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AVIS TECHNIQUE

LA MISSION DE COMMISSARIAT LA FUSION

1. Introduction
Le prsent avis technique rpond la volont de la Compagnie Nationale des commissaires aux comptes de donner aux commissaires aux comptes des indications pratiques leur permettant de raliser au mieux les missions de commissariat la fusion (et la scission) qui peuvent leur tre confies dans les socits par actions ou les SARL, tout en sachant que dautres professionnels que les commissaires aux comptes peuvent tre dsigns cet effet. Cet avis a pour objet de fournir des prcisions sur les diligences qui peuvent tre mises en uvre dans le cadre de cette mission et des exemples de formulation de rapports.

2. Rappel des dispositions lgales et rglementaires


2.1. Cadre de la mission En application des dispositions de l'article L. 236-10 (L. 236-23 pour les socits responsabilit limite) du code de commerce, la mission confie un commissaire la fusion est de vrifier que les valeurs relatives attribues aux actions (ou parts) des socits participant l'opration sont pertinentes et que le rapport d'change est quitable (1). Il lui est demand dtablir un rapport sur les modalits de l'opration dans lequel : il indique les mthodes suivies pour dterminer le rapport dchange, ainsi que les difficults dvaluation sil en existe ; il se prononce sur le caractre adquat de ces mthodes et des valeurs relatives auxquelles elles conduisent (c'est--dire sur la pertinence des valeurs relatives), ainsi que sur limportance relative qui est donne ces mthodes dans la dtermination du rapport dchange (c'est--dire sur le positionnement du rapport dchange par rapport aux valeurs relatives) ; il exprime, en conclusion, son avis sur le caractre quitable du rapport d'change propos. 2.2. Quelques dfinitions La valeur relative des actions (2) des socits participant une opration de fusion rsulte d'une pese comparative par action des socits en prsence l'aide de diffrents critres et mthodes. Le rapport d'change reprsente le nombre d'actions de la socit absorbante mettre par cette dernire en change d'une action de la socit absorbe. Cependant, pour les apports partiels d'actif soumis au rgime juridique des scissions, et en particulier les apports de branche d'activit, il n'est pas possible, en l'absence de capital social de la branche, d'effectuer une pese comparative par action et donc de parler de rapport d'change. La pese effectue porte donc sur les ensembles en prsence et conduit dterminer ce qui est communment appel un "poids relatif".

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Le nombre dactions mettre au titre de l'augmentation de capital de la socit absorbante, ou bnficiaire des apports, reprsentatif de la rmunration des apports, peut ainsi tre obtenu, soit en appliquant le rapport d'change au nombre d'actions composant le capital de la socit absorbe, soit en appliquant le poids relatif au nombre d'actions composant le capital de la socit bnficiaire des apports. Dans les paragraphes qui suivent, seul le terme " rapport d'change " est utilis. 2.3. Champ d'application En application du code de commerce, un commissaire la fusion (ou la scission) doit tre nomm pour exprimer un avis sur le caractre quitable du rapport d'change dans les circonstances suivantes : fusion et scission de socits par actions et responsabilit limite ; apport partiel d'actif ces socits, soumis au rgime des scissions conformment aux dispositions prvues par les articles L. 236-22 et L. 236-24 du code de commerce.

Son intervention n'est par contre pas requise : dans le cas d'apport en nature ou d'apport partiel d'actif non plac sous le rgime des scissions, sauf dans le cas doprations impliquant des socits mettant des titres admis la ngociation sur un march rglement o le commissaire aux apports peut tre amen se prononcer sur la rmunration de lapport conformment la doctrine de lAMF (comme prcis dans lavis technique sur le commissariat aux apports) ; dans le cas de cration, par voie de scission, de socits nouvelles constitues sans autre apport que celui de la socit scinde, o les actions ou parts de chacune des socits nouvelles sont attribues aux actionnaires ou associs de la socit scinde proportionnellement leurs droits dans le capital de cette socit (article L. 236-17 pour les socits anonymes, et L. 236-23, pour les SARL, du code de commerce) ; dans le cas de fusion simplifie, o, depuis le dpt du projet de trait de fusion au greffe du tribunal de commerce et jusqu' la date de ralisation de l'opration, la socit absorbante dtient en permanence la totalit des actions ou parts reprsentant la totalit du capital des socits absorbes (article L. 236-11, pour les socits anonymes, et L. 236-23, pour les SARL, du code de commerce) ; dans le cas o, en application de larticle L. 236-10-II, les actionnaires de toutes les socits participant lopration ont dcid lunanimit, avant que ne commence courir le dlai exig pour la remise de ce rapport pralablement lassemble gnrale appele se prononcer sur le projet de trait de fusion, de ne pas faire dsigner un commissaire la fusion.

Le commissaire la fusion dsign assure galement la mission de commissaire aux apports (3). 2.4. Dsignation du commissaire la fusion Le commissaire la fusion est dsign dans les conditions prvues aux articles R.236-6 et R. 225-7 du code de commerce. Il est choisi parmi les commissaires aux comptes inscrits sur la liste prvue l'article L. 822-1 du code de commerce ou parmi les experts inscrits sur l'une des listes tablies par les cours et tribunaux. Il est dsign par le prsident du tribunal de commerce, statuant sur requte.

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2.5. Nature et objectifs de la mission La mission du commissaire la fusion a pour objectif d'apprcier le caractre quitable du rapport d'change propos par les parties lopration de fusion et en consquence de : vrifier que les valeurs relatives attribues aux actions des socits participant l'opration sont pertinentes ; apprcier l'importance relative donne aux valeurs juges pertinentes ; analyser le positionnement du rapport d'change par rapport aux valeurs relatives juges pertinentes ; examiner si le rapport d'change propos n'entrane pas d'appauvrissement durable pour chaque catgorie d'actionnaires.

Il ne sagit ni dune mission d'audit ni dune mission d'examen limit. Cependant, le commissaire la fusion peut, sil lestime utile, mettre en uvre des diligences dexamen limit, qui se caractrisent essentiellement par la mise en uvre dentretiens et de procdures analytiques, notamment pour analyser des informations comptables dans la perspective de sa mission. En vertu de larticle 226-13 du code pnal, le secret professionnel du commissaire la fusion est absolu.

3. Mise en uvre de la mission


En pratique cette mission se droule selon les phases suivantes : prise de connaissance gnrale, contrle des oprations ; tablissement dun rapport.

Il est recommand que, lors dune mission de commissaire la fusion, le commissaire aux comptes qui est nomm pour la raliser prenne en considration, en les adaptant la mission, les normes dexercice professionnel homologues, notamment pour : tablir une lettre de mission ; documenter les diligences quil va mettre en uvre ; apprcier le cas chant les travaux dun expert ou certains vnements intervenus postrieurement la dtermination du rapport dchange ; obtenir une lettre daffirmation. 3.1. Acceptation de la mission Le commissaire la fusion apprcie, pralablement l'acceptation de la mission propose, la possibilit de l'effectuer tant rappel que larticle L.236-10 du code de commerce (larticle L.236-23 pour les SARL y renvoie) prcise que le commissaire la fusion respecte les incompatibilits prvues larticle L. 822-11 de ce mme code. En pratique et de faon gnrale, le commissaire la fusion examine galement sa situation au regard des

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principes gnraux du code de dontologie de la profession de commissaire aux comptes, notamment en matire d'indpendance et de comptence. Le commissaire la fusion peut rencontrer les dirigeants des socits concernes ou leurs reprsentants afin de recueillir des informations gnrales sur ces socits et de prendre connaissance du contexte, des objectifs et modalits de l'opration envisage ou prvue. Les commissaires aux comptes des socits concernes peuvent tre invits, par les reprsentants de ces socits, participer cette runion, dans le respect de leur secret professionnel (4). Par ailleurs, le commissaire la fusion vrifie que les dlais qui lui sont impartis pour l'excution de sa mission sont compatibles avec une correcte ralisation de celle-ci. Dans le cas o le commissaire la fusion estime tre en mesure daccepter sa mission, il adresse aux personnes ayant sign la requte une lettre de mission, dont le contenu est prcis ci-aprs. Dans le cas contraire, il en avise, par crit, le prsident du tribunal de commerce, qui l'a dsign et, en informe les personnes ayant sign la requte. 3.2. Prise de connaissance gnrale La prise de connaissance gnrale a pour but de permettre au commissaire la fusion de comprendre l'opration envisage ainsi que le contexte conomique et juridique dans lequel elle se situe. Elle lui permet galement didentifier les situations pouvant crer un risque de conflits dintrts. A cet effet, le commissaire la fusion prend contact avec les dirigeants, ou leurs reprsentants, les responsables concerns et les conseils ayant particip la prparation de l'opration afin dobtenir toutes les informations utiles. Dans ce cadre, le commissaire la fusion obtient notamment le projet de trait de fusion, le rapport des organes sociaux, le calendrier juridique de l'opration et les documents juridiques, comptables et financiers estims utiles. Par ailleurs il peut mettre en uvre les diligences suivantes :

- raliser une analyse stratgique et un diagnostic financier de ces socits ; - se faire communiquer par les socits participant lopration les rapports tablis par
leurs commissaires aux comptes au titre de leur mission lgale ainsi que toutes autres informations et documents jugs utiles ;

- dterminer la nature et la porte des diligences spcifiques ventuellement effectuer


sur les comptes servant de base lopration et sur les tats comptables prvus au dcret ;

- apprcier si ces diligences peuvent tre mises en uvre par lui-mme ou par les
commissaires aux comptes des socits concernes la demande de ces dernires. Dans le cadre de sa prise de connaissance gnrale, le commissaire la fusion peut considrer que certains outils, informations ou moyens lui sont ncessaires pour accomplir sa mission et procder ses diligences en matire dvaluation. On peut citer titre dexemple : les rapports danalystes financiers sur les socits participantes, leurs comparables boursiers, et les transactions concernant des socits comparables ;

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le systme dinformation budgtaire et prvisionnelle des socits participantes ; les bases de donnes permettant dapprcier les donnes financires utilises dans le cadre de lvaluation, tels que les comparables boursiers, les transactions comparables, le taux de marge sectoriel, le taux de croissance long terme, le taux sans risque, la prime de risque du march, le coefficient Beta et la prime de liquidit ; le cas chant, les coordonnes des valuateurs mandats par les socits participantes et de lexpert indpendant.

Il est souhaitable de matrialiser cette prise de connaissance gnrale par la rdaction dune lettre de mission adresse aux dirigeants des socits participantes dans laquelle pourront tre rappels : la nature et lobjectif de la mission ainsi que toutes informations utiles sur les modalits pratiques de sa ralisation, en particulier le calendrier de la mission et les honoraires proposs. Enfin la phase de prise de connaissance gnrale se termine habituellement par la rdaction dun plan de mission. 3.3. Dmarche de contrle 3.3.1. Vrification de la pertinence des valeurs relatives attribues aux actions La vrification de la pertinence des valeurs attribues aux actions va conduire, a priori, le commissaire la fusion vrifier : le caractre adquat des critres et mthodes d'valuation retenus ; la correcte application ou mise en oeuvre de ces critres et mthodes.

Lexamen des critres et mthodes prsents dans le projet de trait de fusion a pour objectif dapprcier sils sont adquats en l'espce. Cette apprciation peut se faire, le cas chant, en analysant les raisons ayant conduit les dirigeants carter certains critres ou mthodes, et en introduisant, si le commissaire la fusion le juge opportun, des critres ou des mthodes complmentaires. A titre dinformation, les critres habituellement utiliss dans la dtermination des valeurs relatives sont les suivants : critres de performance, en particulier pour des oprations entre socits exerant la mme activit : chiffre d'affaires, excdent brut d'exploitation, rsultat d'exploitation, rsultat courant, marge brute d'autofinancement et rsultat net ; critre patrimonial : actif net rvalu, actif net corrig ; critres de march : cours de bourse et dividendes verss.

Pour une socit, dont les titres sont admis la ngociation sur un march rglement, le critre du cours de bourse bnficie dune prsomption de lgitimit. Ds lors, la dcision de lexclure, requiert dtre justifie par des circonstances dment exposes dans le rapport, telles que labsence de liquidit ou une volatilit anormale, etc

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Les mthodes d'valuation habituellement utilises dans la dtermination des valeurs relatives sont notamment les suivantes : celles reposant sur une approche intrinsque et conduisant dterminer la valeur des socits en prsence partir de leurs propres caractristiques et notamment partir de lactualisation des flux de trsorerie prvisionnels ( discounted cash flow - DCF). Cette mthode traduit le fait quune entreprise vaut par sa capacit dgager des liquidits qui rmunrent les capitaux investis ; celles reposant sur une approche patrimoniale lorsque celle-ci est adapte lactivit exerce par les socits concernes par lopration ; celles reposant sur une approche analogique et consistant valuer une entreprise par rfrence des entreprises comparables dont on connat la valeur de march, soit parce quelles ont mis des instruments admis la ngociation sur un march rglement, soit parce quelles ont fait lobjet de transactions rcentes dont les caractristiques ont t publiquement rvles.

Il apparat souhaitable que le commissaire la fusion veille ce que plusieurs approches aient t mises en uvre lors de la rdaction du projet de trait de fusion, qu'il s'agisse des critres permettant d'aboutir des valeurs relatives, sans ncessairement passer par une valuation des socits en prsence, ou des mthodes d'valuation conduisant valuer ces entits. S'il le juge utile, le commissaire la fusion peut introduire tel critre ou telle mthode supplmentaire dans son approche afin de permettre une analyse multicritre et de donner ainsi un caractre plus objectif aux valeurs retenues. Il veille toutefois ce que les critres et mthodes ne fassent pas double emploi entre eux et ce que leur nombre excessif ne complique pas l'apprciation du rapport d'change par les actionnaires ou associs. Il appartient ensuite au commissaire la fusion de vrifier que les valeurs relatives prsentes rsultent d'une correcte application ou mise en oeuvre des critres et mthodes retenus en sassurant de lhomognit des calculs entre les entits concernes par la fusion. A ce titre, et en fonction des approches retenues, il peut en particulier vrifier : pour les valeurs relatives dtermines laide des critres de performance :

que les donnes issues des exercices passs ont t mises en conformit avec les mthodes prfrentielles prvues par la rglementation comptable nationale (5) et qu'elles ont t retraites des diffrences de mthodes comptables pouvant exister entre les socits participantes, des lments non rcurrents et de l'incidence des variations de primtre, que les hypothses retenues pour dterminer les donnes prvisionnelles sont cohrentes et constituent une base raisonnable pour la dtermination de ces donnes,

pour les valeurs relatives dtermines laide dun critre patrimonial :

que les retraitements ncessaires pour mettre les capitaux propres en conformit avec les mthodes prfrentielles prvues par la rglementation comptable nationale (5) ont t effectus (impts diffrs, indemnits de dpart la retraite, crdit bail ),

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que des lments probants, tels que par exemple des rapports d'expertise rcents, sont fournis l'appui de la restimation des immobilisations corporelles et incorporelles,

- pour les valeurs relatives dtermines laide du critre du cours de bourse que le
flottant et le nombre de mouvements sur le titre sont suffisants ;

- pour les valeurs relatives dtermines laide de la mthode d'actualisation des flux de
trsorerie prvisionnels :

que les hypothses retenues par les dirigeants des socits participantes pour tablir les plans daffaires sont cohrentes et constituent une base raisonnable pour la dtermination des flux de trsorerie, que la valeur rsiduelle retenue lissue de la priode de prvisions, reflte une situation normative, que le poids de cette valeur est cohrent dans la valeur densemble, que le taux dactualisation correspond, pour chaque socit participante, son cot moyen pondr du capital, lui-mme calcul partir du taux sans risque et dune prime destine rmunrer le risque de march des titres de ces socits, majore si ncessaire dune prime spcifique justifie, que le taux de croissance linfini est cohrent avec le taux de croissance long terme de lconomie gnrale et du march des entreprises en prsence, dune manire gnrale que les hypothses et les critres prvisionnels (flux de trsorerie, taux dactualisation et de croissance), tout en prenant en compte les particularits propres chacune des entreprises en prsence, sont homognes en termes dapprciation des risques entre les socits participantes,

. .

- pour les valeurs relatives dtermines laide de la mthode des comparables


boursiers :

que les chantillons de rfrence de chaque socit participante sont bien constitus de socits, qui leur soient suffisamment comparables en termes dactivit, de risque, de rentabilit et de croissance, que les cours sont reprsentatifs de transactions sur les socits concernes,

.
-

pour les valeurs relatives dtermines laide de la mthode des transactions comparables :

que les chantillons de rfrence de chaque socit participante sont bien constitus de transactions rcentes, et ce dautant plus si les marchs financiers connaissent une forte volution, que linformation publique ou mise la disposition du commissaire la fusion sur les transactions retenues est suffisante.

Le commissaire la fusion est galement amen sintresser l'incidence, sur le calcul des valeurs relatives, des vnements pouvant tre survenus entre la date de leur dtermination et la date de son rapport. Le cas chant, il peut examiner l'tat comptable prvu l'article R. 236-3 4 du code de commerce, lorsqu'il est tabli une date proche de la date des assembles appeles

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statuer sur l'opration envisage ou, si ce n'est pas le cas, des comptes intermdiaires tablis une date la plus proche possible de ces assembles, ou tout document de gestion quil juge utile. Pour apprcier lopportunit dutiliser linformation ressortant de ces documents, il peut s'appuyer sur le rapport d'examen limit tabli, le cas chant, par le commissaire aux comptes de la socit absorbe ou apporteuse, la demande de ces dernires. En labsence de ce rapport, le commissaire la fusion peut procder toutes vrifications quil juge appropries et peut utiliser les travaux effectus par dautres intervenants. Toujours afin de corroborer les valeurs relatives qui ont t attribues aux actions dans lopration envisage, le commissaire la fusion peut tre amen apprcier lincidence que pourrait avoir une variation des hypothses et paramtres utiliss. Il dtermine ainsi si cette analyse, dite de sensibilit, peut remettre en cause la pertinence de l'intervalle de valeurs relatives propos dans le projet de trait de fusion. Face ces diffrents constats, le commissaire la fusion peut : avoir formuler des commentaires et/ou observations sur les critres et mthodes retenus ou carts, ou les calculs effectus ; tre conduit effectuer des simulations sur des critres et mettre en uvre des mthodes dvaluation quil estime plus pertinentes ; oprer une hirarchisation diffrente de celle qui a t prsente, et en exprimer la sensibilit sur les valeurs retenir, dans loptique de procder la pese respective des socits en prsence. 3.3.2. Apprciation du caractre quitable du rapport d'change A ce stade du droulement de sa mission, le commissaire la fusion se trouve tre en mesure didentifier les valeurs relatives qu'il juge pertinentes et qui refltent, de la manire la plus complte possible, les valeurs relatives des entreprises en prsence. Les praticiens de lvaluation saccordent dire que sont considres comme telles les valeurs relatives qui tiennent compte, pour le prsent et pour l'avenir, de la rentabilit d'exploitation, de la politique d'investissement, de la structure financire et du niveau de risque des entits. Cest pourquoi le commissaire la fusion va apprcier l'importance relative donne aux valeurs ainsi identifies. Cette notion, introduite dans la loi, ne peut donc tre assimile une simple pondration mathmatique des valeurs relatives juges pertinentes, mais implique, selon une doctrine constante de la Compagnie nationale des commissaires aux comptes, une analyse du positionnement du rapport d'change, propos par les parties dans le projet de trait, par rapport ces valeurs. Cette analyse conduit le commissaire la fusion apprcier, dans le cadre de sa lecture densemble du projet de trait de fusion, le caractre satisfaisant des explications qui y sont donnes sur les carts entre le rapport d'change propos et les diffrentes valeurs relatives prsentes. S'agissant notamment des valeurs relatives provenant de l'utilisation de critres de performance, ces carts peuvent provenir, par exemple, de diffrences de rentabilit, d'intensit capitalistique (6) ou de structure financire, entre les deux socits. Dans le cadre de son analyse du positionnement du rapport d'change, le commissaire la fusion considre galement le contexte de lopration ainsi que certaines de ses

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caractristiques, qui n'auraient pas t prises en compte dans la pese relative des socits en prsence, telles que : la dcision des dirigeants de la socit absorbante d'accorder une prime de contrle aux actionnaires ou associs de la socit absorbe, et du risque de dilution du patrimoine des actionnaires ou associs de l'absorbante qui en rsulte ; la liquidit plus ou moins grande des titres des socits participant l'opration, provenant, par exemple, du fait de lmission de titres admis la ngociation sur un march rglement (ou sur Alternext ou le march libre) pour lune et non pour l'autre.

Pour apprcier le caractre quitable du rapport dchange, le commissaire la fusion est alors amen dterminer si le rapport propos n'entrane pas d'appauvrissement durable pour chaque catgorie d'actionnaires, en comparant leur situation avant fusion, hors synergies, leur situation aprs fusion, y compris synergies. En tout tat de cause, il sintresse aux synergies dgages par lopration. Cette comparaison peut tre faite partir d'une valuation de la socit absorbante, avant et aprs fusion, ou l'aide d'un critre adquat en l'espce, appliqu aux annes suivant la fusion (par exemple : cash-flow ou rsultat par action...). 3.3.3. Utilisation des travaux accomplis par des experts Le commissaire la fusion, qui utilise les travaux accomplis par un expert, peut prendre en considration les termes de la NEP 620 Intervention dun expert qui sapplique aux missions daudit. De ce fait il porte une apprciation critique sur : le contour de la mission qui lui a t confie et sa porte au regard de lopration ; la sensibilit des paramtres utiliss et leur pertinence ; le caractre acceptable de ces valuations au regard de sa mission ;

et indique son apprciation dans son rapport. 3.3.4. Documentation des travaux Le commissaire la fusion documente dans son dossier de travail les diligences accomplies et les conclusions auxquelles elles le conduisent. Au terme de ses travaux, et avant la signature de son rapport, le commissaire la fusion obtient des dirigeants de chaque socit participant l'opration, lorsque des dclarations importantes lui ont t faites, une lettre rappelant le contenu de ces dclarations et soulignant notamment que les informations prvisionnelles sur lesquelles se fondent les valuations relvent de leur responsabilit, qu'elles refltent la situation future estime la plus probable et que les dcisions prises ou les actions envisages ne contredisent pas les hypothses retenues. Dans le cas o le commissaire la fusion ne sollicite pas de telles lettres, il lui appartient d'en justifier les raisons dans son dossier. 3.4. Pluralit de commissaires la fusion Lorsque plusieurs commissaires la fusion ont t dsigns en application de larticle R.236-6 alina 2 du code de commerce, ils se concertent afin d'organiser en commun leur mission, s'informent mutuellement de leurs travaux et confrontent leurs conclusions.

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Il est souhaitable quils : dfinissent conjointement une rpartition des diligences (documents obtenir, orientation de la mission, rpartition de leurs travaux et des honoraires) ; tablissent une lettre de mission de prfrence commune, ou dfaut des lettres de mission distinctes ; mettent en place une communication concerte vis--vis des dirigeants des socits participant lopration. 3.5. Intervention dans le cadre dune fusion comportant au moins une socit soumise au contrle de lAutorit des Marchs Financiers Pour les oprations de fusion ou dapport partiel dactifs impliquant au moins une socit mettant des titres admis aux ngociations sur un march rglement, il est souhaitable que le commissaire la fusion : ait connaissance des dispositions de larticle 261-3 du Rglement de lAMF et de la recommandation de lAMF sur lexpertise financire indpendante (tant prcis que ces textes ne sappliquent pas aux fusions et oprations assimiles mais constituent de bonnes pratiques en matire dapprciation dvaluations), en tienne compte dans son apprciation des valeurs relatives en prenant en considration les meilleures pratiques dvaluation exposes dans ces textes, tout en les adaptant aux spcificits de lopration de fusion. 3.6. Communication Au cours de sa mission il est souhaitable que le commissaire la fusion communique dune part avec les organes sociaux des socits concernes et dautre part avec lassemble gnrale des actionnaires ou lassemble des associs. 3.6.1. Communication avec les organes dadministration, de direction et de surveillance des socits concernes Il est souhaitable que le commissaire la fusion puisse donner un avis aux organes dadministration, de direction et de surveillance des socits participantes sur la mthodologie retenue pour dterminer le rapport dchange et sur les termes du projet de trait de fusion et, quen consquence, il soit dsign le plus tt possible dans le calendrier des oprations. Sil le juge utile, et si ses travaux sont suffisamment avancs la date de la runion de lorgane qui arrte le projet de trait de fusion, le commissaire la fusion peut communiquer ses constatations lors de cette runion. 3.6.2. Communication aux assembles La mission du commissaire la fusion est ponctuelle et prend fin avec le dpt de son rapport. Il n'appartient donc pas au commissaire la fusion d'assurer un suivi des vnements postrieurs survenus ventuellement entre la date de dpt de son rapport et la date des assembles appeles se prononcer sur l'opration de fusion. Sur invitation, il peut nanmoins assister aux assembles appeles se prononcer sur lopration de fusion et intervenir dans le respect des rgles relatives au secret professionnel.

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3.7. Rapport 3.7.1. Gnralits En application de larticle L.236-10 du code de commerce le commissaire la fusion tablit un rapport sur les modalits de la fusion dans lequel il : rappelle la ou les mthodes suivies pour la dtermination du rapport d'change propos ; indique le caractre adquat de cette ou ces mthodes en l'espce ainsi que les valeurs auxquelles chacune de ces mthodes conduit, un avis tant donn sur limportance relative donne ces mthodes dans la dtermination de la valeur retenue ; signale les difficults particulires d'valuation s'il en existe.

En conclusion de son rapport, il exprime son avis sur la pertinence des valeurs relatives et le caractre quitable du rapport d'change propos par les parties (7). Le rapport du commissaire la fusion est mis la disposition des actionnaires ou associs de chaque socit participant l'opration, au sige social, un mois au moins avant la date de l'assemble gnrale appele se prononcer sur l'opration. Il est distinct de celui qui est dpos au titre de sa mission de commissaire aux apports (8). Lorsque plusieurs commissaires la fusion ont t dsigns en application de larticle R.236-6 alina 2 du code de commerce, ils tablissent et signent un rapport commun. En cas de dsaccord entre les commissaires la fusion, ce rapport indique les diffrents avis exprims. L'objectif du rapport du commissaire la fusion est d'clairer les actionnaires ou les associs sur le caractre quitable du rapport d'change propos. A ce titre, le commissaire la fusion met en vidence les points qu'il estime utiles une bonne information des actionnaires ou des associs. Le rapport du commissaire la fusion comporte, par ailleurs : ses commentaires et/ou observations sur la pertinence des valeurs relatives attribues aux actions ou parts des socits participant l'opration ; ses commentaires et/ou observations et sa conclusion sur le caractre quitable du rapport d'change dcoulant de l'analyse de son positionnement par rapport aux valeurs relatives juges pertinentes ; le cas chant, lincidence sur les valeurs relatives prsentes des difficults particulires dvaluation ventuelles.

Les observations que formule le commissaire la fusion sur les valeurs relatives, comme celles qu'il formule sur le rapport d'change, traduisent son dsaccord sur le caractre quitable du rapport d'change. Il convient cependant de noter que les commentaires formuls sur les valeurs relatives, mme sils conduisent le commissaire la fusion retenir un intervalle modifi de valeurs relatives, n'impliquent pas un dsaccord sur le caractre quitable du rapport d'change prsent dans le projet de trait de fusion, dont l'apprciation constitue l'objectif ultime de sa mission et sur lequel porte en consquence sa conclusion.

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3.7.2. Structure La structure du rapport du commissaire la fusion peut tre la suivante : (a) un titre ; Le rapport du commissaire la fusion est intitul "Rapport du commissaire la fusion sur la rmunration des apports". (b) un destinataire ; Le rapport est destin aux assembles de l'ensemble des socits participant la fusion. (c) une introduction ; Dans une partie introductive, peuvent tre rappels : le contexte lgal de l'intervention du commissaire la fusion et les conditions de sa dsignation ; les responsabilits respectives des dirigeants et du commissaire la fusion ; la rfrence la doctrine professionnelle de la Compagnie nationale des commissaires aux comptes applicable cette mission et l'objectif des diligences quelle propose ; labsence de travaux postrieurement la date de signature du rapport.

(d) la prsentation de l'opration et la description des mthodes dvaluation retenues ; Cette prsentation se rfre de faon gnrale aux informations contenues dans le projet de trait de fusion et/ou dans le rapport de lorgane comptent, ds lors que le commissaire la fusion estime que celles-ci sont suffisantes pour informer les actionnaires (ou associs). Elle peut reprendre de faon synthtique les lments suivants : rappel du contexte ; prsentation des socits participant l'opration ; description de l'opration ; synthse des apports et des caractristiques de lopration ; prsentation des consquences de lopration pour les actionnaires ou associs de la socit absorbe dune part et pour ceux de la socit absorbante dautre part ; description des approches de valorisations exposes dans le projet de trait de fusion et des valeurs relatives en rsultant ; rapport d'change retenu et augmentation de capital de la socit absorbante ou bnficiaire des apports.

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(e) la vrification de la pertinence des valeurs relatives attribues aux actions des socits participant l'opration ; Le commissaire la fusion prcise les travaux qu'il a effectus pour vrifier la pertinence des valeurs relatives attribues aux actions ou parts des socits participant l'opration. Il prsente, en fonction de son jugement professionnel, le rsultat de ses travaux. Le commissaire la fusion met en vidence les points qu'il estime utiles une bonne information des actionnaires. Ceux-ci peuvent porter sur : les arguments fournis pour carter certains critres ou mthodes d'valuation ; les difficults de mise en uvre ; l'adquation des critres et mthodes retenus par les parties pour la dtermination des valeurs relatives ; le cas chant, la prise en compte de critres ou mthodes qu'il juge utile d'introduire en complment ; les modalits de calcul des valeurs relatives pour lensemble des critres et/ou mthodes.

Le commissaire la fusion formule, le cas chant, les commentaires et/ou observations qu'il estime ncessaires, sur la pertinence des valeurs relatives prsentes. (f) l'apprciation du caractre quitable du rapport d'change propos ; Le commissaire la fusion rappelle le rapport d'change propos dans le projet de trait de fusion et prcise les travaux qu'il a effectus pour apprcier son caractre quitable. Il rcapitule les valeurs relatives proposes par les parties et celles quil a ventuellement introduites. Il formule, le cas chant, les commentaires et/ou observations qu'il estime ncessaires, sur le caractre quitable du rapport d'change. (g) Synthse ; Cette partie est facultative et sa rdaction est laisse au jugement du commissaire la fusion. Avant de prsenter sa conclusion le commissaire la fusion peut synthtiser les points cls qui lui permettent de formuler sa conclusion au regard : des lments dont il a pu disposer la date de son rapport ; des diligences quil a pu accomplir ; des paramtres et des hypothses qui sous-tendent le rapport dchange (parit).

Cette synthse a pour objet dapporter une information claire et pertinente aux actionnaires ou associs. Elle peut sarticuler autour des deux axes suivants : sur les diligences mises en uvre : sur certaines oprations, le commissaire la fusion peut souhaiter attirer lattention sur le caractre irrductible de certaines limites touchant ses diligences ou la ralisation de lopration ;

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sur les lments essentiels ayant une incidence sur les valeurs et le rapport dchange : dans un certain nombre de contextes, il peut tre pertinent de donner aux actionnaires ou associs une information sur la sensibilit des valuations prsentes au regard de certains paramtres.

Il convient de rappeler que les lments repris en synthse ne peuvent conduire une apprciation divergente de celle figurant dans le paragraphe de conclusion. (h) une conclusion ; Plusieurs types de conclusion peuvent tre formuls en fonction de la porte des lments rappels ci-dessus et dont lincidence finale est apprcie par le commissaire la fusion. Les exemples, proposs ci-aprs, rpondent aux circonstances suivantes : lorsque le commissaire la fusion estime que le rapport d'change prsente un caractre quitable, il exprime une conclusion favorable telle quillustre dans lexemple E1 (E1 bis en cas d'apport partiel d'actif) ; lorsque le commissaire la fusion est confront une limitation l'tendue de ses travaux, ou une incertitude dont la rsolution dpend d'vnements futurs, pouvant avoir une incidence significative sur le rapport d'change, il exprime une impossibilit de conclure que le rapport d'change est quitable. Il exprime dans ce cas une conclusion dfavorable telle quillustre dans lexemple E2 ; lorsque le commissaire la fusion estime que le rapport d'change ne prsente pas un caractre quitable, il exprime une conclusion dfavorable telle quillustre dans lexemple E3.

(i) la date du rapport ; Elle fixe ltat des informations dont le commissaire la fusion a dispos pour mettre son rapport. Cest pourquoi il est dusage quelle corresponde la fin des travaux du commissaire la fusion et soit proche de la date des lettres d'affirmation. (j) l'adresse et l'indication du (des) signataire(s) du rapport. 3.7.3. Exemples de plan de rapport Rapport du commissaire la fusion sur la rmunration des apports (9)

Mesdames, Messieurs les actionnaires ou associs des socits X et Y


En excution de la mission qui nous a t confie par ordonnance de Monsieur le prsident du tribunal de commerce de ... en date du ... concernant la fusion par voie d'absorption de la socit X par la socit Y, nous avons tabli le prsent rapport sur la rmunration des apports prvu par l'article L. 236-10 du Code de commerce, tant prcis que notre apprciation sur la valeur des apports fait l'objet d'un rapport distinct. La rmunration des apports rsulte du rapport d'change qui a t arrt dans le projet de trait de fusion sign par les reprsentants des socits concernes en date du ... Il nous appartient d'exprimer un avis sur le caractre quitable du rapport d'change. A cet effet, nous avons effectu nos diligences selon la doctrine professionnelle de la Compagnie nationale des commissaires aux comptes applicable cette mission. Cette doctrine professionnelle requiert la mise en oeuvre de diligences destines, d'une part, vrifier que les valeurs relatives attribues aux actions des socits participant l'opration sont

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pertinentes et, d'autre part, analyser le positionnement du rapport d'change par rapport aux valeurs relatives juges pertinentes. Notre mission prenant fin avec le dpt du rapport il ne nous appartient pas de mettre jour le prsent rapport pour tenir compte des faits et circonstances postrieurs sa date de signature. 1. Prsentation de l'opration 1.1. Contexte de lopration 1.2. Prsentation des socits et/ou des intrts en prsence (liens entre les socits) 1.3. Description de lopration 1.3.1. Nature et objectifs de lopration 1.3.2. Caractristiques essentielles de lapport : date deffet (rtroactif, immdiat ou diffr), prsentation des apports, rgimes juridiques et fiscaux 1.3.3. Conditions suspensives 1.3.4. Description des apports 1.3.5. Rmunration des apports 2. Vrification de la pertinence des valeurs relatives attribues aux actions des socits participant l'opration 2.1. Diligences mises en uvre par le commissaire la fusion 2.2. Mthodes dvaluation et valeurs relatives attribues aux actions des socits parties au projet de trait de fusion 2.3. Critres dvaluation carts 2.4. Commentaires et/ou observations du commissaire la fusion sur les valuations exposes dans le projet de trait de fusion 2.5. Mthodes et/ou critres complmentaires introduits par le commissaire la fusion 2.6. Apprciation des valeurs relatives 3. Apprciation du caractre quitable du rapport d'change propos 3.1. Rapport dchange propos par les parties 3.2. Diligences mises en uvre par le commissaire la fusion 3.3. Apprciation et positionnement observations ventuels du rapport dchange, commentaires et/ou

3.4. Incidence du rapport dchange sur la situation des diffrentes catgories dactionnaires ou associs (lorsque cette apprciation est possible) 4. Synthse - Points cls 4.1. Diligences mises en uvre 4.2. Elments essentiels ayant une incidence sur les valeurs et le rapport dchange

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5. Conclusion 3.7.4. Exemples de conclusion .E1 - Conclusion favorable (en cas de fusion) Sur la base de nos travaux et la date du prsent rapport, nous sommes davis que le rapport d'change de y actions Y (socit absorbante) pour x actions X (socit absorbe) arrt par les parties prsente un caractre quitable. . E1 bis - Conclusion favorable (en cas d'apport partiel d'actif plac sous le rgime des scissions) Sur la base de nos travaux et la date du prsent rapport, nous sommes davis que la rmunration propose pour l'apport conduisant mettre y actions Y (socit bnficiaire des apports) arrt par les parties prsente un caractre quitable. . E2 - Conclusion dfavorable (limitation ou incertitudes) Sur la base de nos travaux et la date du prsent rapport, compte tenu des observations qui prcdent, nous ne sommes pas en mesure de conclure sur le caractre quitable du rapport d'change de y actions Y (socit absorbante) pour x actions X (socit absorbe). . E3 - Conclusion dfavorable (avec observation(s) remettant en cause le caractre quitable) Sur la base de nos travaux et la date du prsent rapport, compte tenu des observations qui prcdent, nous sommes d'avis que le rapport d'change de y actions Y (socit absorbante) pour x actions X (socit absorbe) n'est pas quitable.

Lieu, date et signature

(1) (2) (3) (4) (5)

Ou, en cas de scission, que la rmunration propose pour l'apport est quitable. Le terme "actions" constitue ici un terme gnrique; il peut s'agir aussi bien d'actions que de parts sociales. Cf. avis technique sur le "Commissariat aux apports". Les commissaires aux comptes des socits concernes par lopration de fusion sont tenus au secret professionnel vis--vis des commissaires la fusion. Cf. rglement CRC n 99-02. Par ailleurs, dans certains cas, les normes IFRS pourraient tre utilises si elles apportent une meilleure reprsentation conomique des ensembles valuer. L'intensit capitalistique correspond au rapport de l'actif immobilis, major du besoin en fonds de roulement, sur le chiffre d'affaires ou la production. Ou, en cas de scission, sur le caractre quitable de la rmunration propose pour l'apport.

(6) (7)

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(8) (9)

Seul le rapport du commissaire aux apports, qui est dpos au greffe, a un caractre public. Il convient d'adapter le vocabulaire de ces paragraphes et la rfrence aux textes en fonction de la forme juridique des entits et de l'opration concernes.

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