A razovel durao do processo frente efetividade e a celeridade da tutela jurisdicional

Adriane Medianeira Toaldo

Resumo: O objeto primordial deste estudo uma introduo ao estudo da razovel durao do processo. O processo em si recebeu um grande aliado no que se refere a proteo da efetividade e celeridade do processo, seria a determinao como direito fundamental do cidado a garantia de uma razovel durao do processo. O tema enfrenta diretamente a questo dos direitos fundamentais, ou seja, prioridade para o cidado, e essencialidade de quem busca a tutela jurisdicional. Palavras- chave: Direitos Fundamentais. Razovel durao. Celeridade e efetividade do processo. Abstract: The primary object of this study is an introduction to the study of reasonable duration of the process. The procedure itself was a great ally as regards the protection of the effectiveness and speed of the process, would be the determination as a fundamental right of citizens to secure a reasonable length of the process. The issue facing directly the question of fundamental rights, namely priority for the citizen, and essential for those who seek judicial protection. Keywords: Fundamental Rights. Average duration. Speed and effectiveness of the process. Sumrio: Resumo. Sumrio. 1 Introduo. 2 Breves consideraes sobre os direitos fundamentais. 3 Direito Fundamental razovel durao do processo. 4 O princpio da razovel durao do processo diante do entendimento de garantia. 5 O principio da razovel durao do processo frente s jurisprudncias dos Tribunais. 6 Consideraes finais. 7 Referncias Bibliogrficas. "A introduo do direito durao razovel do processo no texto constitucional brasileiro, atravs da Emenda Constitucional 45/04, no poderia cair no vazio. Em cumprimento ao prprio comando constitucional (art. 5, 1), era preciso dot-lo de eficcia concreta."[1] 1 Introduo Com o advento da Reforma Constitucional do Poder Judicirio proporcionada pela Emenda Constitucional 45/04, introduziu, entre tantas outras mudanas, dentro das previses dos direitos fundamentais a garantia ao cidado da durao razovel do processo, como explicita o artigo 5, inc. LVXXVIII da Constituio Federal.

Este assunto ganhou ateno dos juristas e operadores do direito, mas j era considerada como parte integrante dos direitos fundamentais tendo em vista a sua necessidade e relevncia em relao aos contornos em que vive a atualidade processual. A anlise proposta no presente artigo tende principalmente estudar este direito fundamental, bem como quais as formas de melhor aplicao e entendimento deste. Obedecendo critrios de busca pelos primrdios histricos dos direitos fundamentais, e tambm os acontecimento que levaram a necessidade da determinao da razoabilidade do processo como um direito fundamental. Ponto importante a ser analisado tambm a questo da aplicabilidade e garantia deste direito fundamental, como forma de garantir a efetividade do processo e a efetividade jurisdicional. 2 Breves consideraes sobre os direitos fundamentais Em uma breve anlise histrica, os direitos fundamentais inicialmente podem ser vistos como forma de garantir ao homem seus direitos, pois este era criatura vista como imagem e semelhana de Deus, como menciona o autor Jorge Miranda[2] : comum apontar-se a doutrina do cristianismo, com nfase especial para a escolstica e a filosofia de So Thomas, como antecedente bsico dos direitos humanos. A concepo de que os homens, por serem criados imagem e semelhana de Deus, possuem alto valor intrnseco e uma liberdade inerente sua natureza, anima a idia de que eles dispem de direitos que devem ser respeitados por todos e pela sociedade poltica, Santo Toms de Aquino defendia um direito natural, fundada na concepo do homem como criatura feita semelhana de Deus e dotada de especiais qualidades. Esse direito subordinava o direito positivo e a discrepncia entre um e outro autorizaria o direito de resistncia do sbito. Dentro do contexto da historicidade dos Direitos fundamentais um nome chama a ateno John Locke, que abria um pensamento partindo do pressuposto de que os homens se renem e vivem em sociedade para se protegerem, sendo que a liberdade e a propriedade deveriam ser oponveis at mesmo ao prprio soberano. O autor Paulo Gustavo Gonet Branco[3] preleciona com relao a essa teoria: Essa teoria iria inspirar as Declaraes de Virgnia de 1776 e na francesa de 1789. Com efeito, o art. 1 da Declarao dos Direitos de Virgnia, proclamava que todos os homens so por natureza livres e tm direitos inatos, de que no se despojam ao passarem a viver em sociedade.O art. 2 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado aponta que o fim de toda a associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem. E o art. 4 da mesma Declarao afirma que os direitos naturais de cada homem no tem por limite seno as restries necessrias para assegurar os outros membros da sociedade o gozo dos mesmos direitos. Mas, existem outros pontos importantes da histria que retratam momentos e conquistas alm dos j citados, como lembra o autor Ingo Sarlet[4]:

Na Inglaterra em 1215, os bispos e bares ingleses obtm do Rei Joo Sem-Terra a Magna Carta, pacto que assegura alguns privilgios feudais aos nobres, no chegando, entretanto, a alcanar o conjunto da populao. Outras delcaraes de direitos so conhecidas, como a petition of Rights, de 1628, o habeas corpus act, de 1679. Nesses documentos, so assegurados direitos aos cidados ingleses, com a proibio de priso arbitrria, o habeas corpus e o direito de petio. Tais documentos, porm, se verdade que limitavam o poder monrquico, no tinham o condo de vincular o prprio parlamento. Esses direitos eram assim fundamentais, embora no constitucionalizados. Questo importante tambm ter em mente que os direitos com ndole constitucional, vinculando poderes e dando o poder de serem exigidos judicialmente se deram com a Declarao de Virgnia, sendo que foram os referidos direitos acolhidos e positivados pela Constituio Americana. Norberto Bobbio[5] ensina: Os direitos do homem ganham relevo quando se desloca do Estado para os indivduos a primazia na relao que os pe em contato. A afirmao dos direitos do homem deriva de uma radical inverso de perspectiva, caracterstica da formao do Estado Moderno, na representao da relao poltica, ou seja, na relao Estado/ cidado ou soberano/sdito, relao que encarada, cada vez mais, do ponto de vista dos direitos dos cidados no mais sditos, e no do ponto de vista dos direitos do soberano, em correspondncia com a viso individualista da sociedade (...) no inicio da idade moderna. Os direitos fundamentais alcanam o auge quando se compreende que a sociedade possui primeiramente direitos e depois deveres para com o Estado, se reconhece que o indivduo tem primeiramente uma srie de direitos e depois de deveres e que ao contrrio, o Estado tem para com o individuo primeiramente deveres para depois deveres. Uma outra perspectiva histrica aponta para as geraes de direitos, onde o autor Norberto Bobbio[6] aponta para uma evoluo dos direitos, passando por vrias geraes, sobre o assunto o autor Jos Alcebades de Oliveira Junior[7] destaca: Primeira gerao, os direitos individuas, que pressupe a igualdade formal perante a lei e consideram o sujeito abstratamente. Tal como assinala o professor italiano, esses direitos possuem um significado filosfico-histrico da inverso, caracterstica da formao do Estado Moderno, ocorrida na relao entre Estado e cidados: passou-se da prioridade dos deveres dos sditos prioridade dos direitos do cidado, emergindo um modo diferente de encarar a relao poltica, no mais predominantemente do ngulo do soberano, e sim daquele do cidado, em correspondncia com a afirmao da teoria individualista da sociedade em contraposio concepo organicista tradicional. Nesta seara esto englobados nesta nova gerao de direitos todos os tidos como indispensveis aos homens, com uma viso universalista, mas no acompanhar de todo o estudo aqui traado ir se analisar alguns momentos em que os direitos fundamentais deixam de tecer o universo de todos os cidados. 3 Direito Fundamental razovel durao do processo

A determinao de elencar o direito a razovel durao do processo para integrar o rol dos direitos e garantias fundamentais, advm de exemplos, internacionais, a respeito "como se dir incansavelmente, a durao razovel do processo um direito fundamental consagrado em diversos documentos internacionais de proteo e promoo dos direitos humanos."[8] O princpio do devido processo legal, o princpio base para apoio de todos os outros princpios que advm dele. Como j mencionado o principio da razovel durao do processo tem culminao internacional e se projeta dentro das relaes processuais. Um dos exemplos est na Conveno Americana sobre direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica), que apresenta termos sobre a celeridade e o devido processo legal. O seu artigo 8[9] determina: Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra natureza. Dentro da doutrina processual procurava-se a brevidade das relaes processuais, como demonstrao de um embrio do princpio da razovel durao do processo. Na verdade os direitos constitucionais constituem verdadeira conquista da humanidade como um todo, estando assim consagrados os seus direitos mais fundamentais dentro da Carta Magna que rege a vida do povo, no caso em especial, do povo brasileiro. O direito fundamental a razovel durao do processo, cabe aqui evidenciar, um direito especial, tendo em vista que determina que sejam especificadas limitaes no correr do desenvolvimento processual, para que seja buscada a forma mais clere para a composio do litgio. Quando se fala em processo justo, alm do exposto, tem-se em mente que: No Estado Democrtico de Direito, a eficcia concreta dos direitos fundamentais depende da instituio de um sistema de garantias, pois so elas que possibilitam o pleno gozo dos direitos por parte dos cidados. Sem as garantias os direitos fundamentais no passariam de meros enunciados sem qualquer vinculao necessria. H alguns obstculos a serem enfrentados quando se trata das garantias aos direitos fundamentais, principalmente quanto ao processo justo, sendo primeiro de natureza econmica no que diz respeito aos problemas relacionados com pobreza, o segundo j parte da questo mais organizacional, direcionando-se mais para o interesse do grupo, direitos difusos ligados ao coletivo, dignos de uma sociedade contempornea. E por fim tem-se como obstculo a necessidade de internalizao de soluo alternativas nas solues de conflitos, alm de formas diferenciadas dentro do processo civil tradicional. Dentro do ltimo obstculo, e tambm, como forma de garantir um processo mais justo em seu julgamento e tambm na sua durao, est a idia de desformalizar o processo civil, modernizando este:

Encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos- de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas um direito social fundamental, crescentemente reconhecido; ele , tambm necessariamente, o ponto central da moderna processualista. Celeridade processual, processo justo e direito justia, princpio este base, para o da razovel durao do processo, bem como todas as demais garantias fundamentais do cidado com relao ao direito buscado dentro do processo devem manter um equilbrio, repensar suas estruturas, como expe Mauro Cappelletti[10]: O direito de acesso justia, atualmente, reconhecido como aquela que deve garantir a tutela efetiva de todos os demais direitos. A importncia que se d ao direito de acesso justia decorre do fato de que a ausncia de tutela jurisdicional efetiva implica a transformao dos direitos garantidos constitucionalmente em meras declaraes polticas de contedo e funo mistificadores. Por estas razes a doutrina moderna abandonou a idia de que o direito de acesso a justia, ou direito de ao significa apenas direito sentena de mrito, esse modo de ver o processo, se um dia foi importante para a concepo de um direito de ao independente do direito material, no coaduna com as novas preocupaes que esto nos estudos dos processualistas ligados ao tema da efetividade do processo que traz em si a superao de que este poderia ser estudado de maneira neutra e distante da realidade social e do direito material. Falar de razovel durao do processo est intimamente ligado com o falar sobre a tutela jurisdicional efetiva, o que por esta idia pode mudar substancialmente o processo e seus procedimentos, tornando-o mais humanista[11]: Os postulados do garantismo e da efetividade que vo tornar possvel o oferecimento de um processo impregnado de humanismo que prima pela qualidade das decises. A tendncia moderna a de flexibilizao das tcnicas e do sistema processual como um todo, de modo que aquelas possam mais bem aderir s peculiaridades do direito material e cumprir seus escopos institucionais. O direito a tutela jurisdicional efetiva engloba o direito tcnica processual adequada (norma processual); instituio de procedimento capaz de viabilizar a participao; e a prpria resposta jurisdicional. Neste diapaso, a tutela jurisdicional efetiva no apenas uma garantia, mas sim, ela prpria, um direito fundamental, cuja eficcia preciso assegurar, em respeito dignidade da pessoa humana, o processo deve ter o maior alcance prtico e a menor restrio e custo possveis aos direitos do cidados. Esta , efetivamente, a maior contribuio da teoria dos direitos fundamentais ao direito processual. Com o pensar de que a efetividade processual deixa apenas de ser um procedimento garantidor e passa a ser um direito de predominncia fundamental, tudo muda, o processo passa a ser visado pelo seu alcance prtico, visando a celeridade na concretizao dos direitos buscados pelo cidado. 4 O princpio da razovel durao do processo diante do entendimento de garantia Como do conhecimento de toda a comunidade mundial, vive-se em dias de grande acelerao, esta a marca do nosso tempo atual. Junto com essa grande acelerao vislumbramos conceitos como o da crise da modernidade.

E esta crise realmente traz seus reflexos, para alguns este processo teria findado-se em final do sculo XX, com a constatao da impotncia do discurso da poca para enfrentar os problemas ligados a sociedade que passa por transformaes apurando-se as suas complexidades, alm de suas caractersticas de individualismo e fragmentao. Neste caminho advm a era ou a sociedade dita ps-moderna que traz junto o fenmeno chamado globalizao, esta por sua vez, transforma significativamente o contexto social, principalmente no que trata da informao, que quanto mais rpido circula mais rpido perde sua substncia. Parece, este ponto nada ter haver com o que estamos tratando, mas ao contrrio, tem destaque na medida em que exercemos uma reflexo profunda com relao a estas afirmaes e o processo, uma vez que este nada mais do que a concretizao, a racionalizao dos argumentos e do dilogo do ser humano, do indivduo. H necessidade de uma anlise das conseqncias da ps-modernidade, do mundo moderno, com relao ao processo[12]: O mundo moderno exige que certas decises sejam tomadas com base em juzos de probabilidade, no sentido de que direitos provveis sejam tutelados em detrimento daqueles improvveis. Tal paradigma j trata, de certa forma, uma adaptao do direito e do processo aos paradigmas da p-modernidade. Ocorre que tal adaptao no deve ser integral, sob pena de haver o desmantelamento de toda racionalidade do sistema jurdico, que deve, como regra firme e geral, ser marcado pela abundncia de reflexo e estabilidade. A idia de sistema no pode ser perdida, apesar de atual e profunda crise de fundamentos do Direito. O direito deve buscar se adaptar aos novos parmetros trazidos pela era da psmodernidade, o processo deve ser racional, concreto, clere e efetivo, tendo que procurar meios e mecanismos capazes de comportar as novas tendncias. Com relao tendncia da excessiva durao dos processos judiciais vem de encontro a toda esta perplexa realidade global e veloz, e aqui cabe no apenas salientar ou criticar o Brasil, mas tambm atinge tal celeuma global[13]at mesmo os pases com os procedimentos mais desenvolvidos. A questo do problema da morosidade do sistema jurdico uma das problemticas mais universais, das quais enfrentam os tribunais de todo o mundo, de modo que de uma forma geral todos devem, e de certa forma, esto procurando aprimorar seus procedimentos para que possam atingir um trip importante, qual seja, que o processo possa ser clere, efetivo. Jos Rogrio Cruz e Tucci[14], apresenta reflexo importante, sobre esta preocupao global: A preocupao global em torno da durao intolervel dos feitos patente, j que esta configura um enorme obstculo para que o processo cumpra seus compromissos institucionais. O tempo pode causar o perecimento das pretenses, ocasionar danos econmicos e psicolgicos s partes e profissionais aos operadores do direito, estimular

composies desvantajosas, e conseqentemente, gerar descrdito ao Poder Judicirio e ao Estado como um todo. Idia tambm que pode ser contemplada a de que o processo em sua estrutura de morosidade por atrapalhar as vises de um determinado pas, demonstrando assim a clareza da importncia de instrumento que corroborem para a melhoria deste modelo atual e defasado de estrutura processual. No sendo to pessimista, j ocorreram, como por exemplo, no Brasil, mudanas no Cdigo de Processo Civil, mas acredita-se que alm de tais mudanas, e outras que vo surgir, h necessidade de um pensamento novo por parte de todos os sujeitos que atuam dentro do sistema jurdico, quais sejam, os operadores do direito. Entre os avanos Carlos Henrique Ramos[15], observa: Se, por um lado, os grandes avanos conquistados nos ltimos anos deram-se no campo da facilitao do acesso justia e do rompimento com certos obstculos ilegtimos que o impediram, por outro, surge o desafio de dar eficincia ao aparelho judicirio para que este absorva de modo satisfatrio a crescente demanda, estimulada pela disseminao da idia de cidadania operada pela Constituio de 1988. Sobre o tempo do processo j em 1958, Franscesco Carnelutti[16] j evidenciava esta questo, determinando a fundamental importncia do tempo no processo, claro que no estamos a esperar e nem seria o correto por um processo de natureza instantnea, uma vez que a jurisdio necessita sim de celeridade e de dar respostas efetivas, mas sempre dentro de cada caso concreto e com muita cautela, no se podendo pensar no cmulo de esquecer que so perspectivas humanas que encontram-se dentro da busca processual. Ainda com relao a garantia da razovel durao do processo, importante ainda brevemente comentar a Emenda Constitucional n. 45, referente a reforma no judicirio, que abarcou no artigo 5, LXXVIII, a razovel durao do processo, o que significa um grande avano. Mas, como toda regra sempre existem questionamentos e crticas a serem respaldadas, neste contexto, somente, comentasse que de veras magnfico a incluso de tal dispositivo fundamental, mas ao mesmo tempo a insegurana de todo o sistema judicirio, toma-se pela insegurana, pois, no h de forma concreta formas e mecanismos que possam abarcar tal dimenso trazida por tal princpio fundamental. No mesmo entendimento Carlos Henrique Ramos[17]: No caso da concretizao da garantia da durao razovel, a utilizao do princpio da razoabilidade no configura mera opo, mas, necessidade. O desafio calcar a atividade interpretativa de juiz atravs de standarts mais palpveis, e no simplesmente abol-la. So vrias as causas que podem no fazer valer da forma como prestada a efetividade do princpio fundamental da razovel durao do processo, mas necessrio abordar as questes aparentes em nosso meio e buscar alternativas de soluo, como as recentes evidncias na reforma processual civil. 5 O princpio da razovel durao do processo frente s jurisprudncias dos Tribunais

Aps a sua insero dentro do artigo que dita os direitos e garantias fundamentais o princpio da razovel durao do processo nitidamente se fez presente nos julgados e nas emendas dos tribunais. Claro que, no seria certo pensar que somente neste ponto que se iniciou a observao de um razovel lapso de tempo para a resoluo das questes processuais. Com isto, pode-se perceber que os tribunais tem se empenhado em dar importncia e magnitude para esta garantia fundamental, talvez para que possa se dar maior ateno ao problema da celeridade processual. Colaciona-se algumas ementas que trabalham a questo analisada neste artigo, entre elas est o pensamento do Superior Tribunal de Justia: Processo civil. Reconveno. Julgamento de improcedncia do pedido formulado na ao principal, e de procedncia do pedido formulado na reconveno. Pretenso, da parte derrotada, de anulao de todo o processo, com fundamento na circunstncia de no ter sido atribudo valor da causa reconveno. Hiptese em que no foi dada, ao reconvinte, a oportunidade para saneamento do vcio. Impossibilidade de anulao de todo o processado, que afrontaria ao princpio da instrumentalidade. Recurso no conhecido. - Nos termos da jurisprudncia da Terceira Turma deste Tribunal, a ausncia de valor causa 'no macula a petio inicial a ponto de provocar o indeferimento, medida que a jurisprudncia j assentou que em tais casos o valor o mesmo da ao principal. - Ademais, seria atentar contra o princpio da instrumentalidade e da razovel durao do processo anular todo o procedimento que j se desenvolveu por diversos anos, com dispndio de recursos pblicos e de material humano, meramente por apego a uma formalidade, notadamente na hiptese em que no se possibilitou, ao autor reconvinte, que emendasse sua petio inicial, na origem. Recurso especial no conhecido.[18] Proteo do princpio da razovel durao do processo tambm pode ser observada no julgamento de deciso que explica o objetivo principal da multa nos embargos declaratrios, como segue: PROCESSO CIVIL. ART. 538, PARGRAFO NICO, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - CPC. MANUTENO DA MULTA APLICADA PELO TRIBUNAL DE ORIGEM PELA PROCRASTINAO DO FEITO. REPETIO, NOS EMBARGOS DE DECLARAO, DAS RAZES DE AGRAVO REGIMENTAL J JULGADO. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. Os embargos so cabveis somente em caso de omisso, contradio ou obscuridade na deciso recorrida. Se a deciso recorrida no tem algum destes defeitos, no pode a parte opor os aclaratrios. 2. Comprovado o fato de que nos embargos de declarao a autarquia recorrente quis debater, novamente, matria j tratada pelo colegiado do Tribunal a quo no julgamento do agravo regimental, cabvel a multa prevista no art. 538, pargrafo nico, do CPC. 3. A cominao de multa para a parte que utiliza indevidamente o recurso de embargos de declarao com o intuito de atrasar o

andamento do feito tem fundamento no respeito ao princpio da celeridade processual e na constitucionalizada garantia da durao razovel do processo. Cabe ao Judicirio ser diligente, bem como devem as partes litigantes agir com o intuito de resolver a controvrsia, e no de atrasar a prestao jurisdicional. 4. A multa prevista no pargrafo nico do art. 538 do Cdigo de Processo Civil busca coibir a utilizao indiscriminada dos embargos de declarao, bem como evitar a extenso de discusses incuas, que apenas atrasaro a prestao jurisdicional. 5. Agravo regimental a que se nega provimento.[19] Embasado nos mesmos objetivos surge entendimentos jurisprudenciais no sentido de justificar o uso do recurso de agravo retido a fim de sustentar tambm a proteo a garantia da razovel durao do processo, como exemplo do julgado do Tribunal de Justia do RS: AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO EXCEPCIONAL. DESCABIMENTO. CONVERSO EM RETIDO. HIPTESE EM QUE NO VERIFICADO O RISCO DE DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIL REPARAO. A reforma processual instituda pela Lei 11.187/05 priorizou o agravo na forma retida, pelo que, sempre que a parte consiga, sem significativo prejuzo imediato, suportar os efeitos da deciso deve se valer desta modalidade de recurso. Assim, preciso que a deciso represente um risco concreto de dano no cumprimento da deciso para que se admita o agravo de instrumento, modalidade, hoje, excepcional. Outrossim, o fim precpuo da reforma processual de obedincia a garantia constitucional da razovel durao do processo. AGRAVO DE INSTRUMENTO CONVERTIDO EM AGRAVO RETIDO[20]. Percebe-se que alm do princpio constitucional da razovel durao do processo estar presente bem antes de sua especificao concreta entre os direitos fundamentais do cidado, v-se que a jurisprudncia, fonte de direito, est preocupada em concretizar este preceito. 6 Consideraes finais A anlise da razovel durao do processo advm das mudanas que ocorreram no mundo, com a crise moderna a observao mais prxima de fenmenos ps-modernos, como a globalizao. O que foi trazido com a Emenda Constitucional 45, d status de direito fundamental a razovel durao processual. Aps uma breve reflexo dos direitos fundamentais, passou-se para as questes mais especficas do tema abordado. Observou-se a integrao existente entre o princpio do devido processo legal e a razovel durao do processo. Mais adiante mostrou-se interessante a questo abordada com nfase na atual garantia, principalmente no que tange as dificuldades desta se efetivar devido a estrutura do todo, dentro do sistema judicirio. O processo no pode ser demasiado demorado, mas no h como este se evidenciar de modo instantneo devido aos contedos e fatos buscados atravs do processo.

Caminhos e sadas novos j comearam a surgir, necessrio garantir, mas mais necessrio efetivar e concretizar a durao do processo, mas sempre primando pelo justo, pela justia.