presente que esta responsabilidad slo podr deducirse contra los socios cuando se demuestre, aun extrajudicialmente, que la sociedad ha sido requerida vanamente para el pago. En todo caso los socios podrn alegar las excepciones que tenga la sociedad contra sus acreedores. d. PARTES. Pueden hacer parte de una colectiva, tanto las personas naturales como jurdicas, que no incurran en ninguna causal de incapacidad o inhabilidad, teniendo en cuenta el artculo 103 del C.Co., el cual prohbe que los incapaces sean socios de colectivas y gestores de sociedades en comandita, an con la autorizacin de sus representantes legales. En cuanto a las personas jurdicas, cualquier sociedad mercantil podr formar parte de una colectiva, siempre que as lo decida la junta de socios, requirindose del voto unnime de los asociados. (Arts. 294 y 295) So pena de nulidad. e. ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD. La administracin de la sociedad corresponde a todos y cada uno de los socios, pero estos pueden delegar en sus consocios o en extraos la gestin de los negocios sociales, los delegantes quedarn inhibidos para la gestin de los negocios sociales. Cuando se trate de administradores extraos, sern empleados de la sociedad y como tal tienen derecho a remuneracin, pero cuando esos administradores tienen adems la calidad de socios, la remuneracin puede o no pactarse, pues prima el espritu de colaboracin y activismo dentro de la empresa, ms si se pacta, es obligatorio cancelarla. La representacin de la sociedad llevar implcita la facultad de usar la firma social y de celebrar todas las operaciones comprendidas en el giro ordinario de los negocios sociales. Delegada la administracin a varias personas, se entender que podrn ejercer separadamente cualquier acto de administracin. Cuando se estipule que obran de consuno, no podrn actuar aisladamente. La delegacin que no conste en los estatutos, deber otorgarse con las formalidades propias de las reformas estatutarias

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f. La junta de socios constituye el mximo rgano de direccin de la sociedad. g. Al igual que el resto de las sociedades debe constituirse por escritura pblica, inscribiendo copia de la misma en el registro mercantil de la cmara de comercio del domicilio social. h. APORTES. Los aportes de los socios pueden ser en dinero, en especie o trabajo. No existe una norma expresa que ordene el pago de inmediato o en determinado plazo de los aportes de los asociados. i. CAPITAL. El capital se divide en partes de inters y generalmente son de igual valor nominal, pero puede existir distinto valor entre cada parte. Lo cierto es que cada socio tiene derecho a un voto por parte de inters que posea en la compaa. j. DELIBERACIONES Y DECISIONES. Cada socio tendr derecho a un voto. Para efectos del qurum deliberativo y las mayoras decisorias la junta de socios se sujetara a lo previsto en el contrato social, a falta de estipulacin expresa, podr deliberarse con la mayora numrica de los asociados cualquiera que sea su aporte, y las decisiones se adoptaran con mayora absoluta de votos, salvo las reformas del contrato social que requerirn el voto unnime de los socios. Artculos 302 y 316 del Cdigo de Comercio. Las decisiones relacionadas con transferencia de partes de inters, el ingreso de nuevos socios, as como cualquiera otra reforma estatutaria y la enajenacin de la totalidad o de la mayor parte de los activos sociales, requerirn el voto unnime de los socios o de sus delegados, si otra cosa no se dispone en los estatutos. k. LAS UTILIDADES se distribuyen conforme lo establecen los estatutos, o en su defecto, la distribucin se hace en proporcin a los aportes pagados. l. DERECHO DE INSPECCION. An delegada la administracin los socios tendrn derecho a examinar por s mismo o por medio de sus representantes, los libros y papeles de la sociedad en cualquier momento. El articulo 48 de la Ley 222 de 1995 se refiere al ejercicio del derecho de inspeccin por parte de los asociados e indica que los administradores que impidieren el ejercicio del derecho de inspeccin o el revisor fiscal que conociendo de aquel incumplimiento se abstuviere de denunciarlo oportunamente, incurrirn en causal de remocin, medida que deber hacerse efectiva por la persona u rgano competente para ello, en subsidio, por la entidad gubernamental que ejerza inspeccin , vigilancia o control del ente. En lo que respecta a la revisora fiscal, se aplica lo dispuesto en la Ley 43 de 1990, artculo 13, pargrafo 2, que a la letra reza: Ser obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos a 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente a cinco mil salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente a tres mil salarios mnimos. m. PROHIBICIONES EN CUANTO A LA COMPETENCIA. Todo socio deber obtener autorizacin expresa de sus consocios, entre otras, para explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona, la misma clase de negocios en que se ocupa la compaa, y para formar compaas por cuotas o partes de inters, intervenir en su administracin o en las compaas por acciones que exploten el mismo objeto social. La infraccin de las anteriores prohibiciones dar derecho a los socios a la exclusin del consocio responsable, a la incorporacin al patrimonio social de los beneficios que le correspondan y al resarcimiento de los daos que ocasione la sociedad. n. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN. La sociedad colectiva puede disolverse por las causales generales del artculo 218 del C.Co y adems por muerte de alguno de los socios, por la incapacidad que sobrevenga a algunos de los asociados,

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por apertura del tramite de liquidacin obligatoria, por enajenacin forzada del inters de alguno de los socios en favor de un extrao y por renuncia o retiro de algn socio, si los dems no adquieren su inters en la sociedad o no aceptan su cesin a un tercero. El voto de confianza que se da a los asociados, impone entre ellos un deber de lealtad que los obliga a ser solidarios entre si y a terminar la sociedad cuando alguno de ellos se encuentre en circunstancias que no le permitan seguir siendo socio. Pero segn el art. 319 se exige que el retiro sea justificado y que ninguno de los dems socios adquieran el inters social del renunciante o acepten la cesin del mismo a algn tercero. Cuando se trata del proceso de liquidacin privada, los socios pueden hacer la liquidacin del patrimonio social cuando as lo acuerdan por unanimidad; dicha liquidacin tambin puede ser efectuada por uno o varios liquidadores designados. Si los activos sociales no alcanzan para cancelar el pasivo externo, los socios sern solidariamente responsables del pago de lo que se adeude. DERECHOS DE LOS SOCIOS EN TODOS LOS TIPOS SOCIETARIOS Participar en la asamblea de accionistas o junta de socios y votar en ella. Participar en forma proporcional en los beneficios sociales establecidos por los balances de fin de ejercicio Negociar su parte de inters, cuota o accin de acuerdo con las normas establecidas en la ley y en los estatutos Inspeccionar los libros y papeles sociales Recibir una parte proporcional de los activos sociales al tiempo de la liquidacin y una vez pagado el pasivo externo de la sociedad Hacerse representar en las reuniones de asamblea general o junta de socios No aumentar o reponer su aporte, salvo que en los estatutos se estipule lo contrario (art. 123 C. de Co.) Impugnar las decisiones de la asamblea general o junta de socios cuando no se ajusten a las prescripciones legales o estatutarias Retirarse de la sociedad ante decisiones de fusin, transformacin o escisin que impongan un aumento de responsabilidad (hiptesis de muy difcil ocurrencia en una sociedad colectiva), o desmejora de sus derechos patrimoniales, o cuando se dispone el retiro de las acciones del mercado pblico de valores (art. 3, Ley 222 de 1995)

LAS SOCIEDADES COMANDITARIAS 1. COMANDITA SIMPLE CONCEPTO Y RASGOS CARACTERISTICOS La sociedad en comandita simple es una sociedad de tipo mixto, en lo que a la responsabilidad de los asociados hace referencia. En esta forma social algunos asociados responden nica y exclusivamente hasta el monto de sus aportaciones, mientras que otros comprometen su responsabilidad en forma solidaria e ilimitada. La CSJ, Cas. Civil, Sent. Feb. 19 de 1999, entre otras expres: La responsabilidad de los gestores en una sociedad en comandita es subsidiaria en el grado que fija el artculo 294 del Cdigo de Comercio, y esto as entendido, no se remite a duda, por consiguiente, que no es posible exigirles a aqullos la ejecucin o el cumplimiento de obligaciones a cargo de la entidad sin antes de haber requerido de esta ltima, en forma directa, el pago correspondiente.

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Bien puede decirse que la sociedad en comandita simple corresponde a una tipologa social que se encuentra entre la sociedad colectiva y la de responsabilidad limitada, podra decirse que es un hbrido. Entre las caractersticas sobresalientes podemos mencionar las siguientes: NOMBRE. La razn social de la sociedad en comandita simple se formar con el nombre completo o el solo apellido de uno o ms socios colectivos y se agregar la expresin y compaa o la abreviatura & ca, seguida en todo caso de la indicacin abreviada S. en C. so pena de que para todos los efectos legales se presuma de derecho que la sociedad es colectiva. Esto tiene gran importancia, en la medida que de omitirse cualquiera de dichas expresiones se presume que la sociedad no es comandita simple sino de tipo colectivo, repercutiendo en ello la responsabilidad de los asociados comanditarios. El socio comanditario o la persona extraa a la sociedad que tolere la inclusin de su nombre en la razn social, responder como socio colectivo. NUMERO DE SOCIOS PARA SU CONSTITUCIN Y FUNCIONAMIENTO. Por lo menos un gestor y un comanditario. El nmero mximo es ilimitado. Por tener dos categoras de asociados, la sociedad en comandita simple presenta dos denominaciones en los derechos de cada socio. As, los de los socios colectivos se denominan partes de inters y de los comanditarios cuotas sociales. CONSTITUCION. Para constituir la sociedad no es necesario la presencia de los socios comanditarios. Basta sencillamente que la escritura constitutiva sea otorgada por todos los socios colectivos o gestores. Sin embargo, si es obligatorio que en tal instrumento quede expresado el nombre, domicilio, nacionalidad y el aporte de cada socio comanditario. EL CAPITAL. Se forma de la masa de aportes efectuada por los socios comanditarios, o bien con los aportes de stos y los realizados por los socios colectivos. El capital se divide en cuotas sociales de igual valor. La Superintendencia de Sociedades ha sostenido que los socios comanditarios en una sociedad en comandita simple, al equipararse a los socios de una sociedad de responsabilidad limitada, estn igualmente obligados a realizar el pago del capital social en el acto, esto es, bien al momento de la constitucin de la sociedad o al momento de aprobarse cualquier incremento, pues la ley no permite diferirlo en cuotas como sucede con las sociedades annimas y sus asimiladas. Igual comportamiento tendrn los socios gestores cuando hacen aportes de capital en virtud de lo cual adquieren esa doble calidad, quedando en igualdad de condiciones frente a los socios comanditarios en cuanto al pago de capital se refiere y de lo que de l se derive, sin perjuicio, claro est, de la responsabilidad inherente a la categora que le asiste como socio gestor. Jos Ignacio Narvez Garca (Teora General de las Sociedades) como consecuencia lgica de lo dispuesto en el artculo 341 del Cdigo de Comercio, el capital ha de pagarse ntegramente al constituirse la sociedad as como al solemnizarse cualquier aumento del mismo. RESPONSABILIDAD DE LOS ASOCIADOS. Los comanditarios. Limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes, pero puedan pactar responsabilidades

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o prestaciones adicionales, en tanto que los socios gestores o colectivos se comprometen solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales, sin que este permitido estipular una responsabilidad distinta. PARTES. Pueden hacer parte de una sociedad en comandita tanto las personas naturales como jurdicas. Los incapaces no pueden ser parte de sociedades colectivas ni gestores en las comanditas. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD. La administracin de la sociedad en comandita simple est a cargo de los socios colectivos. Estos bien pueden ejercerla directamente o delegarla, pero de todos modos sujetndose a lo previsto en las sociedades colectivas. La administracin conlleva la representacin legal, sin que le sea permitido a los socios comanditarios ejercerla. Los comanditarios no podrn ejercer funciones de representacin de la sociedad sino como delegados de los socios colectivos y para negocios determinados. En estos casos debern indicar, al hacer uso de la razn social, que obran por poder, so pena de responder solidariamente con los gestores por las operaciones sociales que celebren o ejecuten. QUORUM DELIBERATIVO Y MAYORIAS DECISORIAS. En lo que respecta a las reuniones de la junta de socios, cada gestor tiene derecho a un voto, mientras que los votos de los comanditarios se computan conforme al nmero de cuotas que posea cada uno en la sociedad. Las decisiones relativas a la administracin solamente podrn tomarlas los gestores, en la forma prevista en los estatutos. El inciso segundo del artculo 338 del Cdigo de Comercio establece que la cesin de las partes de inters de un socio colectivo requerir la aprobacin unnime de los socios; la cesin de las cuotas de un comanditario, del voto unnime de los dems comanditarios. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 338 del C. de Co., y salvo estipulacin expresa en contrario, las reformas estatutarias se aprobaran por unanimidad de los socios colectivos y por mayora absoluta de los votos de los comanditarios. El liquidador de una comanditaria ser designado con el voto de la mayora absoluta, tanto de los socios colectivos como de las cuotas de los comanditarios, si otra cosa no se hubiere previsto en los estatutos. La remocin del liquidador requerir la misma mayora. DERECHO DE INSPECCION. As como los socios gestores se encargan de la administracin y representacin de la sociedad, la ley ha facultado a los socios comanditarios para que examinen por si o por medio de un representante, los libros y documentos de la sociedad sin limitacin alguna en cuanto al tiempo. Delegada la administracin los gestores tendrn derecho a inspeccionar en cualquier tiempo, por s mismos o por medio de sus representantes, los libros y papeles de la sociedad en cualquier momento. Ahora, si los socios comanditarios tienen un establecimiento dedicado a las mismas actividades del establecimiento de la sociedad o si forma parte de una

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compaa dedicada a las mismas actividades, perder el derecho a examinar los libros sociales. REVISORIA FISCAL. La eleccin se har por la mayora absoluta de la junta de socios comanditarios artculo 203 concordado con el artculo 339 ibdem. PROHIBICIONES EN CUANTO A LA COMPETENCIA. Lo socios gestores o colectivos se hallan sujetos a las mismas restricciones que los socios de la compaa colectiva. En cuanto a los comanditarios se debe tener en cuenta la restriccin sealada anteriormente. El socio colectivo deber obtener autorizacin de sus consocios, entre otras, para explotar por cuenta propia o ajena, directamente o por interpuesta persona, la misma clase de negocios en que se ocupa la compaa y para formar compaas por cuotas o partes de inters, intervenir en su administracin o en las compaas por acciones que exploten el mismo objeto social. UTILIDADES. Las utilidades sociales se distribuirn entre los socios gestores y comanditarios conforme se haya estipulado en el contrato social, pero si no existe estipulacin al respecto, las utilidades se distribuyen a prorrata de las cuotas de las comanditarias, pagando previamente el beneficio a los socios gestores. Respecto de la distribucin de utilidades es pertinente traer a colacin un aparte de la doctrina de la Supersociedades, consagrada en el oficio OA-05401 de abril 17 de 1973. FORMAS DE ESTABLECER LA PARTICIPACIN DEL SOCIO GESTOR EN LA DISTRIBUCIN DE UTILIDADES. Esta disposicin (artculo 332), como puede observarse, prev la forma como han de distribuirse las utilidades entre los socios comanditarios, en caso de que no exista estipulacin contractual en tal sentido. Sin embargo, nada dice de la forma como esa distribucin se har entre los socios gestores cuando nada se exprese sobre el particular en el contrato social. No obstante lo anterior, la Superintendencia considera que en este evento la actividad del socio gestor, para efectos de determinar su participacin en las utilidades, y solo para ellos, debe asimilarse a un aporte de industria o trabajo, sin estimacin de su valor y, por lo tanto, tendr derecho a una participacin equivalente a la del mayor aporte de capital, segn la regla establecida en el pargrafo del articulo 150 del Cdigo de Comercio. Artculo 345 del Cdigo de Comercio. Naturalmente si la actividad del socio gestor es considerada como un aporte de industria estimado en un valor y destinado a liberar cuotas de capital, en el evento de su participacin en las utilidades, por lo que respecta a las cuotas liberadas, se regir por las reglas del artculo 332 del cdigo citado. CAUSALES DE DISOLUCION. La sociedad en comandita simple se disuelve por las causales generales consagradas en el artculo 218 del Cdigo de Comercio, por las causales especiales de la sociedad colectiva cuando ocurran respecto de los socios gestores, por desaparicin de una de las categoras de socios y por prdida que

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reduzca el capital social a la tercera parte o menos. Artculo 333 y 342 del Cdigo de Comercio. La responsabilidad final de los socios da lugar a que el faltante pueda exigirse a los gestores o colectivos, ya que ellos responden solidaria e ilimitadamente. NORMAS PARA LO NO PREVISTO. En lo no previsto se aplican, respecto de los socios gestores, las normas de la sociedad colectiva, y de los comanditarios, las disposiciones de la compaa de responsabilidad limitada. COMANDITA POR ACCIONES DEFINICION Y CARACTERISTICAS Al igual que la en comandita simple, la por acciones es una sociedad mixta, hbrida, con caractersticas propias de la sociedad colectiva y annima. Son empresas que mezclan y combinan actividades industriales con capital aportado por otras personas, compaas en donde unos socios administran, representan, se muestran, mientras que otros aportan, viven en el anonimato, la clandestinidad. Entre las caractersticas sobresalientes se mencionan las siguientes: NOMBRE. La razn social de la sociedad se forma con el nombre completo o el solo apellido de uno o ms socios colectivos, agregando la expresin "y compaa o la abreviatura "& ca. , seguida en todo caso de las palabras "sociedad comanditaria por acciones o su abreviatura "S.C.A., so pena de que para todos los efectos se presuma de derecho que la sociedad es colectiva. El socio comanditario o la persona extraa a la sociedad que tolere la inclusin de su nombre en la razn social, responder como socio colectivo. NUMERO DE SOCIOS PARA SU CONSTITUCION Y FUNCIONAMIENTO. El nmero mnimo de socios comanditarios exigido para que pueda conformarse la sociedad es de cinco accionistas y de por lo menos un gestor. El nmero mximo es ilimitado. CONSTITUCIN. En el acto constitutivo de la sociedad no es necesario que intervengan los comanditarios, pero es obligatorio que en la escritura se exprese el nombre, domicilio y la nacionalidad de los suscriptores, el nmero de acciones suscritas, su valor nominal y la parte pagada. CAPITAL. El capital social est representado en ttulos de igual valor denominados acciones, las cuales sern nominativas y debern ser canceladas por los comanditarios en el acto de la suscripcin o en un plazo que no podr exceder de un ao. El Decreto 2460 de 1978 establece en su artculo 1. A partir de la vigencia del presente Decreto no podrn constituirse sociedades en comanditas por acciones que estipulen la expedicin de ttulos de acciones al portador. De cualquier modo, el capital social se forma con el pago de las acciones suscritas por parte de los comanditarios. Los socios colectivos pueden adquirir acciones y en esa medida tendrn una doble calidad. Si esto ocurre, en la escritura

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constitutiva se relacionarn las acciones suscritas, su valor nominal y la parte pagada. En la sociedad en comandita por acciones se distingue el capital autorizado, suscrito y el pagado. Al momento de constituirse la sociedad tendr que suscribirse por lo menos el cincuenta por ciento de las acciones en que se divida el capital autorizado y pagarse siquiera la tercera parte del valor de cada accin suscrita. En las suscripciones posteriores se observar la misma regla. El plazo para el pago de los instalamentos pendientes no podr exceder de un ao contado a partir de la fecha de la suscripcin. (Art. 345 C.Co.) Se aplican las normas generales de la sociedad annima en todo lo relativo a emisin, colocacin, expedicin de ttulos y negociacin de las acciones. RESPONSABILIDAD DE LOS ASOCIADOS. Los socios gestores o colectivos responden como los de la sociedad colectiva, solidaria e ilimitadamente, sin que se pueda estipular una responsabilidad distinta. Los socios comanditarios limitan la responsabilidad al valor de las respectivas acciones suscritas, sin que se pueda estipular una responsabilidad distinta. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD. La administracin y representacin de la sociedad corre por cuenta de los socios colectivos, quienes la ejercen directamente o por medio de sus delegados. Los socios comanditarios estn por fuera de la administracin de la sociedad, pero pueden ser delegados de los socios gestores para determinados negocios, evento en el cual debern indicar, al hacer uso de la razn social, que obran por poder, so pena de responder solidariamente con los gestores por las operaciones sociales que celebren o ejecuten. Las incompatibilidades y prohibiciones previstas para los administradores de las sociedades annimas regirn para los socios colectivos en lo relativo a la negociacin de acciones, representacin y voto en la asamblea. QUORUM DELIBERATIVO Y MAYORIAS DECISORIAS. En las asambleas se seguirn las reglas establecidas para las sociedades annimas. Las reformas estatutarias debern aprobarse , salvo estipulacin en contrario, por unanimidad de los socios colectivos, y por mayora de acciones de los comanditarios. Las decisiones de la asamblea de accionistas se tomarn teniendo en cuenta que cada socio colectivo tendr derecho a un voto y los votos de los comanditarios se computarn conforme al nmero de acciones de cada uno. DERECHO DE INSPECCION. Los gestores que hubieren delegado la administracin y los comanditarios tendrn derecho a inspeccionar en cualquier tiempo, por s mismos o por medio de sus representantes, los libros y papeles de la sociedad en cualquier momento.

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Ahora, si los socios comanditarios tienen un establecimiento dedicado a las mismas actividades del establecimiento de la sociedad o si forma parte de una compaa dedicada a las mismas actividades, perder el derecho a examinar los libros sociales. REVISORA FISCAL. Estn obligadas a tener revisor fiscal segn lo previsto en el artculo 203, numeral 1 del C. de Co. El revisor fiscal ser elegido por mayora de votos de los comanditarios. Artculo 203 establece que debern tener revisor fiscal: Las sociedades por acciones. El artculo 204 inciso segundo del C. de Co. estipula: En las comanditarias por acciones, el revisor fiscal ser elegido por la mayora de votos de los comanditarios. RESERVA LEGAL: Es obligatorio, en este tipo de sociedades, crear una reserva legal que ascender por lo menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, la cual se forma con el diez por ciento de las utilidades de cada ejercicio. Cuando ste llegue a dicho lmite o al previsto en los estatutos, si fuere mayor, la sociedad no tendr la obligacin de seguir incrementndola, pero si disminuye volver a apropiarse el mismo diez por ciento de tales utilidades hasta que la reserva alcance nuevamente el monto fijado. Articulo 350 del Cdigo de Comercio. PROHIBICIONES EN CUANTO A LA COMPETENCIA. Los socios gestores o colectivos se hallan sometidos a las mismas restricciones de la sociedad colectiva. Los comanditarios no tienen limitacin aunque debe tenerse presente lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 328 del Cdigo de Comercio antes sealada en el aparte del derecho de inspeccin. CAUSALES DE DISOLUCIN. La sociedad se disuelve por las casuales generales del artculo 218 del Cdigo de Comercio, por las especiales de la sociedad colectiva cuando concurran respecto de los socios gestores, por desaparicin de una de las dos categoras de socios y por prdidas que reduzcan el patrimonio neto a menos del cincuenta por ciento del capital suscrito. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA DEFINICION La sociedad de responsabilidad limitada es aquella en la que dos o ms personas se unen alrededor de una empresa, aprueban sus estatutos y se comprometen a hacer un aporte en dinero, trabajo u otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas, limitando su responsabilidad hasta el monto de sus respectivo aportes. Esta forma social presenta las siguientes caractersticas bsicas:

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NOMBRE. La sociedad girar bajo una denominacin o razn social, en ambos casos seguido de la palabra "limitada o de su abreviatura "LTDA., que de no aparecer en los estatutos har responsable a los asociados solidaria e ilimitadamente frente a terceros. NUMERO DE SOCIOS PARA SU CONSTITUCION Y FUNCIONAMIENTO. La sociedad se constituye con un nmero mnimo de dos asociados y puede extenderse a un lmite no superior a los veinticinco. Ser nula de pleno derecho la sociedad que se constituya con un nmero mayor. Si durante la existencia excediere de dicho lmite, dentro de los dos meses siguientes a la ocurrencia de tal hecho, podr transformarse en otro tipo de sociedad o reducir el nmero de sus socios. Cuando la reduccin implique disminucin del capital social, deber obtenerse permiso previo de la Superintendencia de Sociedades, so pena de quedar disuelta la compaa al vencerse el referido trmino. EL CAPITAL SOCIAL est dividido en cuotas de igual valor y es obligatorio el pago del mismo al momento de constituirse la compaa, es decir, que cada socio deber pagar su aporte a la fecha de constitucin, as como al solemnizarse cualquier aumento del mismo. Esta dividido en cuotas de igual valor cesibles en las condiciones previstas en la ley o en los estatutos. CESIN DE CUOTAS. Los socios tendrn derecho a ceder sus cuotas, cualquier estipulacin que impida este derecho se tendr por no escrita. La cesin de cuotas implica una reforma estatutaria, la correspondiente escritura pblica ser otorgada por el representante legal de la compaa, el cedente, y el cesionario. Los artculos 363 a 365 del C. de Co., se refieren al trmite que debe llevarse a cabo cuando la cesin de las cuotas sociales se hace con sujecin al derecho de preferencia, lo cual se entender salvo estipulacin en contrario en los estatutos. El artculo 366 del Cdigo de Comercio. establece que: la cesin de cuotas deber hacerse por escritura pblica, so pena de ineficacia, pero no producir efectos respecto de terceros ni de la sociedad sino a partir de la fecha en que sea inscrita en el registro mercantil. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS. Los socios respondern hasta el monto de sus aportes. En los estatutos podr estipularse para todos o algunos de los socios una responsabilidad mayor o prestaciones accesorias o garantas suplementarias, expresando su naturaleza cuanta, duracin y modalidades. Los socios respondern solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie. Cuando se compruebe que los aportes no han sido pagados ntegramente, la Superintendencia deber exigir, bajo apremios de multas, que los aportes se cubran u ordenar la disolucin de la sociedad, sin perjuicio de que la responsabilidad de los socios se deduzca como en la sociedad colectiva. ADMINISTRACION Y REPRESENTACION. Corresponde a todos y cada uno de los socios ejercer la representacin y administracin de la sociedad, pero sta

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puede ser delegada por la junta de socios en un gerente, estableciendo de manera clara y precisa sus atribuciones. ORGANO DE DIRECCIN: El mximo rgano de direccin social lo constituye la junta de socios, en donde cada asociado tendr tanto votos como cuotas posea en la compaa. QUORUM DELIBERATIVO Y MAYORIAS DECISORIAS. Cada socio tendr tantos votos cuantas cuotas posea en la compaa. Si bien el Cdigo de Comercio no se refiere al qurum deliberativo de una manera expresa este se establece con fundamento en el artculo 359. De conformidad con lo previsto en el artculo 359 del Cdigo de Comercio En la junta cada uno tendr tantos votos cuantas cuotas tenga en la compaa Las decisiones se tomarn por un nmero plural de socios que represente la mayora absoluta en que se halla dividido el capital social. A su vez, el artculo 370 ibdem establece: Salvo que se estipule una mayora superior, las reformas estatuarias se aprobaran con el voto favorable de un nmero de asociados Que represente, cuanto menos, el setenta por ciento de las cuotas en que se halla dividido el capital social. DERECHO DE INSPECCION. Los socios tienen derecho a examinar en cualquier tiempo, por si o por medio de un representante, los libros y papeles de la sociedad. RESERVA LEGAL. A la sociedad de responsabilidad limitada le son aplicables, en lo pertinente, las reglas de la sociedad annima sobre reserva legal, balances y reparto de utilidades, as como las dems disposiciones en casos no previstos en el rgimen propio de aqulla. Por lo anterior, debe constituir una reserva que ascender por lo menos al cincuenta por ciento del capital, formadas con el diez por ciento de las utilidades liquidas de cada ejercicio. REVISOR FISCAL. Ser obligatoria la figura del revisor fiscal si la sociedad rene las condiciones estipuladas en el artculo 13, pargrafo segundo, de la Ley 43 de 1990 Ser obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan del equivalente de cinco mil salarios mnimos y /o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan al equivalente a tres mil salarios mnimos. PROHIBICIONES EN CUANTO A LA COMPETENCIA. No hay norma que restrinja a los socios competir con la sociedad. DISOLUCION.

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La sociedad de responsabilidad limitada se disuelve por las casuales generales del artculo 218 del C.Co. por prdidas que reduzcan el capital por debajo del 50% o cuando el nmero de socios exceda de veinticinco. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA SOCIEDAD LIMITADA VENTAJAS: a. El capital se encuentra dividido en cuotas que no son libremente negociables (el derecho de preferencia es rgido); b. Es una sociedad cerrada; c. No tiene una estructura tan compleja como la sociedad annima (en principio no requiere junta directiva y solo por excepcin requiere revisor fiscal); d. Los socios tiene acceso permanente a los documentos y papales de la compaa (el derecho de fiscalizacin es individual y continuado); e. No se regulan legalmente, nio se mencionan como prohibidas figuras tales como la junta directiva, la prima por colocacin, la disolucin por reunirse en una sola persona el 95% o mas de las cuotas sociales, es una sociedad menos regulada por normas imperativas. DESVENTAJAS: a. La cesin de cuotas supone una reforma estatutaria que deber ser aprobada por una mayora calificada; b. Las cuotas sociales deben ser pagadas desde la constitucin de la sociedad o en el momento que se aumente el capital; c. El capital social debe estar ntegramente pagado en todo momento; d. En principio las cuotas estn excluidas de la posibilidad de ser inscritas en bolsa de valores; e. No puede emitir bonos convertibles en cuotas para financiar su operacin. F. Existe solidaridad ante las obligaciones fiscales y laborales de la sociedad, para todos los socios, tanto en cabeza de aquellos que han cancelado ntegramente su aporte, como de aquellos que no lo han hecho. Excepciones de carcter legal al principio de limitacin de la responsabilidad: 1. Obligaciones fiscales: Los socios respondern por ellas en forma solidaria a prorrata de su inters social y del tiempo que lo hayan posedo (art 794, inc. 1 E.T) 2. Obligaciones Laborales: Los socios respondern solidariamente de las obligaciones emanadas del contrato de trabajo. Esto se debe a una interpretacin del Art. 36 del C.S.T , realizada por la CJSJ, en la cual se dijo que para efectos laborales los socios de la sociedad de responsabilidad Ltda. reciben tratamiento como sociedades de personas. 3. Cuando la denominacin o razn social no aparezca en los estatutos seguida del vocablo limitada o su abreviatura (art. 357 C.Co) 4. Cuando se compruebe que los aportes de los socios no han sido ntegramente pagados al momento de la constitucin o al solemnizarse cualquier aumento (Art. 355 C.Co.) 5. Los socios respondern solidariamente por el valor atribuido a los aportes en especie (Art. 354 ultimo inciso) Sobre este tema, la Superintendencia de Sociedades ha expresado: Sea lo primero poner de presente que la norma general de responsabilidad de los socios en una sociedad de ese tipo, contenida en el artculo 353 del Cdigo de Comercio, segn la cual, los socios respondern hasta el monto de sus aportes, presenta, entre otras excepciones, la prevista en el artculo 36 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, cuyo tenor literal establece que son solidariamente responsables de todas las obligaciones que emanen del contrato de trabajo las sociedades de personas y sus miembros y stos entre s en relacin con el objeto social y slo hasta el lmite de responsabilidad de cada socio, y los condueos y comuneros de una misma empresa entre s, mientras permanezcan en indivisin.

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Lo anterior significa que los socios de una sociedad de responsabilidad limitada estn llamados a responder solidariamente con la sociedad por la totalidad de las obligaciones de sta, derivadas de un vnculo laboral. Luego, no podra jurdicamente argumentarse que la responsabilidad solidaria de los socios por las obligaciones de la sociedad cesa o se agota con el cumplimiento de una sola de ellas, pues, resulta de suyo obvio que la extincin por pago de una determinada obligacin no tiene la virtualidad de extinguir o cumplir otra diferente. En otros trminos, la responsabilidad solidaria de los socios se predica respecto de cuantas obligaciones a su cargo tenga la sociedad, y que deban aquellos responder hasta el lmite de la responsabilidad que el precepto legal indica. Sobre el particular me permito indicarle que, en efecto, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 353 del Cdigo de Comercio, la regla general es que en este tipo societario la responsabilidad de los socios es limitada al monto de sus aportes, a menos que, tal como lo permite la mencionada norma, se pacte para todos o algunos de los socios una mayor responsabilidad, prestaciones accesorias o garantas suplementarias, en cuyo caso se deber expresar su naturaleza, cuanta, duracin y modalidades. Ahora bien, en relacin con las obligaciones fiscales, el artculo 794 del Estatuto Tributario, el cual fue reformado por el artculo 30 de la Ley 863 de 2003, es claro al disponer que en todos los casos los socios de sociedades, excepcin hecha de las annimas y asimiladas a estas, respondern solidariamente por los impuestos, actualizacin e intereses de la persona jurdica de la cual sean socios. En lo tocante a las obligaciones de naturaleza laboral, es pertinente indicarle que el artculo 36 del Cdigo Sustantivo del Trabajo contempla la solidaridad entre los socios de las sociedades de personas, caso de las sociedades de responsabilidad limitada, por las obligaciones de origen laboral, de acuerdo con el texto que se transcribe a continuacin: "ARTCULO 36. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA. Son solidariamente responsables de todas las obligaciones que emanen del contrato de trabajo las sociedades de personas y sus miembros y stos entre s en relacin con el objeto social y slo hasta el lmite de la responsabilidad de cada socio, y los condueos o comuneros de una misma empresa entre s, mientras permanezcan en indivisin". Con base en lo dispuesto en tal norma, se ha establecido la responsabilidad solidaria a cargo de los socios con ocasin de las obligaciones adquiridas por una sociedad de responsabilidad limitada. Pero, cabe precisar que a la luz de lo expuesto por esta Superintendencia, tal responsabilidad no procede en cualquier momento sino slo cuando los bienes de la empresa no sean suficientes para satisfacer la obligacin radicada en cabeza de la sociedad. En efecto, en el oficio No. 220-32221 de 5 de junio de 1.998, se expres: "(...) En conclusin aplicando la regla anterior al caso de la sociedad, es evidente que es sobre su patrimonio, entendido como el conjunto de valores de que ella es titular que sus acreedores tienen esa accin. "Debe adems precisarse que en el caso de que las obligaciones a cargo de la sociedad tengan el carcter de fiscales o laborales y tratndose de sociedades de responsabilidad limitada, los socios sern responsables solidaria e ilimitadamente, cuando quiera que la compaa no pudiese satisfacerlas totalmente".

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LA SOCIEDAD ANONIMA Puede ser abierta o cerrada. Para ser Abierta, se requiere: 1. Estar inscrita en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios. 2. Que tenga ms de 300 accionistas (Ley 80 de 1993) 3. El Decreto Reglamentario 679 de 1994 agreg: Cuando el 35% o mas del capital llegue a pertenecer a un solo accionista. Cerrada: Cuando no tiene sus acciones inscritas en bolsa DEFINICION Y RASGOS SOBRESALIENTES La sociedad annima viene a constituir la clsica compaa de capitales, aspecto este que determina su razn de ser. La empresa de nombre annima es aquella en la que sus integrantes se comprometen a aportar con el fin de repartirse las utilidades obtenidas con motivo de la actividad social, en donde la participacin de los asociados se determina por ttulos denominados acciones, cada una de las cuales tiene igual valor, por lo cual los socios reciben el nombre de accionistas, como rasgos sobresalientes entre otros tenemos los siguientes: NOMBRE. La denominacin de la sociedad debe ir seguida de las palabras sociedad annima o de su abreviatura S. A. La denominacin se forma teniendo en cuenta las actividades que conforman el objeto social, y no en consideracin al nombre y apellido de uno o ms de los socios. NUMERO DE SOCIOS. Mnimamente la sociedad puede constituirse con cinco asociados sin que exista lmite mximo de accionistas. CAPITAL. Esta sociedad se forma por la reunin de un fondo social entregado por los accionistas, los cuales limitan su responsabilidad hasta el monto de sus aportes. Las acciones deben ser nominativas (artculo 375 del C.Co y Decisin 291 de 1991 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena). El capital social se divide en acciones de igual valor que se representan en ttulos negociables. Al constituirse la empresa deber suscribirse no menos del cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte de cada accin de capital que se suscriba. Las acciones hoy da son nominativas y cada accin confiere a su propietario una serie de derechos como el de participar en las deliberaciones de la asamblea y votar en ella, recibir proporcionalmente los beneficios de las utilidades, negociar libremente sus ttulos, fiscalizar individualmente la sociedad y recibir la parte proporcional de los activos sociales en caso de liquidacin. Al darse a conocer el capital autorizado se deber indicar, a la vez, la cifra del capital suscrito y del pagado. Adems de los derechos generales establecidos para los socios de todo tipo de sociedades, los accionistas tendrn los siguientes derechos que les conceden las ACCIONES ORDINARIAS consagrados en el artculo 379 del Cdigo de Comercio: 1. El de participar en las deliberaciones de la asamblea general de accionistas y votar en ella.

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2. El de recibir una parte proporcional de los beneficios sociales establecidos por los balances de fin de ejercicio, con sujecin a lo dispuesto en la ley o los estatutos. 3. El de negociar libremente las acciones, a menos que se estipule el derecho de preferencia a favor de la sociedad o de los accionistas, o de ambos. 4. El de inspeccionar, libremente, los libros y papeles sociales dentro de los quince das hbiles anteriores a las reuniones de la asamblea general en que se examinen los balances de fin de ejercicio. 5. El de recibir una parte proporcional de los activos sociales, al tiempo de la liquidacin y una vez pagado el pasivo externo de la sociedad. 6. Exigir y obtener el ttulo representativo de sus acciones (arts. 384 y 399 C.Co.) Tambin tienen derecho a que la sociedad les reemplace este ttulo en caso de que se haya deteriorado, as como que le expida duplicados de los mismos en los casos de hurto o prdida del original (art. 402 C.Co.) 7. De preferencia en la suscripcin de acciones que emita la sociedad, siempre y cuando este se haya pactado en los estatutos; y tambin en la negociacin de acciones si as se pact en los estatutos y las acciones no se negocian en el mercado pblico de valores (art. 407 C.Co.). El derecho de preferencia en la S.A. es un elemento accidental que por su naturaleza debe pactarse en los Estatutos para que sea aplicable. Adems de las acciones ordinarias existen las ACCIONES PRIVILEGIADAS (art. 381 C.Co.) que conceden a ms de los derechos antes citados, entre otras, las siguientes prerrogativas: 1. Un derecho preferencial para su reembolso en caso de liquidacin hasta concurrencia de su valor nominal. 2. Un derecho a que de las utilidades se le destinen, en primer trmino, una cuota determinada, acumulable o no. 3. Cualquier otra prerrogativa de carcter exclusivamente econmico. En ningn caso podrn otorgarse privilegios que consistan en voto mltiple, o que priven de sus derechos de modo permanente a los propietarios de acciones comunes. Dentro de las privilegiadas y de conformidad con lo previsto en el artculo 61 de la Ley 222 de 1995, encontramos como una de sus especies, las ACCIONES CON DIVIDENDO PREFERENCIAL Y SIN DERECHO A VOTO, las cuales tendrn el mismo valor nominal de las acciones ordinarias y no podrn representar ms del cincuenta por ciento del capital suscrito. La emisin y el reglamento de suscripcin de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto deber ser aprobado por la Asamblea General de Accionistas, salvo que sta, al disponer la emisin delegue la reglamentacin en la junta directiva. Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto darn a su titular el derecho a: 1. Percibir un dividendo mnimo fijado en el reglamento de suscripcin, y que se pagar de preferencia respecto al que corresponda a las acciones ordinarias. 2. Al reembolso preferencial de los aportes una vez pagado el pasivo externo, en caso de disolucin de la sociedad. 3. A los dems derechos previstos para las acciones ordinarias, salvo el de participar en la asamblea de accionistas y votar en ella.

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En el reglamento de suscripcin podrn conferirse a los titulares de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, los dems derechos consagrados en el artculo 63 de Ley 222 de 1995. Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto darn a sus titulares el derecho a voto, en los siguientes casos : 1. Cuando se trate de aprobar modificaciones que puedan desmejorar las condiciones o derechos fijados para dichas acciones. En este caso, se requerir el voto favorable del 70% de las acciones en que se encuentre dividido el capital suscrito, incluyendo en dicho porcentaje y en la misma proporcin el voto favorable de las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto. 2. Cuando se vaya a votar la conversin en acciones ordinarias de las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto. Para tal efecto, se aplicar la misma mayora sealada en el numeral anterior. 3. |En los dems casos que se sealen en el reglamento de suscripcin. 4. Cuando la Superintendencia de Sociedades o en su caso, la Financiera, determinen que los titulares de estas acciones participen con voz y voto en las asambleas generales de accionistas, debido a que ha establecido que se han ocultado o distrado beneficios que disminuyan las utilidades a distribuir (artculo 64 ibdem). De conformidad con lo previsto en el artculo 84, numeral 9 de la Ley 222 de 1995, la Superintendencia de Sociedades est facultada para autorizar la colocacin de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto y de acciones privilegiadas de las sociedades vigiladas. Igualmente, en las sociedades annimas podrn crearse acciones de goce o industria para compensar las aportaciones de servicios, trabajo, conocimientos tecnolgicos, secretos industriales o comerciales, asistencia tcnica y, en general, toda obligacin de hacer a cargo del aportante. Los ttulos de estas acciones permanecern depositados en la caja social para ser entregados al aportante, en la medida en que cumpla su obligacin y mientras tanto, no sern negociables. Artculo 380 del Cdigo de Comercio. Los titulares de las acciones de goce o industria tendrn los siguientes derechos: 1. Asistir con voz a las reuniones de la asamblea 2. Participar en las utilidades que se decreten 3. Al liquidarse la sociedad participar de las reservas acumuladas y valorizaciones producidas durante el tiempo en que fue accionista, en la forma y condiciones estipuladas. ENAJENACION DE ACCIONES: Las acciones son libremente negociables, con las excepciones siguientes (artculo 403 del Cdigo de Comercio): Las privilegiadas, respecto de las cuales se estar a lo dispuesto sobre el particular. Las acciones comunes respecto de las cuales se haya pactado expresamente el derecho de preferencia. En relacin con la cual es procedente tener en cuenta que mientras la sociedad tenga sus acciones inscrita en bolsas de valores, se tendr por no escrita la clusula que consagre cualquier restriccin a la libre negociabilidad de las acciones. Las acciones de industria no liberadas, que no sern negociables sino con autorizacin de la junta directiva o de la asamblea general.

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Las acciones gravadas con prenda, respecto de las cuales se requerir la autorizacin del acreedor.

RESPONSABILIDAD DE LOS ACCIONISTAS. Los accionistas nicamente responden hasta el monto de sus respectivos aportes, sin que pueda estipularse lo contrario. ORGANO DE DIRECCION. La Asamblea general de accionistas es el rgano rector de la sociedad, cuya convocatoria, funciones, qurum y decisiones estn expresamente estipuladas en el contrato y en su defecto en la Ley. Sus funciones estn previstas en el artculo 420 del Cdigo de Comercio. ADMINISTRACIN y REPRESENTACION En la sociedad annima los socios no tienen por ley la administracin y representacin de la sociedad; es preciso que el rgano competente (asamblea general de accionistas o junta directiva) proceda a hacer la designacin. Las sociedades annimas estn obligadas a tener el rgano de administracin denominado Junta Directiva el cual se integrar por un nmero determinado de principales y suplentes, en ningn caso inferior a tres miembros, a falta de estipulacin en contrario los suplentes sern numricos, artculo 434 del Cdigo de Comercio. Los miembros de la junta directiva sern elegidos por la asamblea general de accionistas para perodos determinados y por el sistema del cuociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser reelegidos o removidos libremente por la misma asamblea. El artculo 197 del Cdigo de Comercio establece que el sistema del cuociente electoral se determinar dividiendo el nmero total de los votos vlidos emitidos por el de las personas que hayan de elegirse. El escrutinio se comenzar por la lista que hubiere obtenido mayor nmero de votos y as en orden descendente .De cada lista se declararan elegidos tantos nombres cuantas veces quepa el cuociente en el nmero de votos emitidos por la misma, y si quedaren puestos por proveer, stos correspondern a los residuos ms altos, escrutndolos en el mismo orden descendente. En caso de empate de los residuos decidir la suerte. Igualmente la sociedad tendr por lo menos un representante legal con uno o ms suplentes, designados por la Junta Directiva, para perodos determinados, quienes podrn ser reelegidos indefinidamente o removidos en cualquier tiempo. Los estatutos podrn deferir la designacin a la asamblea. Artculo 440 ibdem. QUORUM DELIBERATIVO Y MAYORIAS DECISORIAS. Cada accionista propietario de acciones de capital tiene derecho a emitir tantos votos cuantas acciones posea. Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto, por lo general no confieren a sus titulares el derecho a votar en las asambleas de accionistas, salvo los casos a que se refiere el artculo 63, pargrafo, de la Ley 222 de 1995.

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El qurum y las mayoras de las sociedades annimas fueron modificados por la Ley 222 de 1995, artculo 68, el cual reza: La asamblea deliberar con un nmero plural de socios que represente por lo menos, la mitad ms una de las acciones suscritas, salvo que en los estatutos se pacte un qurum inferior. Con excepcin de las mayoras decisorias sealadas en los artculos 155, 420 numeral 5 y 455 del Cdigo de Comercio, las decisiones se tomarn por mayora de los votos presentes. En los estatutos de las sociedades que no negocien sus acciones en el mercado pblico de valores, podr pactarse un qurum diferente o mayoras superiores a las indicadas. DERECHO DE INSPECCION. Los accionistas tienen derecho a inspeccionar libremente los libros y documentos sociales dentro de los quince da hbiles que preceden a la reunin de la asamblea general de accionistas en que han de examinarse las cuentas y balances de fin de ejercicio. Este derecho no se extiende a los documentos que versen sobre secretos industriales o cuando se trate de datos que de ser divulgados, puedan ser utilizados en detrimento de la sociedad. RESERVA LEGAL. La sociedad annima esta obligada a constituir una reserva legal que ascender por lo menos al cincuenta por ciento del capital suscrito, formado con el diez por ciento de las utilidades liquidas de cada ejercicio, la ley establece un diez por ciento mensual, pero las sociedades pueden determinar un porcentaje mayor. REVISOR FISCAL. La sociedad annima por ser una compaa por acciones, est obligada a tener revisor fiscal, segn lo ordena el artculo 203 del Cdigo de Comercio. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN La sociedad annima se disuelva por las causales generales del artculo 218 del Cdigo de Comercio; cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del cincuenta por ciento del capital suscrito, y cuando el noventa y cinco por ciento o ms de las acciones suscritas llegue a pertenecer a un solo accionista. Cuando se trate de un proceso privado de liquidacin, sta debe ser hecha por uno o varios liquidadores; los socios no pueden hacerla directamente. La responsabilidad final de los socios est dada por el monto de sus respectivos aportes. PROHIBICIONES EN CUANTO A LA COMPETENCIA. No existe norma que restrinja o impida a los accionistas competir con la sociedad. UTILIDADES Y DIVIDENDOS Hechas las reservas, manda el artculo 455 del Cdigo de Comercio, se distribuir el remanente entre los accionistas, o prorrata de sus aportes y en forma de dividendo. Qu es el dividendo? El dividendo es el inters a que tiene derecho el accionista por el capital invertido en las acciones adquiridas. Pero en trminos concretos es

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la parte que corresponde a los accionistas de las ganancias lquidas logradas por la sociedad en un determinado ejercicio social. Dividendo, en la sociedad annima, es el beneficio neto pagadero peridicamente a cada accin, de donde se deduce el concepto del derecho al dividendo del que podemos decir es el que tiene el titular de cada accin de participar en el beneficio neto peridicamente distribuido. SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (SAS) La sociedad por acciones simplificada fue creada por medio de la ley 1258 de 2008, a travs de la cual se buscaba fundamentalmente, dar una mayor liberalidad y disposicin a las partes del contrato de sociedad, para que fueran ellas quienes en ejercicio de la autonoma de la voluntad determinaran las condiciones bsicas del ente a constituir. La comparacin con las sociedades tradicionales del Cdigo de Comercio, se centrar en 8 puntos: tipos, pluralidad, objeto, duracin, constitucin, el nombre de la compaa, transformacin o conversin y por ltimo el tema de la revisora fiscal. 1. Tipos La doctrina ha institucionalizado la clasificacin de las sociedades en sociedades de personas y sociedades de capitales. Las sociedades de personas son estructuras cerradas en las que prevalecen las calidades personales de los asociados, extendindose la responsabilidad de la sociedad a sus asociados. A diferencia de las sociedades de personas, las sociedades de capitales se presentan como una estructura impersonal, donde su constitucin se encuentra ligada al aporte sin consideracin a los accionistas. El artculo 3 de la ley 1258 de 2008 delimita la naturaleza de la SAS diciendo que esta es una sociedad de capitales, a diferencia del Cdigo de Comercio que no trae esta clasificacin, pero que podra decirse que dentro de sus tipos societarios se encuentran sociedades de personas y sociedades de capitales. En artculo 3 de la ley 1258 de 2008, tambin estipula que la SAS ser siempre comercial, sin importar el objeto social o actividades que desarrolle; esto es una gran diferencia con la ley 222 de 1995 en su artculo 1 que estableci que sern comerciales para todos los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas mercantiles; y las sociedades que no contemplan en su objeto social actos mercantiles sern civiles. Sin embargo a ambas se les aplicar la ley mercantil. 2. Pluralidad. La Sociedad por Acciones Simplificada se puede constituir por una o varias personas, con lo cual se acaba con el elemento pluralidad. Las sociedades del cdigo de comercio solo pueden ser pluripersonales, pues su artculo 98 consagra como elemento esencial del contrato de sociedad la pluralidad (que este sea suscrito por dos o ms personas). 3. Objeto

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El objeto social de una compaa tradicional cumple con tres elementos, en un primer lugar determina la naturaleza, que como se expres en el primer punto, en principio podra decirse que la naturaleza de una sociedad se encuentra determinada por su objeto social, (si esta es civil o mercantil) Sin embargo las SAS siempre sern comerciales, sin importar la naturaleza de su objeto civil o mercantil. En segundo lugar, el artculo 110 del Cdigo de Comercio, en su numeral 4 exige que en el documento de constitucin se enuncie clara y completamente las actividades principales que vaya a desarrollar la sociedad. Este objeto social demarca la capacidad de la sociedad. En las SAS no va a ser necesario delimitar las actividades que desarrollar la compaa, pues se podr estipular que su objeto social, ser cualquier actividad lcita. As mismo, se podr omitir describir el objeto, pues la norma suple el silencio diciendo que en caso de no expresarse se entender que la sociedad podr realizar cualquier actividad lcita. De esta forma se cambia un elemento esencial en el contrato de sociedad, pues ya no es necesario decir cual va a ser el objeto, sino que se podr omitir, y no obstante la ley presumir cual ser. Esto tambin es importante si se piensa en la forma como la Cmara de Comercio deber emitir los certificados, pues no se sabe si debe omitirse el punto correspondiente al objeto, o si la Cmara asumir esto y ella completar el objeto con el que estipula la ley (cualquier actividad lcita) 4. Duracin Frente a la duracin de una SAS cabe hacer los mismos comentarios que se han hecho respecto al objeto. El documento de constitucin deber indicar el trmino de duracin, si este no fuere indefinido. Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la sociedad se ha constituido por trmino indefinido. Por consiguiente la duracin no es un elemento esencial del contrato de sociedad de una SAS, a diferencia del Cdigo de Comercio, donde se ha consagrado que la escritura pblica de constitucin, deber contener la duracin precisa de la sociedad y las causales de disolucin anticipada de la misma. La duracin es un requisito esencial de la compaa, pues la falta de este elemento genera una inexistencia y exige escritura aclaratoria que especifique el trmino. 5. Constitucin La sociedad por acciones simplificada se crear por un documento privado, autenticado por quienes participen en su suscripcin. Si los activos aportados requieren escritura pblica, la constitucin de la sociedad deber hacerse de igual manera. La autenticacin puede ser directamente o a travs de apoderado. Las normas de la autenticacin se encuentran definidos en el estatuto del notariado y en este caso se trata de la autenticacin del documento (no de las

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firmas), en consecuencia esta autenticacin solo expresar que un documento, corresponde exactamente al original que se tenga a la vista o que esta comprenda la integridad del documento exhibido y lo reproduzca con entera fidelidad. Adems, en esta misma normatividad se dijo en el artculo 77 lo siguiente: Art. 77.- La autenticacin solo procede respecto de documentos de que no emanen directamente obligaciones, no equivale al reconocimiento, tiene el valor de un testimonio fidedigno, y no confiere al documento mayor fuerza de la que por s tenga. El artculo 110 del Cdigo de Comercio estipula que las sociedades se constituirn por escritura pblica, firmada por los otorgantes. A partir de la suscripcin de la escritura pblica surge la persona jurdica, pero ser oponible a terceros a partir de su registro en la Cmara de Comercio del domicilio (Art. 112). El registro es para efectos de publicidad. Si la sociedad no se constituye por escritura pblica ser de hecho y por consiguiente se entender que la misma carece de personalidad jurdica. (Art. 498 y 499) A diferencia de las sociedades del Cdigo de Comercio, en las SAS el registro en Cmara de Comercio es constitutivo, a partir de su inscripcin nace la persona jurdica. Mientras no se efecte la inscripcin en la Cmara de Comercio la sogciedad ser de hecho si fueran varios asociados; si se trata de una sola persona responder personalmente por las obligaciones de la empresa. 6. Nombre La SAS podr se nombrar con una razn social o denominacin seguida de las palabras sociedad por acciones simplificada o de las letras S.A.S. (Artculo 5 numeral 2). Esta forma de nombrarlo produce una mayor libertad para los accionistas quienes podrn elegir si desean que sus nombres personales se plasmen en el nombre o pueden preferir denominarla de una forma impersonal por un nombre que no conlleve una relacin con sus accionistas. Esta es una gran diferencia con las sociedades tradicionales las cuales exigen en su nombre o razn o denominacin social diferencindolos para tipo societario. Sumado a lo anterior, debe agregarse que en las SAS no existe ninguna sancin si se nombra mal la sociedad, a diferencia del Cdigo de Comercio, donde Si se nombra mal una comandita se presume de derecho que es colectiva. En las limitadas la consecuencia de llamar mal la sociedad, es que los asociados respondern solidaria e ilimitadamente frente a terceros. Y en las sociedades annimas si se inscribe o se anuncia mal los administradores respondern solidariamente. 7. Transformacin En el tema de la transformacin debe hacerse hincapi en lo mencionado en el artculo 31 de la ley 1258 de 2008 que estipula:

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Artculo 31. Transformacin.- Cualquier sociedad podrn transformarse en sociedad por acciones simplificada, antes de la disolucin, siempre que as lo decida su asamblea o junta de socios, mediante determinacin unnime de los asociados titulares de la totalidad de las acciones suscritas. La decisin correspondiente deber constar en documento privado inscrito en el Registro Mercantil. De este artculo se desprende que la decisin de transformar una sociedad tradicional a SAS debe tomarse por unanimidad de las acciones suscritas y por ende en asamblea universal, donde estn presentes la totalidad de los accionistas de la SAS. As mismo, el pargrafo de este artculo exige unanimidad para transformar una SAS a cualquier otro tipo societario. Adems es claro que no se hizo una diferenciacin entre conversin y transformacin. La conversin se implementa cuando se disminuya a uno el nmero de accionistas de sociedad pluripersonal, por lo cual se deber convertir a una empresa unipersonal; o cuando se aumente a ms de uno el nmero de asociados de una empresa unipersonal, caso en el cual se convierte a una sociedad pluripersonal. La ley 1258 de 2008 permite una mayor flexibilidad en materia de la transformacin, pues esta operacin podr realizarse por medio de document privado. Este cambio trae consigo varias inquietudes pues el artculo 30 de la ley 1258 dice que a las SAS se le aplicarn las normas de la transformacin; y por lo tanto el artculo 170 del Cdigo de Comercio exige que en la escritura pblica de transformacin deber insertarse un balance general. Surge entonces la duda si la transformacin de una SAS a otro tipo de compaa o de una compaa tradicional a una SAS requiere que se inserte el balance en el documento privado, o si ese balance debe protocolizarse en Notaria, o si ya no es necesario. 8. Revisora Fiscal La Sociedad por Acciones Simplificada no est obligada a tener revisor fiscal por el simple hecho de su tipo societario, solo ser obligatorio cuando la ley lo exija. Con base en el espritu de esta ley, la cual busca fundamentalmente fomentar la iniciativa de pequeos empresarios, se podra entender que la norma que determina la obligatoriedad del revisor fiscal sera la Ley 43 de 1990, la cual determina las sociedades comerciales sometidas a la revisora fiscal, segn unos topes de ingresos y de patrimonio. Las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan al equivalente a tres mil salarios mnimos (pargrafo 2, artculo 13, ley 43 de 1990). No obstante, de forma contraria podra decirse que la ley que determina la obligatoriedad o no de un revisor fiscal, es el Cdigo de Comercio, el cual, aunque

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es un decreto, tiene fuerza de ley, y por lo tanto al remitirse al mismo se debe entender que todas las sociedades por acciones lo requieren. (Artculo 203 del Cdigo de Comercio) Sumado a lo anterior, cuando haya de repartirse utilidades, los estado financieros deben ser elaborados de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un contador pblico independiente. ASPECTOS UTILES DE LA NUEVA REFORMA SOCIETARIA Aspectos tiles de la nueva forma societaria En las nuevas Sociedades por Acciones Simplificadas, predomina un modelo dispositivo, donde la ley tiene por fin facilitar la voluntad de las partes. Es por esto que la produccin e interpretacin de las normas legales y estatutarias se determinan de acuerdo con la voluntad de las partes. En estas sociedades el principio dispositivo y la autonoma de la voluntad de las partes, se convierte en la regla general, permitiendo que cada compaa creada bajo este esquema, tenga una regulacin especial acorde con las actividades y fines que pretenda desarrollar. Esta flexibilidad produce un beneficio para las compaas, bien cuando se trate de sociedades del sector real o sociedades de familia. Sociedades del sector real A diferencia de la Sociedad Annima convencional (donde los socios son responsables hasta el monto de sus aportes), los accionistas de la Sociedad por Acciones Simplificada no son responsables de las obligaciones de la sociedad, excluyendo expresamente las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier naturaleza. La Sociedad por Acciones Simplificada no est obligada a tener revisor fiscal por el simple hecho de su tipo societario, solo ser obligatorio cuando la ley lo exija, como se explic anteriormente. No obstante, cuando haya de repartirse utilidades, los estado financieros deben ser elaborados de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un contador pblico independiente. Conserva los tres tipos de capitales de las Sociedades Annimas convencionales (autorizado, suscrito y pagado). No obstante, las condiciones, proporciones y plazos de suscripcin y pago obedecern a la libertad de sus accionistas. En todo caso, el plazo de pago de las acciones no podr superar los dos (2) aos. Se establece la posibilidad de fraccionar el voto cuando se trate de la eleccin de cuerpos colegiados, lo cual es un beneficio para el accionista mayoritario, quien podr tomar el control de los rganos tales como la Junta Directiva o los dems que se creen va estatutaria.

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Tratndose de disolucin por prdidas que reduzcan el patrimonio neto de la sociedad por debajo del 50% del capital suscrito, la Ley 1258 de 2008 otorga un plazo de 18 meses para enervar dicha causal. La Asamblea de Accionistas podr realizarse fuera del domicilio principal aunque no estn representados o presentes la totalidad de los accionistas. Por otro lado, salvo estipulacin en contrario, el derecho de inspeccin ser de cinco (5) das hbiles anteriores a la reunin. Adicionalmente, los accionistas podrn renunciar al derecho a ser convocados a una reunin determinada antes, durante 1 o despus. Esto implica que los accionistas pueden subsanar la ineficacia originada en una indebida convocatoria.

Se asigna un juez especializado (Superintendencia de Sociedades) para: o (i) Lograr la ejecucin de las obligaciones pactadas en los acuerdos de accionistas, o (ii) Resolver las diferencias entre accionistas, entre estos y la sociedad o sus administradores en desarrollo del contrato social o acto unilateral, o (iii) La impugnacin de las determinaciones de la asamblea o de la junta directiva, o (iv) La declaratoria de nulidad de la Sociedad por Acciones Simplificada cuando sta haya tenido origen en actos defraudatorios o (v) Para resolver la nulidad absoluta e indemnizacin de perjuicios las determinaciones de la Asamblea de Accionistas cuando un accionista abuse de sus derechos.

En operaciones de fusin y escisin, los accionistas de las sociedades absorbidas o escindidas podrn recibir dinero en efectivo, acciones, cuotas sociales, ttulos de participacin en cualquier sociedad o en cualquier otro activo como nica contraprestacin. La ley no estipula la prohibicin consagrada para los titulares de empresas unipersonales respecto a la contratacin de stos con la compaa, en ese sentido, el accionista nico de la Sociedad por Acciones Simplificada, podr contratar con sta. Adicionalmente, establece que las prohibiciones de los Artculos 155, 185, 202, 404, 435 y 454 del Cdigo de Comercio no sern aplicables a este tipo societario. Esto significa por ejemplo, que los empleados podrn representar a los accionistas en reuniones de asamblea y que los administradores podrn votar los balances de fin de ejercicio.

Sociedades de Familia Es posible que en los estatutos se indiquen porcentajes o montos mnimos o mximos del capital social que podrn ser controlados por uno o ms accionistas en forma directa o indirecta.

La renuncia al derecho de ser convocados, puede ser expresa o tcita (cuando asistan a la asamblea accionistas que no hayan sido convocados, a menos que manifiesten su inconformidad con la falta de convocatoria antes que la reunin se lleve a cabo) Art. 21

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Es viable establecer restricciones a la negociacin de acciones emitidas por la sociedad hasta por el trmino de diez (10) aos. Establece la posibilidad de excluir de la Sociedad por Acciones Simplificada, a las sociedades accionistas que no informen al representante legal el cambio de control sobre las mismas. Se permite la creacin de acciones privilegiadas por medio de las cuales se podra determinar que el 95% de las utilidades, valorizaciones y remanentes en la liquidacin correspondieran a un solo accionista. Se podrn determinar el nmero de votos que le correspondan a cada accin, por medio del voto mltiple. No requiere una denominacin social que haga alusin al nombre o apellido de los accionistas. No se requiere pluralidad en las decisiones, por lo tanto las decisiones que busquen una reforma de estatutos podrn ser tomadas por un solo accionista. Se permite la renuncia al derecho de inspeccin. En la constitucin de una S.A.S no se requiere la comparecencia y firma de todos sus accionistas, permitiendo vincular a la compaa accionistas (miembros de la familia) sin que los mismos tengan conocimiento de ello. DECISIONES DE JUNTA O DE ASAMBLEA

Qurum y Mayoras Decisorias: No es lo mismo estar reunidos que estar constituidos en Asamblea de Accionistas o Junta de Socios. La Asamblea de Accionistas y la Junta de Socios se forman por un nmero plural de personas debidamente convocadas con el fin de tomar las decisiones de mayor importancia de la sociedad y fijar las polticas generales que han de regir en la misma. QURUM: Es el mnimo de personas capaces de deliberar y decidir de acuerdo a lo exigido por los estatutos o la ley. Est constituido por una pluralidad de socios que representan un % de partes de inters, cuotas o acciones. La pluralidad puede ser numrica o jurdica. La numrica es la que representa partes de inters, cuotas o acciones necesarias para adoptar una decisin. La jurdica cuando est presente una persona que representa varias partes de inters, cuotas o acciones de varios socios. El qurum de presencia o asistencia o deliberativo se refiere al nmero de socios que deben estar presentes personalmente o por representacin, para que la asamblea o junta pueda reunirse vlidamente. El qurum decisorio o de votacin lo conforma el mnimo de votos necesarios para que avalen favorablemente una propuesta con el objeto que esta se considere legalmente tomada, o adopte las decisiones pertinentes. Es de anotar que no puede existir qurum decisorio sin la confirmacin del qurum de asistencia. (Arts. 69 de la Ley 222 de 1995 y 429 del C. Co.)

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En cuanto al qurum decisorio, en primer lugar los estatutos son los llamados a determinar las mayoras para cada caso, si los estatutos nada dicen sobre el particular las decisiones se toman por el voto de la mayora de los votos presentes en la reunin ya sea personal o por representacin, y de otro lado, los estatutos pueden estipular una mayora especial o calificada para determinado tipo de decisiones. El qurum deliberativo en las S.A. es la mitad mas uno de las acciones suscritas, salvo las acciones propias readquiridas. Cuando suscribo acciones el capital aumenta, cuando negocio o compro acciones reemplazo a otra persona en su calidad de socio titular de las acciones suscritas, el capital sigue igual. MAYORIAS DECISORIAS: Las mayoras constituyen el nmero mnimo de asociados sealado por la ley o los estatutos, como necesario para obtener una decisin. El trmino mayoras esta referido a votos, es decir las decisiones se toman por mayora de votos. Es de observar que las decisiones se toman siempre por la mayora de votos presentes a no ser que los estatutos o la ley requieran para determinados actos una mayora especial. Estas mayoras no tienen nada que ver con el qurum de presencia o de asistencia, sino con el decisorio. Tanto para la S.A. (Art. 68, L.222/95) como para la Ltda. rige el principio de la mitad mas uno, salvo para reformas estatutarias en la Ltda. (Art.360 C.Co.) De acuerdo con lo previsto en el artculo 359 del C.Co. se requiere para la toma de decisiones: 1) # plural y 2) 1/2 + 1 del capital social (tanto para qurum como para mayoras). Para reformas estatutarias: 70% del capital social y pluralidad. El principio general en todas las sociedades es que las decisiones se toman por el voto mayoritario de los asociados presentes o representados y mientras no se exija una mayora especial, pues los asociados por el solo hecho de serlo tienen derecho al voto. En materia de mayoras, hay decisiones comunes y decisiones especiales. Las comunes se adoptan por simple mayora o mayora absoluta. Con excepcin de las mayoras decisorias sealadas en los Arts. 155, 420 #al 5, 455, el C.Co., las decisiones se tomarn por la mitad mas uno de los votos presentes. Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, mayora absoluta es la que consta de ms de la mitad de los votos. Ej. Sociedad con un capital suscrito dividido en 1.000 acciones suscritas, el qurum deliberativo es = 501 acciones representadas en un # plural, es decir, que no pueden estar en cabeza de un solo accionista; ahora bien, para tomar decisiones se tomar el qurum deliberativo que es 501/2 = 250.5, la mitad + 1=251) de los votos presentes, pues este algo puede ser inferior a la unidad, cualquier cifra superior a 250.5, por ejemplo 251. En las sociedades annimas abiertas, es decir aquellas que tienen acciones inscritas en el registro nacional de valores y negocian acciones en bolsa, el qurum ser la mitad mas uno de las acciones suscritas, pero podr pactarse estatutariamente un qurum diferente o mayoras inferiores, nunca superiores. En una sociedad annima cerrada, la ley permite estipular un qurum diferente o sea mayoras superiores a las indicadas. El derecho de preferencia aplica solo para sociedades cerradas y siempre y cuando se estipule en los estatutos sociales EXCEPCIONES AL ART. 68.

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PARA DISTRIBUIR UTILIDADES por debajo del 50% de las utilidades lquidas o incluso acordar la no distribucin, se requiere el voto afirmativo de un nmero plural de socios que represente por lo menos el 78% de las acciones, cuotas o partes de inters que se encuentren representadas en la reunin. Cuando la suma de la reserva legal, estatutaria u ocasional excediere del 100% del capital suscrito, el porcentaje obligatorio de utilidades liquidas a repartir es del 70%, a menos que se obtenga la mayora calificada del 78% de los votos presentes en la reunin. (Art. 155) PARA COLOCAR ACCIONES SIN SUJECIN AL DERECHO DE PREFERENCIA se requiere el voto favorable del 70% de los votos presentes. (Art. 420 #al 5 C.Co.) PARA PAGAR EL DIVIDENDO EN ACCIONES, se requiere el voto favorable del 80% de las acciones presentes. A falta de esta mayora, no podr distribuirse dividendo en acciones. Adicionales: Art. 3, Ley 222/95 sobre escisin Art. 63 de la Ley 222/95: 70% de las acciones en que se encuentre dividido en capital suscrito. Art. 197 C.Co. sobre eleccin de la Junta Directiva.

SOCIEDADES DE COMERCIALIZACION INTERNACIONAL Se les define como aquellas sociedades nacionales o mixta que tenga por objeto la comercializacin y venta de productos colombianos en el exterior, adquiridos en el mercado interno o fabricados por productores socios de las mismas, con inscripcin vigente en el registro de comercializadoras del Ministerio de Comercio Exterior. Estas sociedades podrn contemplar entre sus actividades, la importacin de bienes o insumos para abastecer el mercado interno o para la fabricacin de productos exportables. Esta definicin de las sociedades de comercializacin internacional es la vigente y se introdujo por medio del Decreto 0093 de 20 de enero de 2003, que modific la definicin que de las mismas se traa en el articulo 1 del Decreto 1740 de 1994, en donde se les defina como aquellos entes que tenan como actividad principal la realizacin de operaciones de comercio exterior y, particularmente, orientar sus actividades hacia la promocin y comercializacin de productos colombianos en los mercados externos. Estn obligadas a incluir en su razn o denominacin social la expresin sociedad de comercializacin internacional o las letras C.I. OBLIGACIONES DE INTERNACIONAL LA SOCIEDAD DE COMERCIALIZACION

1-Inscribirse en el registro Nacional de exportadores. 2-Obtener la calificacin como sociedad de comercializacin internacional. 3-Expedir a sus proveedores el C P o certificado al proveedor. 4-Exportar dentro de los seis meses siguientes los bienes adquiridos de sus proveedores. 5- Cuando sus proveedores le suministren materias primas o insumos que hayan de formar parte de un bien final deben hacer la exportacin dentro del ao siguiente. 6- Presentar a la Direccin General de Comercio Exterior del Mincomex, dentro de los TRES (3) primeros meses del ao calendario siguiente y en la forma que dicha direccin establezca por va general, un informe anual de compras y exportaciones de la sociedad, debidamente suscrito por el representante legal y el revisor fiscal.

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VENTAJAS DE INTERNACIONAL

LAS

SOCIEDADES

DE

COMERCIALIZACION

1-. No estn sujetas al IVA ni a Retencin en la fuente. 2- Gozan de los crditos otorgados por Bancoldex, asesoras de Proexport, beneficios del Plan Vallejo, Cert. CONSTITUCIN DE SOCIEDAD ANONIMA POR SUSCRIPCIN SUCESIVA. De conformidad con lo previsto en el artculo 49 de la Ley 222 de 1995, la sociedad annima podr constituirse por acto nico o por suscripcin sucesiva, sin perjuicio de las normas que regulen lo referente a la oferta pblica. Promotor. Es la persona o personas que hayan planeado la organizacin de la empresa y presentado estudios de factibilidad. Adicionalmente para el caso de sociedad annima por suscripcin sucesiva debe elaborar el programa de fundacin y el folleto informativo de promocin de las acciones objeto de la oferta. Los promotores podrn ser personas naturales como jurdicas. La responsabilidad de los promotores de acuerdo con el artculo 140 del Cdigo de Comercio es solidaria e ilimitada, sin perjuicio de las dems responsabilidades que la ley seala a su cargo, en el evento que no cumpla no las obligaciones que en ella se le asignan o lo haga de manera inapropiada. La responsabilidad por las obligaciones contradas para la constitucin de la sociedad van hasta el momento de la celebracin de la Asamblea General Constituyente, a partir de dicha asamblea le corresponde la responsabilidad a los asociados y a la sociedad. El momento de la celebracin de la asamblea general constituyente se asimila a la constitucin de la sociedad en el rgimen de constitucin por acto nico. GASTOS Y RETRIBUCION DE LOS PROMOTORES De conformidad con el artculo 141 del cdigo de Comercio los gastos realizados le sern reembolsados siempre y cuando su gestin haya sido aprobada por la asamblea general constituyente. Los gastos han de ser justificados. PROGRAMA DE FUNDACION El programa de fundacin es elaborado por los promotores; debe ser suscrito por todos y cada uno de ellos y ha de ser registrado en la cmara de comercio correspondiente al lugar donde se vaya a establecer el domicilio principal de la sociedad. El programa de fundacin como mnimo ha de contener: 1) 2) 3) 4) El nombre, nacionalidad, identificacin, domicilio de todos los promotores. El proyecto de estatutos. El nmero, clase y valor nominal de las acciones. El monto mnimo al que deber ascender el capital suscrito, el nmero de emisiones, el plazo y dems condiciones para la suscripcin de acciones y el nombre de la entidad donde los suscriptores deben pagar la suma de dinero que estn obligados a entregar para suscribirlas. 5) Cuando se proyecten aportes en especie, se indicarn las caractersticas que debern tener y las condiciones para su recibo.

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6) La forma de hacer la convocatoria para la asamblea general constitutiva y las reglas conforme a las cuales deba celebrarse. 7) La participacin concedida a los promotores, si fuere el caso. 8) La forma como debern manejarse los rendimientos provenientes del capital aportado y los gastos en que incurran los promotores. El folleto informativo de promocin de las acciones objeto de oferta, deber ser suscrito por los promotores y adems, por los representantes de las entidades que se encarguen de la colocacin de la emisin o del manejo de los recursos provenientes de la suscripcin; igualmente, la de inscribirse en el registro correspondiente al lugar donde se vaya a establecer el domicilio principal de la sociedad. CONTENIDO DEL CONTRATO DE SUSCRIPCIN. El artculo 52 de la ley 222 de 1995 establece que el contrato de suscripcin constar por escrito y seala un contenido mnimo, sin perjuicio de las menciones que se resuelva incluir o de las que se deriven de la regulacin sobre oferta pblica o de las exigencias a que haya lugar por la Superintendencia de Valores durante el tramite. Contenido mnimo: 1. 2. 3. 4. 5. El nombre, nacionalidad, domicilio e identificacin del suscriptor. El nombre y domicilio de la futura sociedad. El nmero, naturaleza, y valor nominal de las acciones que suscribe. La forma y condiciones en que el suscriptor se obliga a pagar. Cuando las acciones hayan de pagarse son aportes en especie, la determinacin de stos. 6. La declaracin expresa de que el suscriptor conoce y acepta el programa de fundacin. 7. La fecha de suscripcin y firma del suscriptor. FORMA Y EPOCA DE PAGO DEL VALOR SUSCRITO. Los suscriptores depositarn en la entidad designada en el programa de fundacin, las sumas de dinero que se hubieren obligado a desembolsar. En caso que el pago sea por instalamentos, se cubrir por lo menos la tercera parte del valor de cada accin suscrita; el plazo para el pago de las cuotas pendientes no exceder de un ao contado desde la fecha de la suscripcin. Si los suscriptores incumplieren las obligaciones a que alude el inciso anterior, los promotores podrn exigir judicialmente el cumplimiento o imputar las sumas recibidas a la liberacin del nmero de acciones que correspondan a las cuotas pagadas. RESOLUCION DE CONTRATOS. Si no se ha previsto en el programa la posibilidad de constituir la sociedad con un monto inferior al anunciado y la suscripcin no se cubre en su totalidad dentro del plazo previsto, los contratos de suscripcin se resolvern de pleno derecho y la entidad respectiva, reintegrar la totalidad depositada a cada suscriptor, junto con los rendimientos que le correspondieren, dentro de los diez das siguientes al vencimiento del plazo.

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El artculo 55 de la Ley 222 de 1995, prohbe que se disponga de los aportes antes de que se otorgue la escritura pblica de constitucin de la sociedad, salvo que se haga para cubrir los gastos necesarios para la constitucin de la compaa. ORGANOS SOCIALES La sociedad tiene rganos cada cual con su competencia propia. Unos emiten la voluntad social y la declaran; otros la ejecutan. El que declara la voluntad afecta fundamentalmente a la vida interna de la compaa, el que la ejecuta afecta las relaciones en el trfico con terceros. Los mayores rganos de direccin y administracin de las empresas sociales lo constituyen: 1) DE DIRECCION. rganos de direccin por excelencia: La Asamblea General: En las sociedades annimas y en comanditas por acciones. La Junta de Socios: En las de responsabilidad limitada, comandita simple y colectivas. Se trata en uno y otro caso de la reunin de todos los asociados, el mximo rgano de expresin de la voluntad de los socios, los cuales se congregan con el objeto de trazar los planes y programas que impulsar la sociedad durante su ejercicio venidero y en general las polticas de la compaa, es llamado el Alma de la sociedad. FUNCIONES: Sus funciones generales se encuentran determinadas en el artculo 187 del Cdigo de Comercio y las especiales se encuentran disgregadas en el cdigo para cada tipo de sociedad. - Examinar la situacin econmica, financiera, administrativa y contable de la compaa. - Trazar la poltica general y las directrices econmicas dentro de las cuales han de actuar los administradores. CLASES DE REUNIONES. Las reuniones de las asambleas o juntas de socios pueden ser: 1. ORDINARIAS. Son las efectuadas por la sociedad en forma comn y corriente, en perodos, pocas y fechas previamente sealadas en los estatutos, para tratar temas globales. Por lo general se pretende hacer coincidir la reunin ordinaria con la fecha en la cual se encuentra conformado el inventario, balance y estado de resultados, es decir los estados financieros, extendindose el criterio de las annimas para el resto de sociedades que exige que sea conforme a sus estatutos y en caso de silencio dentro de los 3 meses siguientes al vencimiento de cada ejercicio, y como el ejercicio social termina el 31 de diciembre, el lapso es el comprendido entre enero y marzo. Las reuniones ordinarias se caracterizan por tener una finalidad funcional que conlleva el examen general de la compaa, la fijacin de su poltica econmica, la eleccin del personal directivo y dems empleados, la consideracin del balance de fin de ejercicio y las cuentas del estado de resultados, antes P y G. Vase artculos 422 y 424 inciso 2 del Cdigo de Comercio. En estas, en el orden

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2.

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del dia se especificarn los asuntos a tratar y no se podr decidir ni deliberar sobre otros. 423 y 425 ibdem. EXTRAORDINARIAS. Los socios se reunirn tambin en forma extraordinaria, cuando sean convocados por los administradores, el revisor fiscal o por la entidad oficial que ejerza el control permanente sobre la sociedad. Se efectan en cualquier poca del ao cuando as lo exijan las necesidades urgentes e imprevistas de la compaa. En ellas se pueden tratar toda clase de temas, ordinarios y extraordinarios, siempre que hayan sido incluidos en la convocatoria o que haya sido aprobados por la mayora de votos presentes una vez agotado el orden del da. REUNIONES POR DERECHO PROPIO. Solo estn previstas para las sociedades annimas pero se aplican por analoga a las otras sociedades. Son aquellas que se realizan el primer da hbil del mes de abril a las diez de la maana (10:00 a.m) en las oficinas del domicilio principal donde funcione la administracin de la compaa cuando no se ha realizado la convocatoria a mas tardar el 31 de marzo del respectivo ao. En estas reuniones podr deliberarse y decidirse vlidamente con un nmero plural de socios, cualquiera sea la cantidad de acciones, cuotas o partes de inters que este representada en ellas. (Art. 429 C.Co.) REUNIONES UNIVERSALES. Son aquellas que se realizan en cualquier tiempo y lugar con asistencia de todos los socios o accionistas, sin necesidad de previa convocatoria. En ellas puede discutirse todo tipo de asuntos porque la ley no distingue, pero creemos que pueden existir algunas excepciones: A. Aprobacin del proyecto de fusin, escisin y transformacin (Art. 13, Ley 222 de 1995); B. Aumento del capital autorizado o disminucin del suscrito en las sociedades que negocien sus acciones en el mercado pblico de valores (Art. 67, Ley 222 de 1995); C. La aprobacin de los estados financieros de propsito general en las sociedades donde solo se permite el derecho de inspeccin a los asociados durante los 15 das anteriores a la reunin en la que esto vaya a tener lugar ( Art. 379 #al 4 C.Co.); D. Cancelacin de la inscripcin de las acciones en el registro Pblico de Valores (Art. 13 Ley 222 de 1995) REUNIONES DE SEGUNDA CONVOCATORIA. Cuando se convoca adecuadamente a una asamblea o junta, ordinaria o extraordinaria, y esta no se realiza por falta de qurum, deber citarse inmediatamente a una nueva reunin que deber efectuarse no antes de los diez (10) ni despus de los treinta (30) das hbiles siguientes a la fecha prevista para la primera reunin. En ella se podr sesionar y decidir vlidamente con un nmero plural de socios cualquiera sea la cantidad de acciones, cuotas o partes de inters que se encuentre representada, pero si se trata de una sociedad que negocie sus acciones en el mercado pblico de valores no se exige la pluralidad. REUNIONES NO PRESENCIALES: La Ley 222 de 1995 introdujo una nueva categora de reuniones. Artculo 19. Siempre que ello se pueda probar, habr reunin de asamblea general de accionistas, junta de socios o junta directiva cuando por cualquier medio todos los socios o miembros puedan deliberar y decidir por comunicacin simultnea o sucesiva. En este ltimo caso, la sucesin de comunicaciones deber ocurrir de manera inmediata de acuerdo con el medio empleado. Para evitar que se vean atropelladas las mayoras accionarias en las reuniones donde se va a utilizar este nuevo mecanismo, ser obligatorio tener la presencia de un delegado de la Supersociedades, que deber ser solicitado con 8 das de anticipacin. Para las dems sociedades deber

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quedar prueba tales como fax donde aparezca la hora, girador, mensaje, o grabacin magnetofnica donde queden los mismos registros. Sern ineficaces las decisiones adoptadas cuando alguno de los socios no participe en la comunicacin simultnea o sucesiva. A su vez el artculo 20 de la citada ley establece que sern vlidas las reuniones del mximo rgano social o de la junta directiva cuando por escrito, todos los socios o miembros expresen el sentido de su voto. En este caso la mayora respectiva se computar sobre el total de las partes de inters, cuotas o acciones en circulacin o de los miembros de la junta directiva, segn el caso. Si los socios o miembros hubieran expresado su voto en documentos separados, estos debern recibirse en un trmino mximo de un mes, contado a partir de la primera comunicacin recibida. El representante legal debe informar a los socios o miembros de la junta el sentido de la decisin, dentro de los cinco das siguientes a la recepcin de los documentos en los que se exprese el voto. Las actas correspondientes a las reuniones antes mencionadas debern elaborarse y asentarse en el libro respectivo dentro de los treinta das siguientes a aquel en que concluy el acuerdo, actas que sern suscritas por el representante legal y secretario de la sociedad. A falta de este ltimo sern firmadas por algunos de los asociados o miembros. En el pargrafo del articulo 21 de la ley 222 de 1995 se establece que sern ineficaces las decisiones que se adopten en las reuniones no presenciales cuando en ellas no participen todos los socios. CONVOCATORIAS: La convocatoria es la citacin, comunicacin o aviso que hacen las personas facultadas para ello a los asociados, con el objeto de llamarlos a reunin. No exige la ley forma especial de hacer la convocatoria, cualquier forma es vlida, no obstante los estatutos sern los que determinen la forma de hacerla, pues este documento es ley para los contratantes, sin embargo se recomienda que ella se haga por escrito. La convocatoria es obligatoria para todo tipo de reuniones, excepto el caso de las reuniones universales y de la reunin por derecho propio. El inc. 2 del art. 182 que precepta que los socios podrn reunirse validamente sin previa convocacin cuando se encuentre representada la totalidad de los asociados; y en el caso del art. 422 que expresa que los accionistas podrn reunirse por derecho propio el primer da hbil del mes de abril a las 10 a.m. en las oficinas del domicilio principal. REPRESENTACIN EN REUNIONES: Es el apoderamiento. El art. 184 del Cdigo de Comercio modificado por el artculo 18 de la Ley 222 de 1995 expresa que todo socio puede hacerse representar en las reuniones de asamblea o junta de socios mediante poder otorgado por escrito, en el que se indique el nombre del apoderado, la persona en quien este puede sustituirlo y la fecha de la reunin para la cual confiere el poder y los dems requisitos sealados en los estatutos. El escrito puede ser una carta, un telex, un marconi o fax. Con la modificacin que introdujo la Ley 222 es permitido otorgar poderes para dos o ms reuniones sin necesidad de documento legalmente reconocido o escritura pblica. 2) DE ADMINISTRACION Administrar es dirigir, manejar y gobernar bienes y negocios de otro. Tratndose de sociedades la expresin administradores generalmente comprende a los

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miembros de Junta Directiva y al Representante Legal (Este es un administrador y al mismo tiempo representa externamente la sociedad en su gestin externa) Son administradores, dice el artculo 22 de la ley 222 de 1995, el representante legal, el liquidador, el factor, los miembros de juntas o consejos directivos y quienes de acuerdo con los estatutos ejerzan o detenten esas funciones. Los administradores y la junta directiva o el consejo de administracin son personas u rganos encargados de la gestin de los negocios sociales. Pero no todo administrador es representante, ni tiene por que serlo obligatoriamente. A veces la facultad de administracin coincide con la representacin, pero no es una regla constante. Los miembros de la Junta Directiva por ejemplo administran pero no representan. Generalmente los administradores se ocupan de la vida interna de la compaa, el representante en cambio acta externamente, relacionndose con terceras personas. LOS ADMINISTRADORES El administrador es la persona encargada por la sociedad de la administracin de sus negocios. Es corriente dentro de la terminologa mercantil emplear los trminos factor o gestor para designar el administrador. ELECCIN DE ADMINISTRADORES La sociedad puede verse administrada por rganos colectivos o personas individuales lo cierto es que tal designacin, nombramiento o eleccin es facultativo de la asamblea general o junta de socios. Recordemos que constituye una funcin de la asamblea general o junta de socios, conforme con el numeral 4 del artculo 187 del Cdigo de Comercio, hacer las elecciones que correspondan segn los estatutos o las leyes, estando dentro de este campo el elegir a los miembros de las juntas directivas y a los administradores. FUNCIONES Y DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES Ha sido la ley 222 de 1995 la norma que a travs del artculo 23 seala escuetamente los deberes de los administradores. Los administradores, expresa la norma, deben obrar de buena fe, con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Sus actuaciones se cumplen en inters de la sociedad, teniendo en cuenta los intereses de sus asociados. En cumplimientos de su funcin los administradores deben: 1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social. 2. Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias. 3. Velar porque se permita la adecuada realizacin de las funciones encomendadas a la revisin fiscal. 4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad. 5. Abstenerse de utilizar indebidamente informacin privilegiada. 6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de inspeccin de todos ellos. 7. Abstenerse de participar por s o por interpuesta persona en inters personal o de terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad o en actos respecto de los cuales exista conflictos de intereses, salvo autorizacin expresa de la junta de socios o asamblea general de accionistas. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

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La ley 222 de 1995 (artculo 24) innova en materia de responsabilidad de los administradores. Al modificar el artculo 200 del Cdigo de Comercio, establece que los administradores responden solidaria e ilimitadamente por los perjuicios ocasionados a la sociedad, a los socios o a terceras personas, por dolo o culpa. El dolo es una intencin dirigida a la causacin del dao, mientras que por la culpa se causan daos por imprudencia o negligencia. La responsabilidad de tipo civil que tienen los administradores frente a la sociedad, los socios o terceras personas es sin perjuicio de las sanciones de tipo penal que pueda derivar su conducta, si de este se desprende la comisin de un hecho punible. Responden los administradores, al tenor del artculo 105 del C.Co y en este caso lo hacen tambin solidariamente con los asociados, por el pasivo externo y por los perjuicios causados, adems de quedar inhabilitados para ejercer el comercio por un perodo de 10 aos cuando el contrato social ha sido declarado nulo por ilicitud del objeto o la causa. Recordemos que hay ilicitud del objeto cuando las prestaciones a que se obliguen los asociados o la empresa, o la actividad social, sean contrarias a la ley o al orden pblico, y hay causa ilcita cuando los mviles que inducen a la celebracin del contrato contraren la ley o el orden pblico y sean comunes a conocidos por todos los socios. REGISTRO DE NOMBRAMIENTO O REVOCACIN Conforme con el artculo 163 del CCo, la designacin o revocacin de administradores deber registrarse en la Cmara de Comercio, mediante copia del acta o acuerdo en que conste la designacin o la revocacin. JUNTA DIRECTIVA. (434 C.Co.) Es el cuerpo intermedio entre los asociados y los ejecutores de la compaa, o ms concretamente entre la Asamblea General o Junta de Socios y el Representante Legal. Es el Motor de la Sociedad. Sus funciones son eminentemente administrativas. Es un rgano obligatorio en la S.A., en las dems es facultativo. ELECCION DE LA JUNTA DIRECTIVA La junta directiva es elegida por la asamblea general para perodos determinados y por cuociente electoral, sin perjuicio de que sus miembros puedan ser reelegidos o removidos libremente por la misma asamblea. La junta directiva se integra mnimamente por tres miembros, cada uno de ellos con un suplente, expresndose sus atribuciones en los estatutos sociales. El nmero mnimo de miembros de una junta directiva es de tres, con sus respectivos suplentes. Los suplentes tienen derecho a voz pero no a voto. Y es que la junta directiva se integra como rgano social nicamente con la participacin de los miembros principales, pues los suplentes tienen simples expectativas de intervenir en su composicin en los casos de ausencia temporal o definitiva de los principales, de acuerdo al rgimen propio de las suplencias. ATRIBUCIONES Las Atribuciones de la junta directiva se expresarn en los estatutos sociales. La ley ha dejado abierta la posibilidad de que sean los propios asociados quienes

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determinen las funciones que desempear este rgano social. Sobre el particular existe plena libertad de estipulacin. Dentro de un campo facultativo, la junta directiva puede convocar las asambleas extraordinarias, presentar a la asamblea con el balance y las cuentas de cada ejercicio, un informe razonado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad y el respectivo proyecto de distribucin de utilidades, designar representante legal y administrador de la sociedad siempre que sea delegado por la asamblea o que esta no los designe; atribuciones que se desprenden del contenido de los artculos 198, 423, 439 y 440 del Cdigo de Comercio. PROHIBICIONES, INCOMPATIBILIDADES Y SANCIONES El artculo 435 del Cdigo Mercantil ensea que no puede haber en las juntas directivas una mayora cualquiera formada con personas ligadas entre s por matrimonio, o por parentesco dentro del tercer grado de consanguinidad, segundo de afinidad, o primero civil, excepto en las sociedades reconocidas como de familia. Si se elige una junta contrariando el precepto, no podr actuar y continuar ejerciendo sus funciones la junta anterior, la cual convocar inmediatamente a la asamblea para que se efecte una nueva eleccin. Si los estatutos sociales trataran de desconocer, por pacto privado, la disposicin en comento, tal pacto ser sencillamente ineficaz. 3) REPRESENTACIN LEGAL DE LA SOCIEDAD Es el rgano de relacin con aptitud para actuar a nombre de la sociedad frente a terceros. El representante legal, llmese Gerente, Director, Presidente, es administrador por excelencia pues es un autntico gestor de la sociedad. Cumple funciones administrativas (funcin interna) y funcin de representacin (funcin externa). Las facultades y poderes del representante, sern las determinadas en los estatutos. Corresponde al representante adquirir derechos y obligaciones en nombre de la sociedad, y realizar en fin los actos del objeto social. Los actos ejecutados por el representante pueden ser civiles, mercantiles o administrativos. En este orden podr el representante comprar, vender, hipotecar, ejecutar actos y celebrar contratos que tiendan al cumplimiento del objeto social, celebrar a nombre de la sociedad toda clase de operaciones bancarias y comerciales, recibir dinero en mutuo, llevar a cabo toda clase de actos jurdicos relacionados con ttulos valores, etc. Pero a pesar de la amplia gama de poderes, los representantes no podrn realizar ningn acto que implique contradiccin con el objeto social, ni de aquellos que slo compete a los socios en general, porque no estaran dirigidos a desarrollar el objeto social ni la administracin de la sociedad. Al contrario, su deber es procurar la explotacin de los negocios, la conservacin del objeto social, sin alterar o modificar su contenido y sentido en beneficio de la sociedad. Menos podr el representante emplear o invertir en forma no autorizada el capital social, los dineros entregados para la ejecucin de los actos propios de la compaa. Igualmente el representante podr representar a la sociedad en forma judicial o extrajudicial, bien por su conducto personal o ya nombrando los correspondientes apoderados. DETERMINACIN DE LA REPRESENTACIN La representacin de la sociedad la determina el contrato social. Es requisito esencial al tenor del artculo 110 numeral 6 que la escritura de constitucin

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exprese claramente la forma como se administrarn los negocios sociales, sealndose las atribuciones y facultades de los administradores, as como las que se reserven los asociados. En algunas sociedades la representacin la ejercen todos los asociados, en otros determinados socios, mientras que en otras se preserva dicha facultad en personas extraas. El artculo 310 del estatuto mercantil ordena que la administracin de la sociedad colectiva corresponde a todos y cada uno de los socios, es decir, que la representacin de la sociedad es igualmente ejercida por todos ellos, quienes podrn delegarla en alguno o algunos de sus consocios o en personas extraas, caso en el cual los delegados quedarn inhibidos para la gestin de los negocios sociales. El artculo 358 establece que la representacin de la sociedad de responsabilidad limitada corresponde a todos y cada uno de los socios, quienes asimismo pueden delegar tal representacin en un consocio o en personas extraas. En otras sociedades la representacin de la sociedad est a cargo de determinados socios, excluyendo a los dems. As lo expresa, por ejemplo el artculo 326 cuando seala que tratndose de sociedades comanditas, que la administracin y representacin, estar a cargo de los socios colectivos, quienes podrn ejercerla directamente o por delegacin. Manda el artculo 327, para el mismo tipo de sociedad, que los socios comanditarios no podrn ejercer funciones de representacin de la sociedad, a no ser como delegados de los socios colectivos y eso para determinados negocios. En estos eventos tendrn que expresar que obran por poder, siempre que hagan uso de la razn social, so pena de responder solidariamente con los gestores por las operaciones que celebren o ejecuten. Otra forma de representacin es la consagrada en el artculo 440 del CCo segn el cual la representacin se puede ejercer a travs de gerentes temporales y revocables. Dice la norma, para el caso de sociedad annima, que este tipo social tendr por lo menos un representante legal con uno o ms suplentes, que se llamar gerente. NOMBRAMIENTO DEL REPRESENTANTE LEGAL El representante legal de la sociedad es nombrado por la asamblea general o la junta de socios, siempre que no corresponda a determinada clase de socios, porque como sucede con la sociedad en comandita, la representacin legal es competencia de los socios colectivos. Pero en general, la asamblea o junta de socios, como mximo rgano de direccin de la compaa es la encargada del nombramiento del representante legal de la sociedad. Sin embargo la junta directiva, en aquellas sociedades donde existe, puede asumir la funcin por delegacin de la asamblea, siempre y cuando los estatutos sociales lo permitan y autoricen en forma expresa. Empero, en lo que respecta a los sociedades annimas, el representante legal de la sociedad es designado por la junta directiva para perodos determinados, pudiendo ser reelegido indefinidamente o removido en cualquier tiempo. 4) DE FISCALIZACION. REVISOR FISCAL. La revisora fiscal es el rgano de fiscalizacin privada, al que corresponde vigilar en forma permanente a los rganos de administracin y representacin. De acuerdo con el artculo 203 del C.Co. debern tener Revisor Fiscal: las sociedades por acciones, las sucursales de compaas extranjeras y las

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sociedades en las que por ley, o por los estatutos, la administracin no corresponda a todos los socios, cuando as los disponga cualquier numero de socios excluidos de la administracin que representen no menos de veinte por ciento del capital. A su turno el Art. 13 de la Ley 43 de 1.990 dice que es obligatorio tener Revisor Fiscal en todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos a 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de 5.000 salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente a 3.000 salarios mnimos. EL CAPITAL SOCIAL El capital social es un concepto jurdico que recuerda cuanto aportaron los socios al constituir la sociedad. Tambin es un concepto contable porque sirve principalmente para determinar si hay ganancias o prdidas. El patrimonio social en cambio es una suma de valores del conjunto de relaciones jurdicas de que es titular la sociedad. El patrimonio es susceptible de variacin constante segn que la actividad empresarial arroje prdidas o ganancias. Cuando se constituye la sociedad, en ese instante coinciden el capital con el patrimonio social. De ah que en circunstancias normales el patrimonio supere al capital por virtud de amortizaciones, reservas, good will, valorizaciones, etc. Ciertamente el capital social es apenas la suma de las partes de inters, cuotas o acciones en que est dividido, computadas a su valor nominal. VALOR NOMINAL: Es un concepto jurdico, representa el capital de la compaa, se mueve mediante una reforma estatutaria. Es el resultado de dividir el capital suscrito por el nmero de acciones, partes de inters o cuotas sociales. Es algo histrico e inamovible. Es el valor por accin, cuota a parte de inters que se le asigna en la escritura de constitucin de la sociedad, con fines puramente contables. Este valor debe tenerse como referencia al momento de constituirse la compaa, este valor es el que debe tenerse como referencia a la hora de enajenar las acciones, pues no deben venderse por menos de este tope. Valor Nominal = K suscrito / # acciones, cuotas o partes de inters VALOR INTRINSECO: Es un concepto econmico que incide en el patrimonio. Es el que refleja el verdadero patrimonio de la compaa. Valor Intrnseco = Patrimonio Neto / # acciones, cuotas o partes de inters VALOR COMERCIAL O DE MERCADO: Es el valor por el cual las acciones, cuotas o partes de inters se negocian en el mercado. No coincide necesariamente con el valor intrnseco y generalmente no lo hace por varias razones de ndole puramente econmico, como la situacin del pas, expectativas de negocios futuros, rumores y las condiciones actuales del mercado, entre otras. Cundo se aumenta el valor intrnseco? 1) Todo lo que comporta crecimiento patrimonial 2) Si ingresa un nuevo socio con prima, el valor intrnseco se aumenta. Para qu es importante el Capital? 1) Para distribucin de utilidades a prorrata del capital 2) Para distribucin de remanentes en el proceso liquidatorio

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3)

Para devolucin, reembolso o restitucin a prorrata del capital

Reembolso es diferente de restitucin. RESTITUCION es devolver al socio los mismos bienes que haya aportado al contrato social es un fenmeno excepcional, el principio es que hechos los aportes, los asociados mantengan los bienes como fue previsto. El Art.143 trae 3 excepciones: 1. Cuando se aporta un bien en usufructo, el usufructo da el goce pero no la disposicin; 2. Durante la liquidacin de la sociedad, una vez se haya cancelado el pasivo externo, se deber restituir los bienes aportados en especie siempre que as se hubiere pactado. 3. Cuando se declara nulo el contrato social siempre que la nulidad no provenga de objeto y causa ilcito. En el REEMBOLSO en cambio se trata de devolver al socio el valor del aporte junto con las valorizaciones, reservas, supervit de capital y utilidades por repartir, es decir se trata de una liquidacin parcial de la sociedad. Cmo se aumenta el Capital?

1) 2) 3) 4) 5)

Mediante capitalizacin de utilidades Aportes nuevos de los asociados Ingreso de nuevos socios aportando capital Cuando cuentas capitalizables del Patrimonio se trasladan a reserva Capitalizacin de la Prima

Qu no se puede Capitalizar? Las valorizaciones, porque son contingentes. Por qu crece el Patrimonio? 1) Por aumento del capital suscrito 2) Por las utilidades 3) Por las reservas 4) Por las revalorizaciones del patrimonio 5) Por la prima en colocacin de acciones Por qu disminuye el Patrimonio? 1) Prdidas del perodo 2) Desvalorizaciones 3) Dividendos 4) Reembolso o Restitucin de capital INTEGRACION DEL CAPITAL SOCIAL EN LA COLECTIVA. Los socios tienen en la compaa partes de inters y estas pueden ser de valor igual o desigual. Como todos los socios responden aun con sus propios patrimonios en forma ilimitada por las operaciones sociales basta que se obliguen a entregar dinero, crditos, bienes muebles o inmuebles para, trabajo personal, conocimientos cientficos, etc. sin que sea necesario entregar esos aportes cuando se constituya la sociedad.

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EN LA LIMITADA. Segn el artculo 354 el capital social se pagar ntegramente al constituirse la compaa. EN LAS COMANDITARIAS. El capital de estas compaas se integra con las aportaciones de los comanditarios o con los de estos y los socios colectivos simultneamente (Art.325 CCo) Y lo comn y corriente es que los gestores solo aporten trabajo personal, es decir, se obliguen a administrar los bienes y negocios de la sociedad (aporte de industria), pero pueden vincularse tambin con aportes de capital sin que por ello pierdan su condicin de gestores. Los gestores en las dos formas de sociedades en comandita deben pagar los aportes en el lugar, forma y tiempo estipulados, pero no es indispensable que al constituirse la sociedad cubran alguna porcin de los mismo, ya que basta la promesa de aportar, en razn a que responden por las obligaciones sociales de modo idntico al socio de una colectiva. Respecto de los comanditarios en la simple, deben pagar la totalidad de sus aportaciones al momento de constituirse la sociedad. En la comandita por acciones, de la misma manera que la ANNIMA, es necesario considerar 3 conceptos de capital a saber: Capital Autorizado, Capital Suscrito y Capital Pagado. Veamos cada uno de ellos: Capital Autorizado: Es llamado tambin capital nominal o capital programa, es la meta acordada por los accionistas fundadores como necesaria para desarrollar el objeto de la compaa en la etapa inicial o en un lapso prximo remoto. Esa cifra est representada por el monto de las acciones suscritas y de las que se dejan en cartera para ser emitidas y colocadas posteriormente entre los accionistas o quienes ingresen posteriormente a la sociedad El capital autorizado es una cifra-meta para aportaciones que deban hacerse a medida que el desenvolvimiento de las actividades sociales las requiera. Cuando es cifra resulte insuficiente se requiere aumentarlo mediante una reforma estatutaria, al contrario si es excesivo, entonces permanece esttico. Capital Suscrito: Es el verdadero, el que suma. Es la parte del capital autorizado que los accionistas se han obligado a cubrir, pues corresponde a las aportaciones que los accionistas entregan a la sociedad o prometen acabar de pagar en un lapso que no puede exceder de un ao. Si todas las acciones aparecen colocadas, el capital suscrito y el autorizado entonces coinciden. Equivale al verdadero capital social, entre otras porque es el que se tiene en cuenta en caso de prdidas para configurar la causal de disolucin de la compaa. Capital Pagado: Es la porcin del suscrito que ha ingresado efectivamente al patrimonio de la sociedad, que ha sido pagado. Al constituirse la sociedad deber suscribirse no menos del 50% del capital autorizado y pagarse no menos de 1/3 parte del valor de cada accin debe pagarse por lo menos la tercera parte de su valor. Si los accionistas no deben suma alguna por las acciones que suscribieron, el capital pagado coincidir con el capital suscrito. UTILIDADES SOCIALES Las utilidades sociales adems de ser una consecuencia del desarrollo de los negocios empresariales, tambin lo es como producto de un estado contable llevado teniendo en cuenta los preceptos legales. Por ello los balances, la

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depuracin, las reservas y gastos sociales sirven de antesala al reparto de utilidades. LA CONTABILIDAD COMO CONDICION DEL REPARTO DE UTILIDADES El numeral 3 del artculo 19 del C.Co. registra como obligacin de todo comerciante, y de las sociedades con ms razn, la de llevar una contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales. Adems, el numeral 2 de la misma norma, estatuye la obligacin de llevar y registrar los libros de contabilidad inherentes a la actividad empresarial. Por su parte el art. 48 del CCo precepta que todo comerciante conformar su contabilidad, libros, registros contables, inventarios y estados financieros en general, a las disposiciones del CCo y dems normas sobre la materia. Estas normas pueden autorizar el uso de sistemas que faciliten el archivo contable tales como la microfilmacin, al igual que otros procedimientos de reconocido valor tcnico-contable, con el objeto de centrar sus operaciones, siempre que con ellos se facilite el conocimiento y prueba de la historia clara, completa y fidedigna de los asientos individuales y el estado general de los negocios. La contabilidad se entiende como el conjunto de normas y procedimientos que se deben observar, ordenar, clasificar, registrar, controlar, analizar e interpretar las operaciones efectuadas por la empresa social. Pero a la vez la contabilidad se relaciona con una serie de libros, porque los procedimientos y normas contables precisan la forma como estos libros deben ser llevados. La obligacin de llevar libros de contabilidad se justifica desde un triple punto de vista: 1. Por el inters del propio comerciante que los lleva, porque as puede conocer en todo momento su propio estado financiero y orientar, en consecuencia su gestin mercantil: 2. Por el inters de quien contrata con l, porque en dichos libros puede apoyar su propia defensa; 3. Por el inters general del comercio y de la sociedad, por diversas razones: porque en caso de proceso concursal (Ley de Insolvencia o Liquidacin Judicial) se podr sobre la base de los libros, construir la conducta del comerciante, garantizando los derechos de los acreedores, o porque a travs de ellos se descubren las operaciones desleales, o porque interesa al pblico en general conocer el estado patrimonial de ciertas entidades que operan con capitales de pequeos ahorristas que invierten en ellas sus fondos, o porque el Estado quiere llevar el control del resultado de la explotacin de las empresas con propsitos fiscales. Todo establecimiento bien organizado, sea cual fuere su dimensin, desarrolla sus actividades mediante la realizacin de operaciones dirigidas fundamentalmente a obtener utilidades. Para lograr tal fin, el empresario debe disponer y coordinar sus bienes y actividades de tal modo que, mediante el ejercicio racional y armnico de los medios y actividades de que se vale, las operaciones se cumplan en el momento y bajo las condiciones mas favorables. Solo se puede actuar eficazmente cuando se organiza una actividad planificada y un plan solo puede alcanzar sus resultados tiles cuando se puede mantener el control sobre los pasos y etapas de su realizacin, la necesidad de llevar cuenta y razn de las operaciones aparece como lgica, y la forma mas adecuada y eficaz de llevar esa cuenta y razn es, precisamente el mantener una contabilidad debidamente organizada. ASPECTOS CONTABLES GENERALES

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Vale la pena considerar algunos aspectos propios de la contabilidad general, como prerrequisito al reparto de utilidades. La contabilidad solamente puede llevarse en idioma castellano por el sistema de partida doble, en libros registrados, de manera que suministre una historia clara, completa y fidedigna de los negocios del comerciante. ESTADOS FINANCIEROS Los estados financieros cuya preparacin es responsabilidad de los administradores del ente social, son el medio principal para suministrar la informacin contable a quienes no tienen acceso directo a los registros del mismo. DISTRIBUCION Y REPARTO DE UTILIDADES Teniendo en cuenta que en toda actividad mercantil prima el nimo de lucro y que cada socio en el momento de hacer un aporte piensa en la rentabilidad que la va a producir su participacin social, en otros trminos, las personas cuando aportan tienen mnimamente la intencin de percibir utilidades hasta el punto que es esa utilidad el centro de atencin, el incentivo, el elemento llamativo para que las personas efecten sus aportaciones, inviertan en la sociedad. Constituye adems un requisito del contrato de sociedad sealar en la escritura la forma en que se han de repartir los beneficios, las utilidades en cada ejercicio social. Pero antes del reparto de utilidades se hace necesario observar algunos requisitos obligatorios teniendo en cuenta cada forma social, los estatutos y los preceptos del tipo legal. En primer lugar no podr haber reparto mientras no se hayan deducido las partidas correspondientes al pago del impuesto, mientras no se hayan enjugado prdidas de ejercicios anteriores y en tanto no se hayan hecho las reservas legales y estatutarias. Todos estos aspectos son producto de los inventarios y balances generales y del estado de resultados. Pero una cosa es la distribucin de utilidades y otra es el reparto de la misma. La distribucin tiene relacin con las utilidades lquidas, en cambio el reparto es real, lo cual significa que una vez presentado y aprobado el balance general y el estado de resultados se deducir el rubro correspondiente a las utilidades sociales del ejercicio social respectivo. Ello suponiendo la inexistencia de prdidas. Las utilidades as conformadas constituyen las llamadas utilidades lquidas. Pero estas debern someterse antes del reparto, a un proceso de deduccin, de resta, de depuracin. De las utilidades lquidas se disminuirn los valores correspondientes al pago de impuestos, enjugar prdidas por ejercicios anteriores y retencin de partidas correspondientes a reservas sociales. Una vez deducidos los anteriores rubros, probablemente quedar una determinada suma, que corresponde a las utilidades repartibles, o sea las que realmente recibirn los asociados. La distribucin se har de acuerdo al artculo 150 del CCo, en proporcin a la parte pagada del valor nominal de las acciones, cuotas o partes de inters de cada asociado, si en el contrato no se ha previsto vlidamente otra cosa, ya que los socios pueden estipular una distribucin diferente a la proporcin de sus aportes. Los socios en el contrato social pueden crear beneficios superiores para algunos asociados, lo que no pueden es privar de toda participacin de utilidades a uno de ellos, as los socios perjudicados lo hayan aceptado, pues estipulaciones como estn prohibidas legalmente (Ver art.150, inc.2) De todos modos, no podr existir distribucin de suma alguna por concepto de utilidades si estas no se encuentran justificadas por balances reales y fidedignos, correspondiendo a la asamblea general o junta de socios como rganos supremos de direccin, disponer de las utilidades sociales. Una vez conocida la suma repartible, la junta de socios o asamblea general podr disponer libremente de sus

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utilidades reales. Los socios decidirn entonces si sus utilidades le son entregadas a ttulo de dividendos o participacin, o si quieren con ello incrementar las reservas convencionales, o si desean dejarlas como utilidades retenidas no repartibles, o si prefieren capitalizarlas, en definitiva es la asamblea general o junta de socios como rganos supremos de direccin quien decidir que hacer con las utilidades repartibles (ver art.155 CCo) PAGO DE OBLIGACIONES TRIBUTARIAS Las sociedades como personas jurdicas, al igual que las naturales, son en nuestro pas sujeto pasivo de impuestos. Las sociedades deben declarar renta y con base en esta pagarn el estado un tributo, como consecuencia de las utilidades, ganancias o beneficios obtenidos durante el ao fiscal correspondiente. RESERVAS SOCIALES El artculo 154 del CCo expresa que adems de las reservas establecidas por la ley o los estatutos, los asociados podrn hacer las que se consideren necesarias o convenientes, siempre y cuando tengan una destinacin especial. La destinacin de las reservas se har solamente por aprobacin de los asociados y conforme a las reglas pertinentes. Las reservas pueden ser: legales, estatutarias y ocasionales. DEFINICION Toda reserva es capital ahorrado por la sociedad, se forma con utilidades acumuladas contablemente en el pasivo y significan incrementos reales del patrimonio. Se entiende por reserva toda retencin que se hace a las utilidades lquidas con fines financieros o de previsin, hasta el punto de haberse afirmado que las reservas desempean en cierto sentido el papel de los seguros. Su objetivo es la prevencin de riesgos o contingencias probables que provengan o puedan surgir como consecuencia del desarrollo de los negocios sociales, o bien tener como finalidad aliviar o suavizar situaciones financieras o econmicas de la sociedad. Sea como sea, las reservas se descuentan de las utilidades lquidas. De acuerdo con el artculo 446 del CCo los administradores debern calcular y deducir de las utilidades las sumas necesarias para atender impuestos de renta y complementarios, y luego la asamblea con las utilidades no repartibles proceder a asignar las sumas necesarias para incrementar las reservas legal, estatutaria y ocasionales. Las reservas se encuentran determinadas en la ley, los estatutos o en los actos respectivos de junta de socios o asamblea general. El carcter legal de la reserva lo imprime el artculo 452 del CCo, el carcter estatutario lo sealan las directrices consagradas en los estatutos sociales y deben empleares para atender los fines indicados en los estatutos, y el carcter ocasional por ser obligatorias solo para el ejercicio en el cual se hacen. CLASES DE RESERVAS Tal como se desprende del art. 154 del CCo las reservas son: LEGALES: Es la creada por mandato expreso de la ley, con la finalidad de proteger el patrimonio social en su conjunto, a favorecer a los acreedores, en la medida en que ao por ao el respaldo de la compaa va siendo mayor. Basta alcanzar el tope del 50% del capital suscrito para que las sociedades cesen en su deber de retener una parte de sus utilidades lquidas, sin embargo las sociedades podrn seguir engrosando sus arcas. La ley seala que es el 10% de las utilidades

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liquidas da cada ejercicio como cantidad ha retenerse hasta alcanzar el tope. De esta reserva no podr disponerse sino para enjugar perdidas de ejercicios anteriores o hasta la liquidacin de la sociedad. La reserva legal es obligatoria en las sociedades annimas, comanditarias por acciones, limitadas y las extranjeras. ESTATUTARIAS: Como su nombre lo indica son aquellas reservas pactadas en los estatutos sociales. Tambin se establecen como medida de previsin y por ser estatutarias son de obligatoria observancia para los asociados y para sus rganos de direccin. La consagracin en los estatutos debe ser clara y precisa, indicando cuanta, porcentaje, tiempo durante el cual se efectuar y la destinacin que se dar a la misma. OCASIONALES: Resultan ser todas aquellas distintas de las estatutarias y legales, acordadas por los asociados en desarrollo del objeto social, cuando sean necesarios o convenientes para la sociedad. Solo la asamblea o junta de socios podr fijarla o suprimirla cuando lo crea conveniente. (Ej. Para compra de un inmueble, para ampliacin de la empresa, compra de equipos, etc.) PRINCIPALES REFORMAS ESTATUTARIAS TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION Son 3 aspectos diferentes que tienen influencia directa en la estructura de las sociedades. En todos los casos debe procederse mediante reforma de estatutos sociales y por tanto ser producto de acuerdo de la asamblea general o junta de socios. CONCEPTO. Transformar es modificar, cambiar, variar, dar sentido a un caso o fenmeno. La transformacin es el acto en virtud del cual una sociedad adopta una forma social diferente de la que ha tenido hasta ese momento, asumiendo para ello una regulacin contractual adecuada al nuevo tipo. La transformacin no produce ningn cambio o interrupcin en la personalidad jurdica de la sociedad transformada, por lo tanto no hay sucesin de personas jurdicas ni solucin de continuidad de su existencia. Se trata de la misma persona, tan solo asume una forma societaria distinta y por lo mismo un rgimen estatutario diferente. Si de tal transformacin se modifica la responsabilidad de los socios ante terceros, dicha modificacin no afectar las obligaciones contradas por la sociedad, con anterioridad a la inscripcin del acuerdo reformatorio en la cmara de comercio correspondiente. La transformacin otorga a los socios disidentes o ausentes el derecho de receso, que consiste en la posibilidad que tienen de retirarse, an antes del vencimiento del trmino, cuando se aprueben decisiones que alteren sustancialmente las condiciones que determinaron su vinculacin a la misma en los casos de transformacin, fusin y escisin que impliquen un aumento de la responsabilidad de los socios o en detrimento de su situacin patrimonial. MAYORIA NECESARIA PARA LA APROBACION DE LA REFORMA. En las sociedades por acciones deber tomarse la determinacin con el voto favorable de la mayora de los votos presentes, salvo que en los estatutos se disponga un nmero mayor. En las sociedades de responsabilidad limitada se necesita el voto favorable del 70% del total de las cuotas en que esta dividido el capital social (art. 360 C.Co.) REQUISITOS. Para la validez de la transformacin se requiere:

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1.

Debe ser adoptada por no menos del 70% de las cuotas, la mayora absoluta de las acciones representadas y por la totalidad de las partes de inters, si no est previsto un nmero menor, o se aumenta la responsabilidad, en cuyo caso requiere la unanimidad. 2. El proyecto debe mantenerse a disposicin de los socios en las oficinas de la sociedad, por lo menos con 15 das de anticipacin a la asamblea o junta de socios 3. La decisin debe formalizarse por medio de escritura publica que debe contener: aCopia del acta en que conste la aprobacin bProtocolizar los estados financieros debidamente certificados cInscripcin de la escritura en el registro mercantil del domicilio de la sociedad y las sucursales si la hubiere La omisin de cualquiera de los requisitos har ineficaces las decisiones o imposibles mientras no se inscriban; los asociados ausentes o disidentes podrn ejercer el derecho de retiro o de receso. CLASES DE TRANSFORMACION La doctrina ha clasificado la transformacin en 3 modalidades a saber: simple, indirecta y directa. La simple es aquella en donde no se produce una variacin sustancial en los derechos y obligaciones de los socios, como cuando la sociedad en comandita simple se transforma en colectiva, con motivo del retiro del socio comanditario, son aquellas que no producen variacin especial en los derechos de los asociados. Por ej. una colectiva puede transformarse en comandita simple con la sola admisin de un socio comanditario. De comandita simple a colectiva, mediante el retiro del socio comanditario. Otro ej. La transformacin de una comandita por acciones a simple, o viceversa, porque en ambos casos el gestor responde ilimitada y solidariamente con la sociedad por las obligaciones sociales, mientras que los comanditarios en una y otra modalidad de comanditarios, solamente responden hasta el monto de sus respectivas aportaciones. La indirecta surge cuando hay una modificacin en la cifra del capital social, bien por aumento o por disminucin de socios o del capital social. La directa por su parte implica la adopcin de otro tipo de sociedad, pero sin variar el capital social. DEFENSA DE SOCIOS Y TERCEROS La defensa a los derechos de los asociados se encuentra legalmente consagrada en el art. 168 del C.Co. (Ver) As mismo, se garantiza los derechos de terceros los cuales se respetan y protegen, aun cuando se modifique la responsabilidad de los socios, respecto de terceros, pues esta modificacin solo tiene efectos futuros y por ninguna razn afectar las obligaciones contradas por la sociedad con anterioridad a la inscripcin del acuerdo de transformacin en el registro mercantil.

Qu pasa con los libros de comercio?

Es necesario que se abran nuevos o basta con los que venan funcionando? La transformacin deja inclumes las obligaciones que la empresa ha contrado con anterioridad, ahora bien, seguramente con la adopcin del nuevo tipo societario surge para la compaa la necesidad de abrir libros que la anterior clase de sociedad no demanda, por ej. el de actas de junta directiva, o el de registro de accionistas. Respecto de ellos debe procederse a su registro, lo que no implica que los antes inscritos pierdan su vigencia. TRANSFORMACION OBLIGATORIA

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Conforme con el artculo 356 del CCo el nmero mximo de socios en una sociedad de responsabilidad Ltda. es de 25, pero puede suceder que durante la vida de la compaa este tope se eleve, entonces en estos casos la sociedad tendr que decidir entre disolverse, porque ha aparecido una causal de disolucin o transformarse en otra forma social, as la transformacin se torna obligatoria, a no ser que los socios decidan disolverla. Ocurrido tal hecho, la sociedad tiene 2 meses para decidir sobre la transformacin y evitar su disolucin. FUSION DE SOCIEDADES CONCEPTO. Procedimiento jurdico (reforma estatutaria en Colombia) por el cual 2 o mas sociedades agrupan sus patrimonios y sus socios en una sociedad nica, previa disolucin de todas las sociedades que se fusionan creando una nueva que asume a todas las preexistentes o previa disolucin de todas menos una que absorbe a las restantes. En el proceso de fusin podemos identificar a varias sociedades: La absorbida o fusionada es la sociedad que se disuelve sin liquidarse y traspasa en conjunto sus bienes a otra sociedad que se constituye o que ya est constituida. La absorbente o fusionara es la compaa que incorpora a las extinguidas. CLASES DE FUSIN: Hay 2 clases de fusin: 1. FUSIN PROPIA: (Art 172 C.Co.) que puede ser: A) POR ABSORCIN: cuando es una sociedad YA EXISTENTE la que incorpora a las dems involucradas en el procedimiento y B) POR CREACIN: cuando las sociedades que pactan la fusin se disuelven sin liquidarse para formar una nueva sociedad, cuyo capital ser la suma de las sociedades fusionadas. 2. FUSIN IMPROPIA: Se presenta cuando se crea una sociedad con el objeto de evitar la liquidacin de una sociedad ya disuelta, siempre y cuando no haya variacin en el objeto social y la operacin se realice dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de la disolucin (Art. 180 C.Co.) la nueva sociedad asume integralmente los derechos y las obligaciones de la sociedad disuelta. De esta definicin se desprenden los rasgos caractersticos de la fusin impropia: - Siempre debe realizarse con el fin de evitar la liquidacin de la sociedad, constituyendo una nueva sociedad que contine realizando las actividades propias de la empresa social. - Procede siempre y cuando la sociedad no haya comenzado su proceso liquidatorio o habindolo empezado, no se hayan cancelado las obligaciones externas de a compaa. - Se regula por las normas de la fusin relativas a su procedimiento y mayoras para ser aprobada. PROCEDIMIENTO: 1. Elaboracin y aprobacin del compromiso de fusin 2. La solicitud de autorizacin a la super competente 3. Publicidad del compromiso y oposicin de los acreedores 4. Otorgamiento e inscripcin de la escritura de fusin 5. Tradicin de los bienes de la absorbida a la absorbente ESCISIN DE SOCIEDADES.

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Surge con la aparicin de la Ley 222 de 1995. CONCEPTO. Es la desmembracin patrimonial de una sociedad, con el fin de que la actividad empresarial contine siendo realizada en otras entidades, donde se reagrupan los socios de la escindente para continuar como tales en ellas. En el proceso de escisin participan: La sociedad esciendente o escindida es aquella sociedad que transfiere en bloque parte o el total de su patrimonio a una o varias sociedades. La beneficiaria es aquella que recibe la parte patrimonial transferida por la esciendente. Puede ser una sociedad ya existente o una creada a raz de la escisin. PROCEDIMIENTO. 1. 2. 3. 4. 5. Elaboracin y aprobacin del proyecto de escisin La solicitud de autorizacin a la Superintendencia competente Publicidad del compromiso de escisin y oposicin de los acreedores Otorgamiento e inscripcin de la escritura de escisin Tradicin de los bienes de la escindida a la o las beneficiarias

DIFERENCIAS Y SIMILITUDES ENTRE FUSION Y ESCISIN 1. La fusin siempre es producto del acuerdo o compromiso entre 2 o mas sociedades; mientras que la escisin puede provenir de un acuerdo, o de un acto unilateral, como cuando la sociedad se escinde para transferir en bloque su patrimonio a una sociedad nueva. 2. La fusin implica reunir o fundir varias sociedades en una sola, mientras que la escisin es el rompimiento o divisin de una sociedad para pasar una parte de su patrimonio a otra sociedad ya existente o creada para el efecto. 3. En la fusin siempre desaparece la sociedad absorbida, segn se desprende del art. 172 del C.Co., en el cual se dice que habr fusin cuando 2 o mas sociedades se disuelven, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. Entre tanto, solo en la escisin total se extingue la sociedad escindida, segn lo dispuesto en el artculo 3 de la ley 222 de 1995. DISOLUCION Y LIQUIDACIN Cuando hablamos de la personalidad de las sociedades, estas se comportan como cualquier persona y es as como nacen, cuando se constituyen, crecen en la medida que se desarrolla su objeto social, sufren modificaciones o se transforman, y mueren. Al paso que la disolucin es un instante jurdico, la liquidacin es un proceso econmico. Qu es? La muerte de la compaa. La expresin disolucin procede de la idea comn o tradicional de suponer a la sociedad unin de socios que, al terminarse, se disgrega o disuelve. CAUSALES DE DISOLUCION Las causales de disolucin pueden ser generales y especiales. Las primeras abarcan todas las formas sociales y las segundas cada tipo de sociedad Las causales generales se encuentran en el artculo 218 del CCo y son:

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1. Vencimiento del trmino de duracin si no fuere prorrogado vlidamente. En el contrato social deber sealarse el trmino de duracin de la sociedad, para que esta causal no tenga operancia es menester prorrogar el trmino de duracin antes de su vencimiento. Dicha prrroga debe ser aprobada por la Asamblea o Junta de Socios, elevarse a escritura pblica y registro en la cmara de comercio. 2. Por la imposibilidad de desarrollar el objeto social. Contempla 3 situaciones. a. Imposibilidad. Conmociones sociales que impidan el desarrollo ordinario de la actividad eco. (Condiciones Externas) (Condiciones Internas) Socio Industrial que se retira y no puede seguir aportando sus conocimientos tcnicas o secretos indispensables para desarrollar ese negocio o bloqueo de la Junta de Socios por equivalencia de votos que impida la formacin de un acuerdo de mayora para adoptar decisiones.(Ltda. 2 grupos antagnicos) b. Terminacin. Sociedad creada para desarrollar una labor especfica (Empresas Contratistas, terminada la obra termina la sociedad) c. Extincin. Explotacin de Recursos Naturales (Agotamiento de minas) 3. Por reduccin del numero de socios a menos del requerido para su formacin o por aumento del mximo. Mnimo de socios: 2; Mximo Ltda 25 (particin, muerte, cesin, proceso ejecutivo, etc.) 4. Por apertura del tramite de la liquidacin obligatoria. Liquidacin, realizacin de los bienes del deudor para pago de las obligaciones. 5. Por las causales que se expresen en el contrato. Contrato es ley para las partes (asociacin) 6. Por decisin de la autoridad competente conforme a la ley. Decisin de la Superintendencia de Sociedades, Financiera o Juez (art. 221 CCo) o fallos judiciales (art. 221, inc) 7. Por orden de la Superintendencia que ejerza la inspeccin, vigilancia o control, cuando se demuestre la paralizacin de los rganos sociales o del juez cuando ocurra una causal de disolucin, y 8. Por decisin de los socios, adoptada conforme a la ley o los estatutos. Cuando antes del vencimiento del plazo los socios deciden terminarla (disolverla) 10. Por las causales que se establezcan en la ley para cada tipo social as: Para la Colectiva: Art. 319; Comanditas: 333, 342 y 351; Ltda. 370; S.A. 457; E. U., L.222/95, art.79; SAS: art. 34 a 36, Ley 1258 de 2008. PROCEDIMIENTO DE DISOLUCION a) Expiracin del trmino: Simplemente se liquida (no es susceptible de ser enervada)r b) Por decisin de los asociados: convocatoria de Asamblea, verificacin del qurum, mayoras, escritura pblica, Registro Cmara de Co. EFECTOS DE LA DISOLUCION En relacin con la Empresa: El objeto social no puede ser ejercido En relacin con la capacidad: su capacidad jurdica se restringe nicamente para los actos necesarios a su inmediata liquidacin. En relacin con el Patrimonio: No esta al servicio de la empresa sino que asume la funcin de prenda de los acreedores En relacin con el contrato: Se hace exigible el reembolso previo pago del pasivo externo En relacin con la Asamblea: Sus decisiones no pueden estar orientadas a la obtencin de nuevos rendimientos eco. solo aprobar las que conduzcan a la extincin de la sociedad

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En relacin con el representante legal cambia radicalmente sus funciones: Liquidador LIQUIDACION DEL PATRIMONIO SOCIAL La liquidacin es la etapa jurdico-contable mediante la cual se recogen los activos de la sociedad, se pagan los pasivos de las compaas, se devuelven los aportes a los asociados, se corre la escritura de liquidacin, se inscribe copia de ella en la cmara de comercio respectiva. Pero adems la liquidacin implica el desarrollo de diversas operaciones indispensables tendientes a terminar los negocios a cargo de la compaa. En sntesis, la liquidacin son las operaciones que conducen a la conclusin de las relaciones jurdicas pendientes entre la sociedad y terceros, ya sea aquella el sujeto activo o pasivo de las mismas, comprendido el pago de las deudas y el cobro de los crditos. En esencia son 2 momentos: liquidacin del pasivo, esto es, pago a sus acreedores y distribucin del activo entre sus socios. Este proceso puede descomponerse en 2 etapas distintas: 1. Formada por las operaciones necesarias para transformar el activo en dinero y cuando menos para dejar el activo neto, satisfechas las deudas y hechos efectivos los crditos; 2. Obra de aplicacin de ese activo neto a los socios. SITUACION JURIDICA DE UNA SOCIEDAD EN LIQUIDACION Disuelta la sociedad, debe procederse inmediatamente a su liquidacin. Por consiguiente, la empresa no podr iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su objeto social a la inmediata liquidacin. Igualmente la compaa podr concluir los negocios pendientes al momento de decretarse su liquidacin. Decretada la liquidacin, la asamblea general o junta de socios proceder a nombrar el liquidador de acuerdo a lo estipulado en los estatutos. Esta etapa es mas administrativa que jurdica, pues entran a jugar parte factores contables y a veces de naturaleza mecnica Tendr que recoger la sociedad los activos sociales, pagar sus obligaciones y repartir el remanente entre los asociados. Lo importante a recordar es que la sociedad conserva su capacidad jurdica, capacidad obviamente limitada y restringida a los actos dirigidos a la liquidacin de la empresa social. Pero adems en adelante el liquidador es el representante legal y administrativo, que los socios pueden y deben reunirse pero sus determinaciones tienen relacin directa con la liquidacin, las obligaciones de los socios siguen vigentes hasta el lmite de su responsabilidad, pero sus derechos no estn determinados pues se preciso esperar hasta el pago de sus obligaciones sociales. CONSECUENCIAS DE LA LIQUIDACION 1. Sobrevive la personalidad jurdica; el liquidador es un verdadero mandatario debe continuar y concluir las operaciones pendientes; 2. Viene como consecuencia del haber social la distribucin de los bienes que constituyen el patrimonio social. Pagadas las deudas sociales el remanente se distribuye entre los socios a prorrata de sus derechos y entonces los acreedores de un socio hacen efectivos sus crditos hasta la cuota que al socio le corresponda en la sociedad. LOS LIQUIDADORES Decretada la disolucin de la sociedad, la junta de socios o asamblea proceder a nombrar el liquidador o liquidadores con su respectivo suplente, su nombramiento deber inscribirse en el registro mercantil de la cmara de comercio. Administra el

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patrimonio social y representa la sociedad, correspondiendo al liquidador la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad. FUNCIONES DEL LIQUIDADOR Adems de las funciones de representacin ya sealadas, corresponde al liquidador en el procedimiento de Liquidacin:

a. b.

Informar y rendir cuentas Relacin pormenorizada de los activos y enumeracin discriminada de las obligaciones a cargo de la sociedad, teniendo en cuenta la prelacin en que deben atenderse los pagos c. Integrar y convertir en dinero los activos d. Vender los bienes sociales, excepto los que han de ser distribuidos o adjudicados en especie e. Pagar el pasivo externo f. Pagar el pasivo interno g. Registro de la liquidacin CONSTITUCION DE NUEVA SOCIEDAD Y OMISION DE LIQUIDACION Los asociados, por decisin unnime, pueden prescindir de hacer la liquidacin y constituir una nueva sociedad para que prosiga la empresa social que se pretende liquidar. Tal es la consagracin del art. 250 del CCo. Se trata pues, de constituir una nueva sociedad y evitar la liquidacin de la antigua. Ahora bien, el art. 250 lo que configura es un tpico caso de fusin impropia, y tanto es as que el 251 seala que el acto previsto anteriormente se somete a las disposiciones pertinentes sobre fusin y que cumplido tal acto la nueva sociedad se sustituir en todas las obligaciones de la anterior, con todos sus privilegios y garantas. La disolucin de la sociedad y sus efectos, a la luz del CDIGO DE COMERCIO Y LEY 222 DE 1995. Sea lo primero poner de presente que la disolucin de una sociedad produce efectos jurdicos en relacin con la capacidad de la misma, en relacin con el contrato social, en relacin con los rganos sociales y en relacin con el patrimonio. As, por efecto de la disolucin de la sociedad, su capacidad jurdica se restringe nicamente para los actos necesarios a su inmediata liquidacin; respecto del contrato, algunas de sus clusulas pierden vigencia, como por ejemplo las relativas a la forma de ejercer el objeto social, atendiendo a la prohibicin expresa de continuar con los negocios sociales; en relacin con los rganos sociales, dispone el artculo 223 del Cdigo de Comercio que "disuelta la sociedad las determinaciones de la junta de socios o de la asamblea debern tener relacin directa con la liquidacin", luego sus funciones cambian sustancialmente. Por su parte, la junta directiva se transforma en simple organismo consultor del liquidador y la revisora fiscal cumple una labor fundamental durante el proceso de liquidacin, como por ejemplo, oponerse a la realizacin de nuevos negocios que impliquen continuacin del objeto social. As mismo, le compete realizar una cuidadosa vigilancia de las operaciones propias del proceso liquidatorio. Finalmente, respecto del patrimonio, como universalidad jurdica compuesta por activos y pasivos, una vez disuelta la sociedad "ya no est al servicio de la empresa social sino que asume la misin exclusiva de servir de prenda comn de los acreedores. Esto significa que los bienes de la compaa debern destinarse en primer trmino al pago de las obligaciones que la sociedad haya contrado con

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terceros, esto es, la cancelacin del pasivo externo. Evidentemente, los fines de la liquidacin no son otros que los de distribuir el patrimonio entre acreedores y socios para, posteriormente, extinguir el ente societario". Ahora bien, en tratndose de un proceso concursal en la modalidad de liquidacin obligatoria, el artculo 151 de la Ley 222 de 1995 dispone que por efecto de su apertura sobreviene, i) la separacin de los administradores, en los casos all previstos; ii) la exigibilidad de todas las obligaciones a plazo; iii) la disolucin de la persona jurdica, en cuyo caso para todos los efectos legales la sociedad deber anunciarse con la expresin "en liquidacin obligatoria", salvo que dentro del trmite se pacte su continuacin, caso en el cual tal medida quedar sin efecto; iv) la formacin de los activos que componen el patrimonio a liquidar; v) la remisin e incorporacin al trmite de liquidacin de todos los procesos de ejecucin que se sigan contra el deudor; vi) la preferencia del trmite liquidatorio. Si bien ambos escenarios se caracterizan por la misma vocacin extintiva y persiguen la misma finalidad, en la prctica tienen algunas diferencias sustanciales que vale la pena mencionar: 1. La privada es consecuencia del acaecimiento de una causal de disolucin establecida en la ley, la obligatoria se da por la verificacin que hace el juez del concurso de los presupuestos que la hacen procedente, esto es, las dificultades econmicas que afronta el deudor; 2. En la privada la disolucin debe ser decretada por los asociados y como consecuencia de ella sobreviene su inmediata liquidacin; en la obligatoria la disolucin de la sociedad es consecuencia de la apertura del trmite liquidatorio; 3. En la privada al liquidador lo designan o remueven los socios, en la obligatoria es designado por el juez del concurso y su remocin la realiza el juez de oficio o a peticin de la junta asesora, cuando se acredite el incumplimiento grave de sus funciones; 4. En la privada los rganos sociales continan ejerciendo funciones en los trminos del artculo 223 del Cdigo de Comercio, en la obligatoria los rganos de administracin y direccin quedan en suspenso y la vigilancia recae directamente en los acreedores a travs de la junta asesora del liquidador y el juez del concurso, con excepcin de la revisora fiscal; 5. El inventario en la privada es aprobado por los asociados, en la obligatoria se verifica previamente por la junta asesora del liquidador y se aprueba por la Superintendencia de Sociedades, o el juez competente; 6. En la privada, una vez inscrita la disolucin en el registro mercantil es irreversible y ella debe concluir con la extincin de la personalidad jurdica; en la obligatoria la causal de disolucin originada en la apertura del trmite liquidatorio puede quedar sin efecto si as se dispone en el concordato que llegare a celebrarse con los acreedores en esta etapa, en los trminos de los artculos 200 y 205 de la Ley 222 de 1995; 7. Las cuentas del liquidador en la privada las aprueban o imprueban directamente los socios; en la obligatoria, aunque los socios tienen la facultad de objetarlas, la aprobacin o no de las mismas corresponde a la Superintendencia de Sociedades, o el juez competente; Al respecto, el Dr. Francisco Reyes Villamizar sostiene que "el procedimiento de liquidacin obligatoria, aunque semejante en muchos aspectos, no puede confundirse con el trmite de liquidacin privada de sociedades, previsto en los artculos 218 y siguientes del Cdigo de Comercio. En realidad, mientras que la

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liquidacin obligatoria es un procedimiento concursal de alta connotacin pblica, propiciado por la crisis de la entidad deudora, el proceso liquidatorio regulado en el cdigo citado es un procedimiento iniciado voluntariamente por la compaa, en el que no participa, en general, ninguna instancia estatal". Ahora bien, no obstante que por efecto de la disolucin de la sociedad su capacidad se restringe en los trminos anotados, y que en el escenario de la liquidacin, sea voluntaria u obligatoria, el patrimonio social cumple una funcin estrictamente garantista de las obligaciones a su cargo, nada se opone a que por la va del aumento del capital se mejore la prenda comn de garanta de los acreedores, decisin que habr de tomarse por el mximo rgano social. En efecto, ntese que si la finalidad del trmite liquidatorio es la realizacin de los activos sociales para atender el pago de las obligaciones a cargo de la sociedad disuelta y la posterior distribucin de los remanentes entre los asociados, el eventual incremento de capital que se lleve a cabo en esta etapa, estar llamado a mejorar la prenda comn de los acreedores, sin que ello signifique que por se solo hecho se entienda enervada la causal de disolucin, pues para el efecto deber tenerse en cuenta, adems de lo previsto en el inciso segundo del artculo 222 del Cdigo de Comercio, la expresa e inequvoca intencin del mximo rgano social de salir de la situacin que dio origen a la disolucin de la compaa, siempre que ello resulte viable, de acuerdo con la causal correspondiente. CONTROL GUBERNAMENTAL SOBRE ALGUNAS SOCIEDADES Al presidente de la Repblica corresponde como suprema autoridad administrativa ejercer la inspeccin necesaria sobre las sociedades comerciales conforme a las leyes art. 189 numeral 24 de la C.N. Inspeccin que debe ejercerse conforme a las leyes por lo cual estas son las que determinan o han de determinar hasta donde es necesaria esa inspeccin, es decir, cuales son los fines perseguidos con ella y cuales las medidas o medios utilizables en la obtencin de esos fines. Esto es precisamente lo que se halla consignado en los arts. 82 a 88 de la ley 222 de 1995 que derog expresamente los artculos 266 a 288 del C. de Co. El control gubernamental de las sociedades comerciales se introdujo en el derecho comercial escrito en relacin con la sociedad annima ya que su caracterstica principal, la limitacin de la responsabilidad de los asociados por las operaciones sociales a sus respectivos aportes, fue concebida y garantizada como una concesin o privilegio reconocido por el Estado para facilitar y estimular la vinculacin de inversionistas a empresas grandes y no siempre promisorias. Esta limitacin de la responsabilidad cre para la sociedad annima un ambiente de desconfianza y fue as como en las legislaciones comerciales se fueron adoptando una serie de medidas encaminadas a conjurar los peligros de esa responsabilidad limitada. Ese ambiente de desconfianza que se consign en el cdigo de Napolen, el cual influyo en los cdigos que directa o indirectamente se inspiraron en l, como fue el caso del cdigo de comercio de Chile que aunque basado en el de Espaa de 1.829, sigui de cerca el pensamiento de los redactores del Cdigo de Napolen. Por eso en el cdigo anterior del pas se previ que las sociedades annimas no podan formarse sin una autorizacin estatal otorgada por medio de una ley o decreto ejecutivo previa comprobacin de que el capital social era proporcionado a la magnitud de la empresa estaba pagado efectivamente o estaba asegurada su realizacin y de que el rgimen de la sociedad ofreca a los accionistas garantas de buena administracin, los medios de vigilar las operaciones de los gerentes y el derecho de conocer el empleo de los fondos sociales.

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Este sistema fue sustancialmente modificado por la ley 27 del 21 de febrero de 1.888, no para eliminar la intervencin estatal en la formacin y funcionamiento de las sociedades annimas, sino para reducirla o reemplazarla por un sistema en el que se abola la autorizacin estatal para la constitucin de una sociedad annima, por el ejercicio en cambio de una Suprema Inspeccin por parte del gobierno ms no a su libre arbitrio, sino por graves motivos de necesidad pblica y previo dictamen del Consejo de ministros. Tal inspeccin se ejerca sobre todas las sociedades annimas organizadas y radicadas en el pas que recibieran auxilios oficiales, exenciones de impuesto u otras concesiones. Por medio de los Decretos 2 y 37 de 1.906, se encarg al poder ejecutivo de declarar cumplidos por parte de las compaas extranjeras los requisitos de forma previstos en tales decretos para establecer negocios permanentes en el territorio Nacional. Viene luego la ley 58 de 1.931, mediante la cual se crea la Superintendencia de Sociedades Annimas como dependiente del Gobierno Nacional encargada de la ejecucin de las leyes y decretos que se relacionan con las sociedades annimas. Despus por medio del decreto legislativo No. 2.831 de 1.952, se ampli el objeto de ese control para incluir tambin al cumplimiento por parte de las sociedades de sus propios estatutos. Luego tenemos el decreto 239 de 1.957, por medio del cual se hizo extensivo ese control a otra clase de sociedades, pero condicionadas que a ellas estuvieran vinculadas con aportes alguna sociedad annima directamente o por conducto de otra compaa, es decir, que eran ante todo las sociedades annimas las vigiladas y por ello conllevan como accesoria la vigilancia de las dems sociedades en las cuales una annima tuviera aportes en cuanta del 33% o mas del capital social. SOCIEDADES SUJETAS A CONTROL GUBERNAMENTAL Aunque en la constitucin Nacional este prevista una Inspeccin del presidente de la Repblica sobre las sociedades mercantiles conforme a las leyes, Art. 189 numeral 24, en estas solamente se halla regulada dicha Inspeccin en la forma y trminos que se indican en el C de Co, que ha sido reformado en este punto por varias disposiciones legales entre ellas la ley 44 de 1981, el decreto 2059 del mismo ao, los decretos 2155 de 1.992, 1258 y 1423 de 1.993, y la ley 222 de 1995, el decreto 1080 de 1996 y el decreto 3100 del 30 de diciembre de 1997, y el ltimo de ellos, el Decreto 4350 del 4 de diciembre de 2006, normas estas que debemos tener en cuenta para comprender en su integridad el control gubernamental que se ejerce por el Estado, a travs de la Superintendencia de Sociedades, sobre algunas sociedades comerciales. Los artculos 82 a 88 de la ley 222 de 1995, se refieren a la Inspeccin, la Vigilancia y el Control. La Inspeccin: Es definida como la atribucin que tiene la superintendencia de sociedades para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y en la forma, detalle y trminos que ella determine la informacin que requiera sobre la situacin contable, econmica y administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por la Superintendencia Financiera o sobre operaciones especificas de la misma. La superintendencia, podr practicar investigaciones administrativas a estas sociedades. La Vigilancia: Consiste en la atribucin de la superintendencia de sociedades para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia de otras superintendencias, en su formacin y funcionamiento y en el desarrollo de su

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objeto social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La vigilancia se ejerce en forma permanente y conlleva las siguientes facultades: Practicar visitas generales y adoptar las medidas necesarias para subsanar las irregularidades observadas, autorizar la emisin de bonos y verificar que estas se realicen de acuerdo con la ley, enviar delegados a las reuniones de la asamblea o junta de socios, verificar que los actos realizados estn comprendidos en el objeto social y ordenar la suspensin de los que no lo estuvieren, decretar la disolucin y ordenar la liquidacin en los casos previstos en la ley y en los estatutos, designar liquidador cuando la ley lo indique, autorizar las reformas estatutarias consistentes en la fusin y escisin, convocar la asamblea general o junta de socios a reuniones extraordinarias, cuando la ley lo tenga previsto, autorizar la colocacin de acciones, cuando se trate de privilegiadas o de las sin voto y con dividendo preferencial, ordenar la modificacin de las clusulas estatutarias ilegales y ordenar la inscripcin de las acciones en el libro de registro de acciones en el evento de negativa injustificada por parte de la sociedad. El Control: Consiste en la atribucin de la superintendencia de sociedades para ordenar los correctivos necesarios para subsanar una situacin critica de orden jurdico contable, econmico o administrativo de cualquier sociedad comercial no vigilada por otra superintendencia cuando as lo determine el superintendente de sociedades mediante acto administrativo de carcter particular. En ejercicio del control la superintendencia tendr las funciones sealadas en el artculo 84 y adems las relacionadas en el artculo 85, de la ley 222 de 1.995, as por ejemplo: Puede promover la presentacin de planes y programas encaminados a mejorar la situacin critica y vigilar su cumplida ejecucin, autorizar todas las reformas estatutarias, autorizar todas las colocaciones de acciones, ordenar la remocin de empleados, administradores y revisor fiscal, cuando cometan irregularidades que lo justifiquen, conminar a los administradores bajo apremio de multa para que se abstengan de realizar actos ilegales o contrarios a los estatutos y ordenar la suspensin de los mismos, efectuar visitas especiales y dar las instrucciones del caso, convocar a la sociedad al trmite de un proceso concursal y aprobar el avalo de los aportes en especie. Las sociedades sujetas a Vigilancia y Control por determinacin del superintendente, podrn quedar exoneradas de tales vigilancia o control cuando as lo disponga dicho funcionario. El artculo 267 del C de Co, enumeraba las causales de vigilancia, hoy esa disposicin legal se encuentra derogada por parte de los decretos antes citados. En la actualidad, de conformidad con el Decreto 4350 de 2006, se encuentran sujetas a vigilancia, entre otras causales: 1- Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales que a 31 de diciembre de 2006, o al cierre de los ejercicios sociales posteriores, registren: a- Un total de activos, incluidos los ajustes integrales por inflacin, superior al equivalente a treinta mil (30.000) salarios mnimos legales mensuales; b- Ingresos totales incluidos los ajustes integrales por inflacin iguales o superiores al valor de treinta mil (30.000) salarios mnimos legales mensuales; c- Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales que a 31 de diciembre de 2006, tengan pensionados a cargo; d- Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales que actualmente tramiten o sean admitidas o convocadas por la Superintendencia de Sociedades a un proceso concursal.