la socit,

le sexe et la loi
COLLECTION VIE AFFECTIVE ET SEXUELLE
dirige par Catherine Valabrgue
L'intrt suscit par les problmes touchant la vie affective et sexuelle
tmoigne la fois d'un besoin de rflexion partir des donnes
nouvelles de la science moderne et d'une plus grande exigence de
bonheur.
Une quipe de spcialistes tente pour un large public de jeunes,
de parents et d'ducateurs, de rpondre un dsir d'informations
prcises qui permettent chacun, seul ou en relation, de situer la
vie affective et sexuelle parmi tous les facteurs d'panouissement
de l'individu.
La collection Vie affective et sexuelle ne publie que des indits.
Parus:
1. Dr Jean COHEN, Initiation la physiologie sexuelle (2
e
dition).
2. Marianne ROLAND MICHEL, Attendre un enfant (2
e
dition).
3. Dr Jean DALSACE et Me Anne-Marie DOURLEN-RoLLIER,
L'Avortement (2
e
dition).
4. Dr Andr BERGE, La Sexualit aujourd'hui (2
e
dition).
5. Dr Bernard MULDWORF, L'Adultre.
6. Dr Claude KOHLER et Dr Paule AIMA RD, De l'enfance l'adolescence.
7. Jean ORMEZZANO, jetlnesse deux.
8. Dr Jean COHEN, Sexualit inhabituelle.
9. Jean LIB MANN, Le Divorce.
10. Odette THIBAULT, Le Couple aujourd'hui.
II. Jean GONDONNEAU, La Fidlit.
12. Dr Michel LACOUR, Sexualit du jeune adulte.
13. Roger-Henri GUERRAND, La Libre maternit (1896-1969).
14. Dr Pierre-Andr CHADEYRON, Petite fantasmagorie pour une femme
enceinte.
15. Pierre ANSART et Me Anne-Marie DOURLEN-RoLLIER, La Socit,
le Sexe et la Loi.
Aparaltre :
Jean ORMEZZANO, Couples de jeunes. jeunes Couples.
Dr Bernard MULDWORF, Le Mtier., de pre.
Dr Jacqueline DREYFUS-MoREAU, L'Impuissance sexuelle.
Catherine VALABRGUE, L'ducation sexuelle l'tranger.
Dr Andr MORALI-DANINOS, volution de l'thique sexuelle.
Dr Roger GRAUD et Dr Robert PORTO, Les jeunes Filles aujourd'hui.

collection ua
15 la
le
."
SOcIete,
sexe et
par Pierre Ansart
la loi
et Me Anne-Marie Dourlen-Rollier
Casterman
AVERTISSEMENT
Le Comit de direction de la collection Vie affective et
sexuelle entend aborder dans les ouvrages qu'il publie les
sujets les plus varis touchant prcisment aux problmes poss
aujourd'hui par les relations affectives et sexuelles : certains de
ces problmes engagent les auteurs prendre des positions
thiques et philosophiques qui peuvent ne pas correspondre
entirement celles de chacun des membres du Comit. Mais
ceux-ci ne s'en associent pas moins collectivement une
recherche et une tude appeles provoquer la rflexion
partir d'une information indiscutable.
Le Comit de direction de
Vie affective et sexuelle .
Casterman 1971
Droits de traduction et de reproduction rservs pour tous pays.
Toute reproduction, mme partielle, de cet ouvrage est interdite.
Une copie ou reproduction par quelque procd que ce soit, photo-
graphie, microfilm, bande magntique, disque ou autre, constitue
une contrefaon passible des peines prvues par la loi du
11 mars 1957 sur la protection des droits d'auteur.
INTRODUCTION
Le rapprochement de ces deux termes, sexualit et lgis-
lation, semble paradoxal. Tout ce qui concerne la sexualit
parat ne relever que de notre stricte libert et nous sommes
tents de penser que la vie sexuelle est prcisment le domaine
o le lgislateur ne devrait pas intervenir ou ne se limiter
qu'aux infractions notoires. Toute une tradition qui exalte la
libert de l'amour et de la sensualit nous a accoutums con-
sidrer la vie sexuelle et l'impersonnalit des lois comme deux
domaines distincts sinon contradictoires.
Ce n'est l, cependant, qu'une illusion romantique. Les liens
qui nous paraissent les plus naturels, l'attirance amoureuse, le
choix du partenaire, les comportements sexuels, l'attitude de
la mre envers son enfant, sont soumis des conditions sociales
prcises qui sont propres chaque socit. Loin que nous
trouvions, dans ce domaine, des comportements simplement
dicts par la nature, nous avons affaire des comportements
hautement socialiss comme le montre l'extraordinaire diversit
des murs sexuelles dans les diffrentes cultures, depuis les
socits archaques jusqu' nos socits industrielles. Toute
socit humaine cre un ensemble de rgles concernant le choix
du conjoint, les rites de sduction, les rapports matrimoniaux,
interdit certains rapports et en lgitime d'autres. Notre socit,
o se multiplient les discussions publiques, les incitations et
les exhortations concernant ces problmes, confirme ce caractre
minemment social des conduites sexuelles et l'intrt collectif
qui les entoure.
N'tant pas purement naturels, ces comportements ne s'im-
posent pas instinctivement aux diffrents individus et soulvent
ncessairement des tensions et des conflits. Mme dans les
socits sans criture o les rgles communes enserraient l'indi-
vidu beaucoup plus troitement que dans nos socits, il n'tait
pas rare qu'un individu ou un couple s'opposent aux rgles
et refusent de s'y conformer, introduisant ainsi une menace au
7
sein des rapports tablis. Parce que la vie sexuelle n'est pas
uniquement instinctive, les diffrents individus ne s'accordent
pas ncessairement et spontanment. Les conflits y sont toujours
possibles et d'autant plus violents qu'ils concernent prcis-
ment les dsirs les plus profonds de chacun. Ds lors toute
socit engendre un systme de contrle charg de rsoudre
les conflits et, ventuellement, d'imposer les normes collectives.
L'intervention des lois dans nos socits n'est qu'un cas de ce
phnomne universel par lequel un contrle social s'applique
la sexualit et la reproduction de la vie.
n s'agit, en effet, d'un problme essentiel. Toute socit,
quelle que soit son organisation, doit rpondre deux imp-
ratifs : renouveler ses conditions d'existence et, d'autre part,
renouveler sa propre vie. De mme qu'elle organise avec
minutie les conditions conomiques de la production matrielle,
elle fixe un ensemble de normes concernant les codes sexuels,
les rapports matrimoniaux et les rgles de la filiation. Sans
doute tous les aspects de la vie sexuelle ne sont pas aussi
importants les uns que les autres. Certaines socits n'dictent,
par exemple, aucune rgle pour le comportement sexuel des
adolescents alors qu'elles imposent des normes rigoureuses aux
conjoints aprs le mariage. Certaines s'abstiennent de tout
contrle sur les rapports homosexuels alors qu'elles fixent avec
prcision les normes des rapports entre les sexes.
Cependant une lgislation formalise n'est pas toujours inter-
venue pour confirmer et imposer les normes de la sexualit.
Dans les socits archaques fortement intgres, le groupe
social tout entier intervenait pour rsoudre les conflits, pour
approuver ou dsapprouver les alliances en appliquant les
rgles traditionnelles. Dans ces socits sans criture, les rgles
n'taient pas dposes dans des codes abstraits et sujets
discussion mais confondues avec les rituels sacrs dont la
remise en cause pouvait tre sacrilge.
Et de mme, aujourd'hui, dans un contexte social totalement
diffrent, des groupes marginaux poursuivant une culture
de pauvret peuvent rester largement indiffrents la lgis-
lation sexuelle et n'estiment pas ncessaire, par ex;emple, de
lgaliser les unions libres ou les mariages consensuels. Au
8
XIX' sicle en France, dans les milieux sociaux les plus dfavo-
riss, bien des couples ne voyaient pas l'intrt de lgitimer
leur union et considraient le mariage comme un attribut des
classes bourgeoises.
Prcisment le besoin d'une lgislation fixant les rgles dC3
alliances, nommant les interdits sexuels, ne se fait sentir que
dans une socit tendue o les individus ne sont plus troi-
tement intgrs, o les con1lits ne sont plus directement rsolus
par le groupe ou par la tradition. Dans une telle socit
o les relations interpersonnelles sont trop distendues pour
contrler et protger l'individu, l'enfant en particulier, il
importe qu'une rgle abstraite soit fixe et par quelque moyen
impose. De plus, les rapports sexuels et la transmission de la
vie n'engagent pas seulement les personnes, ils engagent aussi
des intrts, ils dfinissent des engagements matriels envers
les enfants, et requirent ainsi des rgles crites destines
fixer les obligations et les possibilits de chacun.
Mais ds lors le caractre normatif et ventuellement contrai-
gnant de la lgislation apparat en toute clart. Aussi longtemps
que la loi se confond avec la tradition sacre, son caractre
contraignant est voil dans la mythologie ou la religion. Et de
mme, dans une socit dmocratique o la loi est vote par
un Parlement, les con1lits sont dnus d'tendue aussi longtemps
que la loi est en principe l'expression des structures sociales
tablies et la formulation des aspirations collectives. Mais,
prcisment parce qu'elle est le rsultat d'une dlibration, la
loi est ncessairement discute et ventuellement conteste.
Dans une socit complexe o les groupes sociaux ne sauraient
tre parfaitement homognes, certains aspects de la loi sont
l'objet de critiques diverses. Plus encore, dans une priode de
l'histoire o les changements SOnt rapides et affectent tous les
aspects de la vie quotidienne, on peut s'attendre ce que
certaines lois qui taient, au moment o elles furent promul-
gues, relativement conformes aux aspirations de l'poque, ne
le soient plus dans une phase ultrieure. Or, ds que la loi
n'est plus en conformit avec ce que l'on appelait autrefois
l'tat des murs , il faut prvoir que de multiples problmes
resteront sans solution et que des individus, des familles,
9
s'puiseront tourner les lois avec tous les risques que peut
entraner cette situation.
Dans une socit o les lois sont discutes et votes par un
Parlement, on devrait pe ..... ser qu'elles sont l'manation des
aspirations collectives. Mais le sont-elles rellement? Les
diverses lois concernant la sexualit sont-elles conformes aux
murs et aux attentes actuelles?
Les dbats concernant ces questions se droulent le plus
souvent dans un climat passionn. Le rtablissement du divorce
en France, en 1884, fut prcd d'une intense campagne de
presse, de publications romances qui dcrivaient dramati-
quement les maux engendrs par l'ancienne lgislation. En
1969 et 1970, en Italie, des manifestations de rue accompa-
gnrent les dbats de l'Assemble sur le mme sujet. Ces
problmes mobilisent en effet les intrts les plus profonds de
chaque personne. Plus encore que des intrts matriels, la
lgislation concernant la sexualit ou les structures familiales
atteint la vie prive de chacun, elle concerne les relations les
plus intimes en mme temps qu'elle confirme ou contredit les
habitudes de vie et la conception que chacun se fait de la vie
amoureuse et de l'accomplissement personnel. Aussi bien les
prises de position, au lieu de se rfrer aux conflits rels, font
le plus souvent appel des principes abstraits, aux croyances
religieuses ou aux valeurs morales de chacun. Ds que ces
problmes sont soulevs, les glises, notamment, interviennent
pour dfendre des principes conformes leur croyance.
Nous nous proposons dans ce livre, fruit de la collaboration
d'un sociologue et d'un juriste, de poser ces problmes dans
une autre perspective.
Au lieu de se rfugier dans des principes gnraux, il im-
porte essentiellement de confronter les transformations actuelles
de la socit avec l'tat actuel de la lgislation pour examiner
dans quelle mesure la loi convient aux exigences sociales et
dans quelle mesure elle les contredit. Au sujet des problmes
essentiels, le divorce, l'adultre, les droits ne la mre, l'avor-
tement, la rpression concernant les dlits sexuels, il convient
avant tout de comparer ces deux domaines que sont, d'une
part, les structures sociales et leur volution et, d'autre part,
10
la loi et la jurisprudence. A travers ces confrontations, nous
pourrons prciser quels problmes urgents se posent actuel-
lement et dans quels termes ils s'imposent.
De plus, les prises de position ne concernent le plus
souvent qu'un domaine particulier de la lgislation; on traite
des droits. de la mre clibataire, par exemple, comme s'il
s'agissait d'un problme spcial susceptible d'tre envisag
isolment. En ralit, chaque problme particulier se relie aux
autres aspects de la lgislation : le statut de la mre clibataire
concerne la fois les rgles de la filiation, les formes de la
reconnaissance, les droits des enfants, les rgles concernant les
hritages . . . C'est qu'en effet, dans le domaine de la sexualit,
les diffrents moments et les divers comportements, les rites
amoureux, les relations htrosexuelles ou homosexuelles, la
lgitimation par le mariage, la filiation, la sparation, forment
un systme dont les diffrents lments sont, de quelque faon,
en relation. Aucune rflexion gnrale n'est possible aussi
longtemps que l'on isole ces diffrents domaines et que l'on
spare, par exemple, comme deux aspects sans rapports, la vie
sexuelle tenue pour lgitime et la vie sexuelle tenue pour non
lgitime. Ces diffrents domaines se rpondent et doivent tre
compris les uns par les autres.
C'est pourquoi, dans cet ouvrage, au lieu de nous limiter
un problme spcial, nous voquerons tous les problmes
essentiels qui se posent actuellement, qu'ils concernent la
sexualit lgitime aussi bien que la rpression des dlits.
Successivement :
- Quels changements sociaux ont impos, dans les dcennies
passes, la rvision des lois concernant la sexualit? Quelles
exigences se posent actuellement?
- Les rgles juridiques du mariage et du divorce; les pro-
blmes qu'elles posent.
- La transmission de la vie (procration, contraception et
avortement).
Les formes modernes de la rpression sexuelle.
La violence et la criminalit sexuelles.
La censure et l'outrage aux murs.
11
1
VOLUTION DES MURS ET LGISLATION
Les formes actuelles de la sexualit en Europe prolongent
une longue histoire dont le dbut se situe jusqu'en de du
Moyen ge. En effet, les murs et les structures familiales
obissent un tout autre rythme que les vnements politiques,
et tandis que des bouleversements nombreux se produisent
dans les structures politiques, les murs voluent selon leur
propre rythme, infiniment plus lent.
On peut, grands traits, distinguer trois hritages dans les
lgislations actuelles : l'hritage de Rome, celui de la chr-
tient et, beaucoup plus proche, celui du XIX' sicle.
Sans doute le droit romain perdit son efficacit directe ds
l'effondrement de l'Empire, mais les structures familiales
propres la socit romaine devaient laisser des traces profondes
dans toute l'Europe. De plus, l'image du droit romain demeura
prestigieuse pendant prs de vingt sicles et servit de modles
de multiples restaurations. La lgislation romaine offrait, en
effet, l'exemple d'une admirable formalisation, d'une minutieuse
rglementation du mariage, du divorce, de l'adoption, des rgles
de l'hritage, de la prostitution, de toutes les formes des compor-
tements sexuels. Elle instituait une rglementation hautement
politique dans laquelle la proccupation de l'intrt de la cit
tait prioritaire, inspirant, par exemple, des lois sur la prser-
vation des patrimoines ou le maintien des quilibres dmo-
graphiques. Cette lgislation tait en particulier marque par le
souci de dfendre les prrogatives du pre de famille, l'autorit
paternelle, qui tait, au moins dans l'ancienne Rome, absolue.
Cette prdominance de l'autorit masculine confirmant un type
de famille patriarcale devait fortement marquer l'histoire de la
famille europenne jusqu'au dbut du xx' sicle. Mais en mme
temps, cette dpendance des femmes tait, ds cette poque,
plus apparente que relle et, derrire cette faade patriarcale,
13
bien des femmes des diffrentes classes disposaient d'une grande
libert. Ds cette poque se dessinait ce trait qui devait surtout
marquer les cultures latines o se juxtaposent une lgislation
thoriquement rigoureuse et une pratique aimablement laxiste.
Cette licence tait alors critique au nom du bon ordre de la
cit, mais nullement comme une faute morale.
L'un des apports essentiels de la religion chrtienne fut
prcisment d'attribuer la sexualit une signification ngative
et d'y rattacher des sentiments de honte et, ventuellement, de
culpabilit. Non que l'glise ait eu, sur ce sujet, une doctrine
parfaitement constante, mais l'exaltation de la vie religieuse
et des valeurs mystiques, l'appel la sublimation dans la pit
et la prire, la dfense du statut ecclsiastique, avaient pour
contrepartie une dvalorisation de la vie sculire et, plus
particulirement, une condamnation du plaisir sexuel. Toute
une mythologie, propre l'Occident chrtien, confirmait cette
dvalorisation : l'exaltation de la puret confondue avec
l'asexualit, le culte de la virginit, la rpugnance l'gard de
la sensualit. Inversement, se constitua une attitude ractive
faisant de la sexualit un univers fascinant et tabou, source de
perversit, mais aussi sujet inpuisable de plaisanteries
caractre agressif. Ce mlange de respect et de grivoiserie
continue caractriser les cultures latines.
La lgislation du XIX' sicle, et particulirement en France
le Code napolonien, fut marque par un regain de svrit
visant, dans l'esprit du lgislateur, dfendre la famille contre
les risques de dsordre. C'est ainsi que le Code Napolon
s'efforait de restituer l'autorit du pre toute sa majest et
que la famille lgitime fut seule protge par le droit. On verra,
ci-dessous, les consquences nfastes de cette lgisl::.tion pour
les couples non maris et pour les enfants naturels. Mais
surtout, l'une des proccupations majeures des lgislations de
cette poque fut d'assurer la protection des biens et des
patrimoines: on se soucia, par exemple, d'interdire aux enfants
naturels tout recours contre leur gniteur afin qu'ils ne puissent
attenter l'hritage des enfants lgitimes. Le respect du patri-
moine familial l'emportait ici, sans ambigut, sur le respect
des droits de l'enfant.
14
Depuis les annes 1800 o le lgislateur napolonien
rdigeait le Code civil, d'immenses bouleversements sociaux
sont venus remettre en cause ce triple hritage.
Il ne s'agit rien moins que d'une rvolution qui s'est opre
tous les niveaux de la socit travers d'innombrables modi-
fications. Dans ces bouleversements, les structures familiales,
les comportements sexuels, ont t ncessairement entrans
par un mouvement qui les dbordait et les transformait
profondment. Tous les problmes particuliers que nous
rencontrons aujourd'hui doivent tre situs, pour tre compris,
dans cette immense mutation.
Depuis cent cinquante ans, toutes les socits europennes ont
t entranes dans un processus de transformation anim par
l'industrialisation qui les a conduites d'une socit prdo-
minance rurale la socit industrielle. D'une socit o 80 %
de la population participait la vie agricole, les socits sont
passes un stade o la relation est exactement inverse.
Simultanment, travers des mouvements de ralentissement
et d'acclration, l'urbanisation s'est poursuivie, entranant la
majorit des familles quitter la campagne et les villages.
Ainsi les familles urbaines Ont succd aux familles paysannes,
provoquant la transformation de deux caractres essentiels :
l'tendue de la famille et la distribution des rapports d'autorit.
Dans la famille paysanne d'autrefois o chacun trouvait sa
subsistance et ne pouvait la trouver que dans son village, les
familles restaient groupes et comprenaient non seulement les
parents et les enfants directs, mais aussi les grands-parents et,
souvent, les collatraux. Mme si les enfants quittaient la ferme
paternelle, ils s'tablissaient gnralement non loin de leurs
parents maintenant ainsi, dans le village ou la rgion, l'unit
de la famille. Au contraire, dans une ville o les logements
sont coteux et exigus, o les activits professionnelles sont
diverses, o la cohabitation est difficile, la famille tend se
rduire aux seuls parents et leurs enfants jusqu' l'ado-
lescence : elle forme la famille dite nuclaire limite aux
rapports de parent directe. Aux grandes familles stables
qu'taient les familles d'autrefois, ont succd des familles
15
troites, mobiles, d'o s'chappent les enfants vers l'ge de
leur majorit.
De plus, l'unit familiale paysanne tait simultanment une
unit d'exploitation. Le travail des champs et de la ferme
absorbait le labeur des diffrents membres de la famille selon
une division traditionnelle du travaiL Le pre de famille tait
la fois chef de famille et chef de l'exploitation : son auto-
rit traditionnelle se trouvait renforce par les responsabilits
lies la direction de l'entreprise familiale. Ainsi, malgr les
multiples diffrences qui sparaient les coutumes provinciales
et nationales, on peut dire que l'essentiel de l'autorit reposait
sur le pre de famille, dfinissant ainsi une famille de type
patriarcal. Au contraire, dans une ville, o le pre est salari,
o la femme et les adolescents ont, ventuellement, une activit
professionnelle, les fondements conomiques de l'autorit
patriarcale disparaissent et les liens de dpendance sont nces-
sairement contests. Dans la mesure o les diffrents membres
deviennent matriellement indpendants, des relations inter-
personnelles plus galitaires tendent se substituer aux rapports
autocratiques. Cette volution se trouve favorise auprs des
enfants par la multiplication des liens sociaux que diversifie
la vie urbaine : attachs la vie scolaire, aux groupes d'enfants
et d'adolescents, les enfants chappent la maison familiale,
et par l, l'autorit du pre.
Toutes ces transformations se rpercutent directement sur le
statut social de la femme mesure de la rgression de l'autorit
paternelle. Mais un phnomne essentiel a marqu cette
volution : la chute brutale du taux de fcondit. Jusqu'au
dbut du XIX sicle, de nombreuses femmes mettaient au
monde un grand nombre d'enfants et subissaient ainsi les
contraintes de grossesses frquentes. La mortalit extrmement
leve des enfants en bas ge s'ajoutait au caractre fatidique
de cette situation. Or, partir du XIX sicle, et particuli-
rement en France, le taux de natalit connut une baisse brutale
atteignant 40 % de 1811 1911. Refusant l'ancienne ncessit
biologique, la femme espaait les naissances ou les rarfiait par
une contraception empirique et l'avortement; la moiti des
familles taient, vers 1930, du type de la famille restreinte ,
16
c'est--dire d'un ou de deux enfants seulement. Cette situation
absolument nouvelle restituait la mre des possibilits qu'elle
ne pouvait connatre dans les priodes passes. De plus, le fait
de travailler l'extrieur de la famille, quelles que soient les
nouvelles obligations que cela comportait, rompait la dpen-
dance antrieure l'gard du mari et jetait les fondements d'un
rapport galitaire entre l'homme et la femme. La promotion
professionnelle, l'accs des femmes des professions autrefois
rserves aux hommes, tous ces faits craient une dynamique
nouvelle imposant au lgislateur de reconnatre un nouveau
statut juridique.
Et de mme, les rapports entre les parents et les enfants,
travers ces mutations sociales, devaient connatre de profonds
changements. Tout la fois, l'exigut nouvelle de la famille
resserre les rapports interindividuels et entrane les parents
suivre plus attentivement le dveloppement du jeune enfant,
mais en mme temps l'indpendance qu'acquiert l'adolescent
dans une ville distend plus tt les rapports de dpendance.
Dans les familles ouvrires, l'enfant acquiert une indpendance
relative ds qu'il obtient un salaire. Plus gnralement, la multi-
plication des activits extrieures la famille, l'extension des
informations diffuses hors du milieu familial par l'cole,
le journal, la radio et par tous les moyens de communication
de masse, mettent l'enfant et l'adolescent en rapport avec de
multiples lments extrieurs et distendent les anciens rapports
de dpendance. L encore, une morale plus galitaire tend se
substituer aux anciennes reprsentations patriarcales.
Quelles sont les consquences de ces mutations sur les
rapports sexuels? . On peut souligner quatre consquences
majeures: la rgression de la suprmatie masculine, l'mergence
de nouveaux rapports complmentaires, la plus grande impor-
tance donne l'enfant et, enfin, une attitude plus permissive
en face de la sexualit.
Rgression de la suprmatie masculine.
Le principe de la majest paternelle, que Napolon Bonaparte
rvait de reconstituer des fins politiques, est largement
17
LA SOCIETE , LE SEXE ET LA LOI
incompatible avec les structures sociales actuelles. Parmi les
raisons fondamentales qui rendent anachroniques ces principes,
il faut souligner, en premier lieu, les transformations cono-
miques et l'extension des salaires fminins. La modification
essentielle n'est pas exactement la diffusion des salaires, puisque
ceux-ci existaient dans les fabriques du XIX' sicle, mais
l'apparition de salaires fminins aux diffrents chelons de
l'chelle salariale. Ds le dbut du XX' sicle, et surtout aprs
la Premire Guerre mondiale, apparurent de plus en plus
nombreux des salaires fminins suprieurs certains salaires
masculins. Le fait n'tait pas sans prcdent : au XIX' , la
blanchisseuse gagnait davantage que le manuvre, mais ce
cas restait exceptionnel et limit des travaux manuels. L'ex-
tension rapide du commerce aprs 1918, la mcanisation et le
dveloppement du secteur tertiaire, crrent des emplois
nouveaux o des femmes acquirent des salaires gaux et parfois
suprieurs des salaires masculins. De plus, et malgr les
rticences de leurs partenaires masculins, des professions lib-
rales, des professions exigeant des comptences spcialises,
s'ouvrirent aux femmes, procurant des salaires beaucoup plus
levs que les salaires ouvriers. Ds lors la dsapprobation qui
entourait autrefois le travail fminin et qui tait justifi par
le bas niveau des rmunrations disparut; de jeunes bour-
geoises trouvrent dans la profession, ou tout au moins dans
la prparation une profession, le moyen de leur indpen-
dance. La prparation la vie professionnelle devint pour elles
une valeur comme le maintien dans le foyer familial l'avait
t pour leur mre.
Ces conditions crent une situation totalement nouvelle.
Dans les socits anciennes, qu'elles fussent aristocratiques,
militaires ou rurales, la primaut de l'autorit masculine se
trouvait fonde sur la primaut des fonctions masculines. Le
guerrier assurait la dfense, l'autonomie du groupe, et se
saisissait ncessairement des pouvoirs de dcision. Le paysan
dirigeant les travaux agricoles et responsable des relations
conomiques s'assurait un rle social privilgi. Et de mme,
aussi longtemps que la proccupation prdominante tait de
conserver un capital, de transmettre aux enfants un hritage
18
matriel, l'homme apparaissait plus aisment comme le gardien
et le gestionnaire des biens. Non prpare la vie profes-
sionnelle, cantonne dans les fonctions d'amante et de mre,
la femme apparaissait comme l'agent des dpenses ven-
tuellement excessives et nuisibles la scurit des fortunes.
Toute une mythologie prsentait alors la femme, soit comme
un tre charg de sduction, objet des rves masculins, soit
comme la mre tendre et dsintresse, soit comme un tre
lger et irresponsable, source du gaspillage des fortunes. Ds
lors, au contraire, que l'homme n'est plus le seul dispensateur
des moyens matriels, que la femme n'est plus ncessairement
entretenue par le mari, le fondement objectif de l'autorit
masculine disparat. Paradoxalement, et dans un contexte radi-
calement diffrent, cette galit qui existait entre membres de
classes nobles se reproduit entre deux partenaires conomi-
quement gaux. Et, de mme, cette galit relative qui pouvait
exister dans les mnages ouvriers tend devenir une rgle
commune.
Ces fondements conomiques de l'galit sont loin d'tre
pleinement raliss actuellement : les salaires fminins restent
notoirement infrieurs aux salaires masculins et les fonctions
de direction restent, pour de multiples raisons, majoritairement
remises aux hommes. Toutefois, il faut souligner que ces
conditions conomiques nouvelles ne dterminent pas tota-
lement la qualit des relations entre l'homme et la femme.
L'examen le plus superficiel montre que souvent, dans une
famille, l'autorit masculine, mme proclame, est plus appa-
rente que relle. Les exemples ne manquent pas de familles o
l'autorit repose exclusivement sur la mre et aussi de familles
o un conflit incessant oppose les deux parents sur ce sujet. On
peut penser, et c'est un point sur lequel nous reviendrons, que
l'galit relative des poux est gnratrice de nouvelles rivalits.
Les rapports complmentaires.
Il serait important de pouvoir rpondre la question qui,
de l'homme ou de la femme, commande le plus souvent dans
les mnages actuels? Question difficile poser, IrrItante pour
les couples puisqu'elle postule qu'un conflit d'autorit est
19
possible, ce que rpugne envisager un couple o rgne
l'entente. La question doit cependant tre pose, car elle
permettra de savoir si la lgislation est, ou non, conforme
la pratique.
Une enqute mene sur deux cents familles environ dans
la rgion de Strasbourg apporte d'intressants lments de
rponse. Plutt que d'interroger directement les parents sur la
rpartition des pouvoirs, des questions simples sont poses
des enfants (12-14 ans) et visent obtenir des indications sur
les activits rciproques des parents. Par des questions sur le
comportement des parents (Qui dcide des menus? Lequel de
vos parents dtient l'argent de la maison n, on s'efforce de
rpondre deux questions gnrales : qui fait l'action? qui
dcide de cette action? 1
L'enqute conduit distinguer dans l'activit du foyer des
zones diffrencies, des rgions , concernant, par exemple,
l'ducation des enfants, la gestion du budget, les relations
sociales avec les personnes extrieures au groupe conjugal. Il
apparat que, dans tous les cas, le mari et la femme effectuent
une distribution des tches et ainsi une certaine complmen-
tarit des rles donnant lieu des tensions diverses.
Pour tout ce qui a trait au mnage, la cuisine, l'achat
de la nourriture, la femme dcide de faon autonome dans la
plupart des familles (plus de 75 %). L'homme, par contre,
dcide le plus souvent seul en ce qui concerne le choix des
vhicules ou la culture du jardin, et de mme pour ce qui
touche l'entretien de la maison, le bricolage ou la rparation
des appareils mnagers. Pour les tches ducatives, surveillance
des enfants et de leur travail scolaire, une majorit de parents
se partagent les tches selon une coopration syncratique .
Il en est de mme pour les relations sociales et les loisirs.
Par contre, pour ce qui concerne la rgion conomique ,
c'est--dire la gestion du budget, l'achat des vtements, le
paiement des frais de loisirs, la remise de l'argent de poche
aux enfants, les couples ont des comportements nettement
1. Hubert TOUZARD, Enqute psychosociologique sur les rles con-
jugaux et la structure familiale, Paris, CN .R.S., 1967.
20
diffrencis. Dans le quart environ (28,8 %) des mnages, le
mari et la femme prennent les dcisions en commun; 20 %
environ oprent une division des tches, chacun se chargeant
d'un type d'achat. Mais dans 28 % des cas, les dcisions sont
prises par le mari seulement. Dans 16,6 % des cas, la femme
gre seule le budget.
En d'autres termes, on peut dire que dans la majorit des
cas tudis, s'opre une distribution complmentaire des rles
en ce qui concerne les fonctions traditionnellement attaches
l'homme et la femme. Mais, pour ce qui concerne la question
essentielle de la gestion matrielle, les familles n'ont pas de
comportements homognes : les diffrentes familles recourent
des modles de conduite fortement contrastes. De plus, et
comme on pouvait s'y attendre, c'est dans ce domaine, dans
la rgion conomique ~ , que les msententes sont les plus
vives. Dans les domaines o l'homme et la femme prennent
leurs dcisions de fa.Jn autonome, les conflits sont rares; dans
les domaines, au contraire, qui les concernent l'un et l'autre,
la question conomique, les relations sociales, l'ducation des
enfants, les tensions sont plus frquentes.
Il est important de souligner dans quel milieu socio-profes-
sionnel se retrouvent le plus souvent les rapports conjugaux
les plus autoritaires, puisque la lgislation a longuement
dfendu le principe de l'autorit paternelle. Si l'on prend pour
critre la gestion du budget, on constate que la femme dtient
l'argent chez les agriculteurs comme chez les ouvriers. Mais,
en ralit, chez les agriculteurs le mari gre les comptes tandis
que chez les ouvriers, c'est la femme qui gre de faon auto-
nome. Chez les employs, commerants et cadres moyens,
l'argent est dtenu conjointement par l'homme et la femme.
Chez les cadres suprieurs, il est dtenu soit en commun, soit
par le mari seulement. En d'autres termes, les familles orga-
nises selon un modle relativement autoritaire se trouvent
surtout la, campagne. La structure familiale devient de moins
en moins autoritaire mesure que l'on va de la campagne
vers la ville. L'enqute vrifie ce que l'on a souvent signal :
le cumul des fonctions conomiques et des rles familiaux
tend prserver, la campagne, l'autorit du pre.
21
On peut donc dire, schmatiquement, que la primaut lgale
donne au pre de famille serait assez bien adapte aux milieux
ruraux et quelques familles des milieux aiss, mais qu'elle
se trouve largement en contradiction avec la majorit des
familles urbaines.
La nouvelle image de l'enfance.
On insiste beaucoup moins aujourd'hui sur les changements
survenus dans le statut de l'enfant au sein de la socit actuelle.
Or, ces changements, pour tre moins visibles, n'en sont pas
moins essentiels pour les comportements sexuels, comme on
le verra, en particulier, pour les dbats sur la contraception
et l'avortement.
Avant que la lgislation confirme avec retard le changement
des murs, l'enfant avait acquis, au niveau des conduites
spontanes, infiniment plus de droits qu'il n'en avait autrefois.
Il faut rappeler qu'en Europe, au milieu du XVIIIe sicle,
l'abandon des enfants tait une pratique courante. A Paris,
le nombre des enfants trouvs et admis dans les hpitaux ne
cessa de crotre au cours du sicle, pour atteindre, vers 1770,
plus de 40 % des naissances. La majorit des enfants illgitimes
taient abandonns et les familles pauvres recouraient l'aban-
don lorsqu'elles jugeaient difficile d'lever un nouvel enfant.
Mais cette indiffrence l'gard des nouveau-ns n'tait pas
seulement l'effet de la misre : dans les classes bourgeoises, il
tait d'usage de confier l'enfant une nourrice qui l'levait
jusqu' l'ge de trois ou quatre ans. Le plus souvent les enfants
taient nourris la campagne, hors du contrle des parents,
dans des conditions d'hygine trs prcaires. Lorsque les enfants
taient levs dans un village loign de la ville, les parents
ne les voyaient pas avant leur retour et ignoraient tout de leur
ducation. Le taux de mortalit tait lev et, comme les
nourrices et convoyeuses d'enfants ne savaient ni lire ni crire,
les erreurs taient nombreuses et les substitutions d'enfants
trs frquentes.
Cette situation a suscit une vigoureuse raction ds la fin
du XVIIIe sicle. C'est alors que sont apparues de nouvelles
22
valeurs : la dfense de l'enfant, la revalorisation de la mater-
nit, l'exaltation morale du rapport particulier de la mre
son enfant. Ce qui tait tenu cach, l'inhumanit de la pro-
cration, devint l'objet d'une rflexion commune : c'est alors
que se formula l'exigence de protger lgalement l'enfant et
de le traiter comme un tre social.
Parmi les lments qui renforcrent cette nouvelle repr-
sentation de l'enfant comme sujet porteur d'un droit, il faut
souligner la diffusion des travaux modernes de psychologie et
de psychanalyse. A la suite des travaux de Freud, de multiples
publications ont insist sur l'importance dcisive des premires
annes et donc sur la responsabilit des parents au cours de
cette priode. Aujourd'hui, d'innombrables articles et infor-
mations diffusent dans le grand public un ensemble d'images
concernant les mfaits des traumatismes sur la formation de
la personnalit ou l'urgence d'assurer l'enfant, ds les premiers
mois, le milieu le plus favorable son dveloppement qui-
libr. L'opinion publique ragit aujourd'hui avec une extrme
vigueur ds qu'une violence gratuite est exerce sur un enfant.
Ces mutations radicales ne se traduisirent que lentement
dans la lgislation et, au cours du XIX' sicle, aucune retouche
impdrtante ne fut apporte au Code civil. Aprs la Seconde
Guerre mondiale, au contraire, la lgislation fut rvise sur des
points essentiels. En France, par exemple, furent modifies les
lois sur les rgimes matrimoniaux (loi du 13.7.1965), sur la
filiation naturelle et la lgitimation (lois du 15.7.l955 et du
5.7.1956), sur l'adoption (loi du 11.7.1966), sur la tutelle et
l'mancipation (loi du 14.12.1964), sur la rgulation des
naissances (loi du 28.12.1967), sur l'autorit parentale (loi
du 4.6.1970).
Le rappel de ce trs long pass souligne l'originalit de la
priode actuelle. L'aspect le plus apparent des phnomnes
nouveaux rside dans l'extrme diffusion des images relatives
la sexualit dans les revues, les journaux, les romans ou dans
la publicit. En raction contre la pudibonderie en vigueur
au sicle prcdent, la culture de masse utilise largement les
thmes et les images concernant le corps fminin, les relations
htrosexuelles ou homosexuelles, le plaisir sexuel. La pro-
23
duction des images ou des allusions sexuelles, la publication
d'ouvrages concernant ces problmes, font l'objet d'une ample
exploitation commerciale. On peut penser que cette diffusion
n'est qu'un aspect de la socit de consonunation qui met
l'accent, non sur des valeurs collectives ou militaires, par
exemple, mais sur les satisfactions individuelles. L'aisance
matrielle plus grande, l'accroissement du temps de loisir, font
rgresser les peurs qui s'attachaient la lutte pour la survie et
librent une nergie autrefois investie dans la production. Une
socit d'abondance rend possible une nouvelle recherche du
plaisir.
En mme temps, les travaux des spcialistes des sciences
humaines favorisent l'adoption d'attitudes plus tolrantes. Les
dcouvertes cliniques de Freud et leur diffusion sur une large
chelle ont eu pour effet de dnoncer les murs rpressives
du XIX sicle. Les associations communment faites autrefois
entre la sexualit et le vice ont fait l'objet non seulement d'une
dnonciation mais d'une analyse scientifique et d'une expli-
cation rationnelle. Tout ce contexte culturel incite aujourd'hui
l'individu adopter une attitude plus comprhensive l'gard
des problmes sexuels et, thoriquement du mO:ns, l'gard
de sa propre sexualit. Les travaux sociologiques, dont le
Rapport Kinsey reste l'exemple le plus clbre, illustrent bien
cette nouvelle attitude collective et cette nouvelle possibilit
d'aborder positivement et raisonnablement ces problmes.
L'introduction des techniques contraceptives se situe dans
ce contexte gnral o les problmes de la sexualit, autrefois
cachs, font l'objet d'une rflexion familire. On sait que ces
techniques n'ont rien de bien rcent : les socits archaques
usaient de multiples procds pour empcher les grossesses
et la chute brutale de la natalit au cours du XIX sicle indique
assez que les couples recouraient divers procds pour
restreindre la fcondit. Mais dans la socit du XIX sicle,
l'on usait de ces procds secrtement et seuls les ouvrages
savants y faisaient allusion. Le voile de dcence ou d'hypo-
crisie qui masquait la sexualit cachait particulirement ces
comportements.
Au contraire, la diffusion et la commercialisation de procds
24
efficaces sont corrlatifs d'une information et donc d'une expli-
citation des nouvelles possibilits. De mme que la sexualit
fait l'objet de multiples discussions, la libert pour la femme
de dcider de la procration devient l'objet d'une prise de
conscience. Ce passage du silence la parole, de la honte au
choix raisonn, fait apparatre des attitudes inconnues au sicle
prcdent. La diffusion des procds contraceptifs brise l'asso-
ciation traditionnelle entre sexualit et procration. Elle rend
possible une sexualit non menaante, sur le plan biologique,
pour la femme. L'argument autrefois utilis pour dsapprouver
les relations sexuelles extra-conjugales perd sa justification la
plus fonde. Le droit au plaisir qui tait traditionnellement
rserv aux hommes peut ds lors faire l'objet d'une revendi-
cation, implicite ou explicite, de la part des femmes.
Les enqutes sociologiques menes sur les attitudes des
personnes l'gard de la sexualit confirment ces indications
gnrales. Sans doute les personnes interroges SOnt loin d'avoir
des opinions identiques : des minorits prchent le retour
une nouvelle svrit tandis que d'autres appellent un laxisme
systmatique. Mais la majorit adopte des attitudes gnra-
lement tolrantes. En France, par exemple, les enqutes font
apparatre l'existence d'une majorit favorable l'usage des
mthodes contraceptives, l'ducation sexuelle des adolescents,
au divorce lorsqu'il est rendu ncessaire, et mme l'avorte-
ment dans certains cas.
Mais il serait faux d'en conclure que les pressions exerces
par l'opinion publique sur le lgislateur s'exercent dans un sens
uniforme. S'il s'exerce une pression pour libraliser certaines lois
et pour remettre chaque personne une part plus grande de
responsabilit, un autre courant incite le lgislateur mieux
protger les personnes, et en premier lieu l'enfant. L'exigence
de libralisation se fait sentir, par exemple, dans les dbats
sur les motifs de divorce, sur la diffusion des produits anticon-
ceptionnels, sur la censure cinmatographique, mais l'exigence
de protection se rvle au sujet de l'adoption ou des droits des
enfants non lgitimes. Ces deux exigences peuvent entrer en
contradiction, elles peuvent aussi se complter lorsque l'on
25
attend de la loi qu'elle protge la libert et qu'elle assure aussi
une certaine indpendance ceux-l mmes qu'elle protge.
La lgislation actuelle rpond-elle ces deux exigences?
L'objet de ce livre est prcisment de rpondre cette
question. Mais nous pouvons d'ores et dj clairer le pro-
blme en retenant deux situations relevant l'une et l'autre de
la non-lgitimit : le concubinage et la situation des
enfants non lgitimes, dits naturels, adultrins, et incestueux.
Avant d'aborder la sexualit dite lgitime, il faut, en effet,
considrer la situation de l'illgitimit et examiner la spara-
tion entre l'une et l'autre.
La loi rejette-t-elle totalement hors de sa protection la
sexualit extra-conjugale et, dans l'affirmative, quels drames
individuels peuvent s'ensuivre?
L'union libre.
La loi franaise ne reconnat que l'union lgitime. L'homme
et la femme qui ne peuvent ou ngfigent de se plier aux
formalits du mariage sont des hors-la-loi au sens strict du
mot, c'est--dire qu'ils sont ignors par le lgislateur.
L'union libre ou concubinage som de simples faits et
lorsque surgira une difficult, ceux qui sont engags dans des
relations extra-conjugales se trouveront devant une sorte de
vide juridique .
Cependant, devant les situations dcoulant des rapports extra-
matrimoniaux, la jurisprudence a t amene dgager certains
principes. Le lgislateur lui-mme est parfois intervenu, de
faon sporadique et dtourne, il est vrai, dans ce domaine
que le Code civil avait volontairement compltement ignor.
Bien que la loi n'interdise pas les relations hors mariage, elle
les rprouve, et c'est pourquoi les rdacteurs du Code civil,
estimant que la situation des concubins est fortement entache
d'immoralit, n'ont voulu protger que les poux rguli-
rement maris. Une volution un peu plus librale se dessine,
mais les dispositions prises rcemment ne sont encore que
fragmentaires et parfois contradictoires.
26
Le concubinage est une situation prcaire et instable, puisque
chacun des deux partenaires peut, tout moment, abandonner
l'autre. Celui qui est dlaiss n'a en principe aucun recours
contre celui qui l'a quitt, quelle qu'ait t la dure de la
liaison. La rupture d'une union illgitime ne constitue pas en
elle-mme une faute civile, susceptible d'ouvrir droit des
dommages et intrts. Pour obtenir rparation, il faut apporter
la preuve de la faute commise par son eX-partenaire, le seul
fait de la rupture n'tant pas considr comme un lment
suffisant.
C'est ainsi que la Cour de Cassation, qui interprte stricte-
ment ces principes, a refus d'allouer des dommages et intrts
une femme abandonne avec son enfant - dont la parent
n'tait pas conteste par son ex-concubin. Il avait cependant t
constat le prjudice moral subi par elle, en raison de la
publicit donne dans les familles respectives leurs relations
qui prsentaient un caractre plus srieux qu'une liaison
frivole et momentane . Le fait d'abandonner son amie avec
un enfant dont on est le pre ne constitue donc pas une faute,
aux termes de la jurisprudence.
La femme pourra heureusement, dans certains cas, obtenir
la condamnation du pre au versement d'une pension pour
l'enfant, mais pour elle-mme elle ne dispose pratiquement
d'aucun recours.
Comment sont rsolus des problmes relatifs au domicile des
concubins ?
Si l'un d'eux est locataire d'un appartement, le fait de vivre
en concubinage n'est pas en lui-mme un motif de dchance
du droit au maintien dans les lieux. Mais quelle est la situation
de la femme, lorsque son compagnon meurt ou quitte le
domicile commun alors que l'engagement de location est au
nom de celui-ci?
La loi a prvu ces circonstances et les a traites de la mme
manire. L'article 5 de la loi du 1"' septembre 1948 stipule
qu'auront droit au maintien dans les lieux, les membres de la
famille ou les personnes charge de l'occupant, la condition
27
qu'elles aient vcu plus de six mois avec le dfunt ou celui
qui abandonne le domicile.
En cas d'abandon, la jurisprudence exige que le dpart soit
brusque et imprvisible. Notons que ce n'est qu'exception-
nellement que la concubine peut faire valoir son droit au
maintien dans les lieux, en arguant de ce dpart inopin. Elle
peut essayer de se maintenir au domicile commun en prouvant
qu'elle tait la charge de son ami, mais les tribunaux SOnt
trs rigoureux et exigent la preuve qu'elle n'aurait pu satisfaire
ses besoins essentiels sans l'aide de son compagnon. Mme une
femme vivant en concubinage sans exercer de profession s'est
vu refuser le caractre de personne charge sous le prtexte
qu'elle avait librement accept de vivre de cette faon, et
qu'ayant la possibilit d'assurer ses ressources par un travail
salari, elle avait conserv sa libert conomique . La
situation est identique au cas de dcs.
Le lgislateur, l'occasion de la loi du 1
e r
septembre 1948,
s'tait pench sur le sort de la concubine laquelle il entendait
assurer la protection de la loi, si la suite du dcs ou de
l'abandon de son ami elle perdait brusquement celui qui tait
son compagnon et son soutien. Par leur interprtation restric-
tive, qui s'attache la lettre de la loi, les tribunaux vont contre
la volont du lgislateur. Cela est regrettable dans un domaine
aussi essentiel que celui du logement. On peut dire que la
jurisprudence a pratiquement interdit aux concubins de bn-
ficier de la loi de 1948, qui ne les dfavorisait pas a priori.
Si l'un des deux concubins est propritaire du domicile
commun, il peut le vendre librement. S'il dcde, l'autre n'est
pas son hritier et n'a donc aucun droit sur le local.
Il est donc prudent que les concubins achtent l'appartement
en indivision pour que l'un ou l'autre n'encoure pas le risque
de se trouver priv de toit la mort de son compagnon.
Quelle est la situation du concubin, dont le partenaire dcde
accidentellement?
Jusqu' une poque rcente, pour les raisons que nous avons
indiques, toute indemnisation tait refuse la concubine.
28
Depuis 1950 se manifeste cependant une tendance librale,
La Chambre criminelle de la Cour de Cassation a admis dans
plusieurs arrts rcents que lorsque la communaut de vie entre
les concubins a rvl l'existence entre eux d'une affection
profonde et durable, le dcs accidentel du concubin est suscep-
tible de justifier l'attribution de dommages et intrts pour
rparer le prjudice matriel et moral subi,
En plus du caractre de stabilit et de dure de l'union
libre, il est en gnral exig qu'aucun des partenaires ne soit
mari, En effet, le mariage de l'un d'eux ferait apparatre, non
seulement le caractre prcaire du concubinage, mais son aspect
dlictueux,
La Chambre civile de la Cour de Cassation, qui a une
position plus intransigeante que la Chambre criminelle sur
ce point, a nanmoins admis dans un arrt du mois de fvrier
1970, le bien-fond de la demande d'une concubine, le concu-
binage ayant t stable et licite,
On ne dcle donc dans cette jurisprudence qu'une tentative
rsolument limite pour protger les intrts des personnes
non maries, La loi rserve l'essentiel de la protection aux
couples et aux familles unis par les liens lgitimes du mariage.
Mais s'il en est ainsi, quelles consquences s'ensuivront pour les
enfants ns hors du mariage et qui subissent une situation
dont ils ne sont pas responsables?
La mre clibataire et son enfant,
Notons tout d'abord une premire difficult : la recon-
naissance de filiation juridique.
L'indication du nom de la mre port sur l'acte de naissance
de l'enfant au moment de sa dclaration l'tat civil ne suffit
pas tablir le lien de filiation entre l'enfant et sa mre. La
jurisprudence estime que la mention de ce nom apporte
seulement la preuve de l'accouchement de cette dernire, soit
d'un lien biologique et non juridique.
La preuve de la filiation doit rsulter d'une reconnaissance,
c'est--dire d'un aveu fait par la mre devant l'officier de l'tat
civil ou un notaire. Cette reconnaissance est un acte simple,
29
consistant en une dclaration, qui peut tre faite par une
jeune fille de moins de vingt et un ans, sans autorisation de
ses parents. Mais souvent la jeune mre croit avoir tabli la
filiation de son enfant, puisqu'il est dclar tre n d'elle, et
nglige par ignorance de le reconnatre.
De nombreux pays ont abandonn cette conception et
admettent que l'acte de naissance, ds lors qu'il indique le nom
de la mre, prouve le lien de filiation maternelle.
Une convention internationale signe le 12 septembre 1962'
se rallie ce systme et le 28 janvier 1964 fut dpos l'Assem-
ble nationale par le garde des sceaux, un projet de loi tendant
faire ratifier cette convention et modifier la rdaction du
Code civil sur ce point.
Au mois de dcembre 1970, une tentative de M. Foyer,
prsident de la Commission des lois de l'Assemble nationale,
pour faire voter une loi consacrant la reconnaissance quasi
automatique par la mre, ds qu'elle indique son nom dans
l'acte de naissance de l'enfant, n'eut pas plus de succs.
Quels droits la reconnaissance donne-t-elle la mre sur son
enfant?
Le Code civil ne s'tait proccup que de la seule puissance
paternelle des poux maris sur leurs enfants lgitimes. Il a
fallu attendre 1907 pour qu'une loi la rglemente pour les
parents naturels.
Sous l'empire de la lgislation en vigueur jusqu'au 1" janvier
1971, en cas de reconnaissance simultane du pre et de la
mre, la puissance paternelle appartenait au pre; en cas de
reconnaissance successive, elle tait attribue celui des deux
parents qui avait reconnu l'enfant en premier.
Un enfant pouvant tre reconnu, ds avant sa naissance,
l'intrt de la future mre tait donc de reconnatre son enfant
au plus tt, pour ne pas tre gagne de vitesse par le pre qui
aurait pu procder la reconnaissance alors qu'elle tait en
clinique pour accoucher.
2. Signe Bruxelles par l'Allemagne, la Belgique, la France, la
Grce, l'Italie, les Pays-Bas, la Suisse et la Turquie.
30
Ces rgles n'tant pas immuables, le tribunal pouvait, s'il
l'estimait souhaitable dans l'intrt de l'enfant, y droger et
confier l'exercice de la puissance paternelle celui qui n'en
tait pas inve$ti par la loi. Mais ce transfert apportant fata-
lement un grand changement dans la vie de l'enfant, les
magistrats ne le dcidaient que pour des raisons majeures.
Dans l'ignorance o elles se trouvaient sur ce point prcis
de la lgislation, de nombreuses femmes ayant reconnu leur
enfant aprs le pre, vivaient dans la hantise que celui-ci, un
jour, ne vienne revendiquer ses droits et prendre l'enfant.
C'est pour mettre fin cette situation inquitable - puisque
dans la majorit des cas l'enfant est lev par sa mre -
qu'une loi du 4 juin 1970
3
stipule que dsormais, en cas de
reconnaissance par les deux parents, l'autorit parentale (qui
est substitue la puissance paternelle) sera exerce en entier
par la mre. Peu importe donc la date de la reconnaissance.
Le tribunal peut nanmoins, la demande de l'un ou l'autre
des parents, dcider que l'autorit parentale sera exerce, soit
par le pre seul, soit par le pre et la mre conjointement,
selon les rgles rgissant la famille lgitime.
En ce qui concerne le nom de l'enfant naturel, sa dtermi-
nation avait donn lieu certaines difficults, surtout lorsque
la reconnaissance du pre intervenait plusieurs annes aprs
celle de la mre. La Cour de Cassation, en effet, s'tait pro-
nonce pour le nom du pre. La loi du 25 juillet 1952 a
modifi la solution : elle pose en principe que l'enfant dont
la filiation est d'abord tablie vis--vis de sa mre conserve le
nom de celle-ci. Toutefois, si ensuite le pre reconnat l'enfant,
celui-ci peut tre autoris par le tribunal prendre le nom
de son pre.
La mre peut-elle intenter une action en recherche de paternit?
Il est des cas o le pre ne reconnaissant pas spontanment
l'enfant, la mre clibataire a le plus grand intrt faire
tablir le lien de filiation paternel, notamment pour obtenir
une pension alimentaire.
3. Entre en vigueur le le, janvier 1971.
31
Or, le Code civil, de mme que le lgislateur rvolution-
naire, craignant les abus auxquels la libre recherche de
paternit naturelle avait donn lieu dans l'ancien droit, la
prohiba. Une seule exception tait prvue pour le cas d'enl-
vement fait l'poque de la conception.
Peu justifie au nom des principes, inhumaine et inique dans
ses rsultats, la rgle de l'interdiction de recherche de paternit
fut vivement critique et la campagne de protestation aboutit
la loi du 16 novembre 1912, qui permet la recherche et
l'organise dans un certain nombre de cas limitativement dter-
mins. Outre celui d'enlvement ou de viol, le juge peut dclarer
la paternit, pour sduction accomplie notamment l'aide d'une
promesse de mariage ou de fianailles; s'il est apport la preuve
par crit d'un aveu non quivoque de paternit ; si la mre et
le pre prtendu ont vcu en concubinage notoire au moment
de la conception de l'enfant; si le pre a particip l'entretien
ou l'ducation de l'enfant en qualit de pre.
Si la mre a laiss passer le dlai pendant lequel l'action peut
tre intente ou ne se trouve pas dans les cas prvus par la loi,
une jurisprudence librale admet que l'engagement par un
homme de participer l'entretien de l'enfant, le paiement des
frais de clinique, etc., peuvent constituer un engagement
civilement obligatoire.
Quelle est la situation lorsque le pre de l'enfant est un homme
mari?
L'enfant est alors adultrin et la reconnaissance par son pre,
de mme que la recherche de paternit sont interdites, Les
auteurs du Code civil ont, en effet, eu pour souci majeur de
dfendre la famille lgitime et ils n'ont pas hsit sacrifier
l'enfant adultrin. De plus, cart de la succession de celui de
ses auteurs qui est engag dans les liens du mariage, on lui
refuse les droits limits accords aux enfants naturels simples.
Les tribunaux, mus par la situation de ces enfants, avaient
admis que l'engagement volontaire du parent adultrin de parti-
ciper l'entretien de son enfant n'est ni illicite ni immoral et
32
pouvait tre judiciairement sanctionn, condition d'tre net
et sans quivoque.
Mais il fallut attendre cent cinquante ans aprs la promul-
gation du Code civil pour que ces pratiques jurisprudentielles
soient codifies. C'est, en effet, une loi du 15 juillet 1955 qui
permet aux enfants adultrins de rclamer des aliments ,
tout en maintenant intact le principe de la proh.ibition de
l'tablissement d'une filiation adultrine. La preuve que l'enfant
est bien le fils de tel homme mari pourra tre apporte au
tribunal par tout moyen. Si les magistrats acquirent l'intime
conviction que la paternit est dmontre, ils fixeront le
montant d'une pension pour couvrir les besoins de l'enfant,
mais il leur sera impossible de constater lgalement le lien de
filiation. .. Il y a l un tour de passe-passe impos par les
principes de notre droit, qui porte le byzantinisme son
comble.
.
La situation actuelle concernant la lgitimation des enfants
adultrins est galement le rsultat d'une 'lente volution lgis-
lative, commence en 1904, le Code civil permettant seulement
la lgitimation des enfants naturels simples.
En 1904, en effet, fut autoris le mariage entre un conjoint
divorc pour adultre et son complice. Il parut alors inacceptable
que, les amants tant dsormais admis rgulariser leur situa-
tion, leurs enfants continuent d'tre privs du bnfice de la
lgitimation. La lgitimation fut d'abord permise dans deux
cas prcis, puis divers textes furent vots et aux termes d'une
loi du 5 juillet 1956, la lgitimation des enfants adultrins par
leur pre est toujours possible, mme si le prcdent mariage
a donn des enfants lgitimes. Un homme divorc, lorsqu'il
pouse son amie, peut donc dans tous les cas lgitimer l'enfant
qu'il a eu avec elle. Il n'en est pas de mme dans le cas inverse.
Une femme divorce qui a eu un enfant avec un autre que son
mari, ne peut lgitimer son enfant adultrin que si celui-ci
a t conu une poque o elle tait autorise avoir un
domicile distinct de son poux, ou s'il est dsavou par son
mari. Ceci s'explique par une rgle fondamentale de notre
droit, se'lon laquelle tout enfant qui nat d'une femme marie
a en principe le mari pour pre.
33
LA SOCIETE , LE SEXE ET LA LOI
La lgitimation sans condition pourrait, nous dit-on, aboutir
des conflits de paternit, l'enfant ayant deux pres lgitimes.
Soit, mais en vertu de la lgislation actuelle, un enfant risque
d'avoir un lien de paternit avec celui qui n'est pas son vri-
table pre et qui ne s'en est jamais occup. En effet, si le mari
laisse passer le dlai trs court impos pour intenter l'action
en dsaveu (un ou deux mois, suivant le cas), rien ne peut plus
tre entrepris. Celui qui n'est pas biologiquement le pre de
l'enfant, le restera cependant et conservera, thoriquement,
toutes ses obligations vis--vis de lui.
Mme si la mre se remarie avec son ex-amant, le vritable
pre de l'enfant, ce dernier ne pourra jamais ni le reconnatre
ni le lgitimer.
Au mois de mars 1971, le Conseil des ministres a approuv
un projet de loi tendant amliorer la situation des enfants
non lgitimes.
Les enfants naturels ne subiraient plus les rductions de parts
d'hritage qui SOnt encore lgales lorsque leurs parents ont eu
par ailleurs des enfants lgitimes. D'autre part, ils pourront
dsormais, comme ces derniers, hriter de leurs grands-parents,
de leurs oncles et tantes, ce qui n'tait pas le cas jusqu' prsent.
C'est reconnatre que les enfants naturels ont comme les autres
une famille et qu'on ne peut, lorsque s'ouvre une succession,
en faire, du seul point de VUe juridique, des tres part.
Le enfants adultrins et les enfants incestueux, qui n'ont
pour l'instant droit qu' des aliments , seraient admis
participer l'hritage de leurs parents. Cette vocation hritage
serait toutefois limite s'il existe par ailleurs des enfants lgi-
times. Le rgime ainsi dfini est celui que l'on applique aux
enfants naturels sous l'empire de la loi actuelle.
On saisit par ces deux exemples, l'union libre et la mre
clibataire actuelle, la gravit des problmes pour les personnes
concernes, ta ncessit d'une lgislation susceptible de rduire
les iniquits.
Qu'en est-il maintenant de la sexualit lgitime et de l'acte
qui la fonde, le mariage?
34
II
MARIAGE ET DIVORCE
Du point de vue des rapports entre la sexualit et la lgis-
lation, le mariage est l'acte essentiel. Il dsigne le moment
crucial o la sexualit passe d'une absence de contrle ou d'un
contrle diffus la lgitimation. Par cet acte, les deux
contractants acceptent explicitement les normes sociales con-
cernant leur statut, les rgles de filiation, et se verront appliqus
lgitimement les sanctions ventuelles, l'interdiction d'une spa-
ration incontrle, par exemple. C'est donc dans la conception
du mariage, dans sa signification sociale, que vont se concentrer
les problmes et se rvler les sources de tension.
L'individualisme et la valorisation des sentiments personnels
caractrisent le mariage actuel par opposition la majorit
des types d'alliance propres aux socits passes.
Thoriquement, deux tres, en raison de leur seul attachement
rciproque, choisissent de rendre publique leur volont de crer
une communaut et de lgitimer leur affection. En fait, on va
vrifier que cette signification n'est pas aussi simple et qu'elle
est, d'autre part, cratrice de tensions particulires.
Qui dcide le mariage? Thoriquement, la dcision du
mariage n'appartient qu'aux seuls intresss ds lors qu'ils sont
majeurs. Cet aspect souligne bien l'originalit et la signification
particulire du mariage moderne conu comme l'union de
deuoc individualits. Dans la majorit des socits tradition-
nelles, le mariage n'tait aucunement l'effet d'une dcision de
deux personnes, mais bien une dcision collective par laquelle
deux groupes sociaux, deux clans ou deux lignages, dcidaient
de crer un lien d'obligations rciproques. Dans ce systme il
tait, la limite, possible que deux intresss n'aient pas tre
consults et qu'en raison mme de l'importance collective de
l'union envisage, les chefs de famille en soient seuls
responsables.
35
Par exemple, chez les Sombas, population tablie dans les
montagnes du Nord Dahomey qu'a dcrite Paul Mercier!, la
dcision du mariage appartient l'ensemble des adultes et elle
peut tre prise avant la naissance de la future pouse. Lorsqu'un
garon est n, son pre se proccupe de !l'alliance qui sera
conclue avec un groupe voisin de parent. Il doit obtenir tout
d'abord l'approbation du chef de sa famille, puis il sollicite le
pre de la fillette. Celui-ci doit obtenir son tour l'approbation
de son propre chef de famille, l'aeul le plus g, et demander
l'avis de la mre de la fille et des oncles maternels. Ainsi tous
les adultes ayant autorit sur les futurs poux dressent entre
eux un lien social dont les enfants ne sont que les signes.
Lorsque cette dcision est prise, elle ne peut tre remise en
cause : si le garon meurt avant son adolescence, il est automa-
tiquement remplac par l'un de ses frres cadets. L'entente n'est
annule qu'en cas de disparition de la fillette. En mme temps,
ces accords pralables sont crateurs d'un ensemble d'obligations
rciproques qui entretiennent l'change entre les groupes :
pendant les dix ou quinze ans que dure la priode prcdant
le mariage effectif, le futur poux doit au pre de son pouse
un nombre fixe de journes de travail, qu'il accomplit avec
l'aide de ses frres; la mre de sa future pouse ou aux oncles
maternels, il doit une certaine quantit de mil. Rciproque-
ment, les parents paternels et maternels de la jeune fille Ont
une forte responsabilit : ils doivent raliser 'leur engagement,
et, en cas de conflit, user de tous les moyens en leur possession
pour que l'accord conclu soit respect.
De multiples cas rapprochs par Claude Lvi-Strauss dans
Les Formes lmentaires de la parent sur l'change des femmes
illustrent cette situation gnrale o le mariage n'est pas l'union
indpendante de deux personnes, mais un moment des changes
obligatoires entre deux ou plusieurs groupes sociaux.
Cette organisation n'impose pas ncessairement la mono-
gamie et peut, au contraire, institutionaliser la polygamie, ou,
moins souvent, la polyandrie. Lorsque plusieurs familles ont
1. Paul MERCIER, Tradition, changement, histoire, les Sambas du
Dahomey septentrional, Paris, Anthropos, 1968.
36
intrt se lier un groupe dominant, le reprsentant de ce
dernier groupe pourra, ou devra, contracter mariage avec
plusieurs lignes soit que ses pouses aient mme rang, soit
qu'en dehors de la premire femme, elles aient rang de concu-
bine. L'hypergamie de certaines castes brahmaniques, le harem
des pharaons, les concubines des rois franais ou anglais
illustrent, sous des formes trs diffrentes, cette situation
typique.
C'est, en quelque sorte, par le rejet de cette conception sociale
du mariage que s'est dfini le mariage moderne, sans que les
traces de cette tradition ancienne aient disparu brusquement.
Au XVIII e sicle, cette conception n'tait pas efface et marquait
encore le mariage royal et le mariage noble. Le mariage des
princes du sang tait largement considr comme un acte
politique et symbolisait, aux yeux de tous, l'obligation d'appar-
tenir davantage sa ligne, ou son groupe politique, qu'
soi-mme. Et le mariage noble, avec la nuance pjorative qui
s'attachait la msalliance, continuait valoriser le rappro-
chement des familles plutt que le libre choix des personnes.
La persistance du droit d'anesse interdisait que l'adolescent
puisse faire un choix libre : son choix tait prdtermin par
son rang parmi ses frres. An, il devait contracter une alliance
en rapport avec son titre, cadet il devait diminuer ses prten-
tions ou conserver le clibat. Il faut souligner, et c'est un aspect
essentiel qui permet de comprendre la nature des -tensions
actuelles, que cette conception du mariage avait pour effet
d'en allger la gravit. Puisque l'union appartenait plus aux
familles qu'aux individus, les poux ne se sentaient pas nces-
sairement lis par ces engagements et pouvaient respecter les
apparences sociales tout en conservant leur libert personnelle.
Le noble poursuivait ses conqutes tout en respectant le lien
officiel qu'il avait contract ; et la jeune femme, prcocement
marie un homme qu'elle n'avait pas choisi, pouvait mener
sa vie amoureuse selon sa fantaisie.
Les romans de l'poque dpeignant les malheurs des amants
spars par la volont des familles, exprimaient le conflit entre
l'ancienne conception du mariage et la nouvelle. La socit
bourgeoise, libre des liens de caste, devait remettre aux jeunes
37
gens eux-mmes, le droit au libre choix, et affirmer le caractre
affectif du mariage. Elle ne pouvait cependant aller jusqu'au
terme de cette revendication car, si le mariage n'tait plus
l'union des lignes, il imposait cependant un partage des biens,
un contrat, o les intrts des familles, des parenss, des frres
et des surs, taient trop directement concerns pour que les
dcisions soient intgralement laisses aux seuls contractants.
Il en tait de mme la campagne o le mariage mettait en
jeu la transmission des biens essentiels, la richesse foncire.
Aujourd'hui, au contraire, mise part la ncessit du consen-
tement des parents pour les enfants mineurs, la dcision du
mariage n'appartient qu'aux deux contractants. A mesure que
rgressent l'autorit de la famille, sa dimension, l'importance
des biens transmis, le mariage ne dpend que de la volont
des deux personnes concernes. Mais, simultanment, cette
dpossession des pouvoirs familiaux au profit des volonts
personnelles devait avoir pour corollaire de renforcer l'impor-
tance de la lgislation et de ne placer les individus qu'en face
de ce droit abstrait et universel. Dans les socits anciennes,
lorsque rgnait un droit coutumier, les groupes en prsence
restaient les auteurs de leurs dcisions et pouvaient modifier
ce qu'ils avaient dcid. Dans le monde moderne, les deux
contractants doivent accepter, par l'acte du mariage, tout un
ensemble juridique dont ils sont, par ailleurs, trop souvent
ignorants. Le droit tant devenu uniforme et impersonnel,
les futurs poux choisissent, en effet, librement de se marier,
mais se trouvent ds lors lis dans le cadre d'une institution
rigoureuse et abstraite qui fixe imprativement leurs obligations
rciproques et leurs devoirs envers leurs enfants. L'un des
paradoxes des lgislations modernes, paradoxe qui sera doulou-
reusement ressenti par les contractants, particulirement en cas
de msentente, rside dans cette situation propre aux socits
actuelles o le mariage est la fois la simple confirmation d'un
libre choix amoureux et cependant le moment dcisif o chacun
s'engage trs prcisment envers l'autre et pour un temps
indfini. Moment dcisif aprs lequel chacun pourra exercer
ses droits contre l'autre, la puissance publique s'exercer contre
la volont des contractants. Ce formalisme juridique qui fait
38
passer l'individu d'une totale irresponsabilit sexuelle un tat
de droit contraignant fera ressentir certains le mariage
comme une menace, comme la perte de la libert et le risque
d'une alination. Ce formalisme devait, d'autre part, pousser
considrer le mariage comme un contrat dpendant de la
volont des seuls poux et donc rvocable.
De la sexualit extraconjugale la sexualit conjugale.
Cette ambigut du mariage moderne, acte minemment
personnel mais simultanment contractuel et contraignant, se
retrouve au niveau le plus concret des relations amoureuses
et sexuelles.
Le mariage est un rite de passage, l'un des seuls qui subsiste
de tous les rites qu'avaient invents les socits anciennes pour
manifester l'accs de l'individu un nouveau statut. La cr-
monie a pour fonction de marquer aux yeux de tous ce chan-
gement et cette nouvelle distribution des rles. L'individu
passe, en particulier, d'une sexualit non reconnue, ou, ven-
tuellement, rprouve, une sexualit lgitime. Le trouble
qui, dans certaines socits, tait provoqu par le dsir sexuel
non contrl, la menace de transgression qu'il apportait, se
trouvent rintgrs par les normes et ds lors effacs.
Ce passage d'une sexualit une autre o se manifeste le
plus clairement le contrle social tait parfaitement clair dans
la majorit des socits traditionnelles. L'ampleur de 'la cr-
monie, vritable fte collective, accentuait le caractre public
et dcisif du passage. Dans le cas de la socit Somba, cette
rupture entre la sexualit prconjugale et la sexualit conjugale
est porte l'extrme. Bien que les jeunes gens soient considrs
comme lgalement unis avant mme leur maturit sexuelle, ils
ont toute libert de nouer des intrigues amoureuses et d'avoir
des rapports sexuels avant la conscration officielle du mariage.
Mais l'usage veut qu'ils vitent le partenaire auquel ils sont
destins et que la jeune fille attende d'avoir mis au monde un
ou deux enfants avant de s'unir son mari lgal. Les enfants
ns avant la crmonie du mariage sont donc d'un autre pre
sur le plan biologique; ils Ont cependant, comme ceux qui
39
natront par la suite, le mme pre lgaL lei, les relations extra-
matrimoniales et matrimoniales sont successives et parfaite-
ment contrastes, la femme devant avoir un partenaire diffrent
dans les unes et dans les autres. La coupure introduite par le
mariage est donc sans ambigut; en rejoignant le mari qui
lui tait destin, la femme accomplit explicitement la volont
de son groupe, elle manifeste que ce choix ne lui appartient
pas. Le style des rapports interindividuels confirme cette spa-
ration claire : les relations prconjugales sont empreintes de
fantaisie et de libre expression des sentiments, les relations
conjugales de rserve et de respect.
Ce cas est assurment extrme puisque les partenaires sont
obligatoirement diffrents dans les deux types de relation. Mais
le contrle social et la rupture marque par le mariage sont
aussi clairement apparents dans tous les cas o les autorits
familiales se tiennent pour responsables de la sexualit ant-
rieure au mariage et, comme il est frquent, l'interdisent.
Toutes les socits imposant aux jeunes filles de parvenir au
mariage en tat de virginit ne reconnaissent pour lgitime
que la sexualit conjugale, nient ou rpriment la sexualit
extra-conjugale. La tradition chrtienne, soit sous sa forme
protestante imprgnant d'impuret les relations non lgitimes,
soit sous sa forme catholique de la valorisation de la vierge,
marquait profondment cette coupure sociale et dramatisait la
sexualit en l'entourant d'interdits.
Pratiquement, la morale sexuelle du XIX sicle, dans la
majorit des pays d'Europe, tendait maintenir trs fortement
cette coupure entre la sexualit non reconnue et la sexualit
dans le mariage, tout en rservant sa svrit pour les femmes.
Expression d'une simation sociale parfaitement ingalitaire
entre les hommes et les femnies, elle considrait avec indul-
gence les frasques des adolescents, les tenait pour un signe
positif de l'agressivit virile alors qu'elle condamnait comme
une souillure la sexualit des adolescentes.
Dans quelle mesure cette double morale, masculine et
fminine, demeure-t-elle? On peut dire qu'elle est acmelle-
ment plus vivace dans les pays latins, traditionnellement
marqus par le thme de la supriorit masculine, que dans les
40
pays anglo-saxons et nordiques. L'enqute mene par Laurence
Wylie en 1950 et 1951 dans un village du Vaucluse illustre
bien la survivance de cette mentalit '. Dans la vie quotidienne
une large tolrance entoure les rapports sexuels et les habitants
sont plus soucieux d'attnuer les scandales ventuels que de
les dramatiser. Une naissance illgitime n'est pas considre
comme une tragdie, mais plutt comme une charge cono-
mique imprvue. En ralit, l'ancienne valorisation de la
sexualit masculine demeure. On admet qu'un adolescent
prenne du bon temps avant de se marier et l'on se mfie
du jeune homme trop srieux. L'exprience de l'homme avant
le mariage est souvent considre comme le garant d'une
russite sexuelle au sein du couple. Pour les jeunes filles, au
contraire, sans que le code social soit trs strict sur ce point,
les relations sexuelles sont considres comme empreintes de
gravit, tandis qu'elles ne constituent pour les garons que de
fructueuses expriences.
Confrontes cette morale, les images couramment diffuses
sur le mariage de nos jours sont nettement originales. Elles
accentuent deux aspects concordants : l'absence de rupture
entre sexualit prconjugale et sexualit conjugale, et l'galit
des sexes. Sur le premier, la vaste enqute mene par le D'
Kinsey et ses collaborateurs apporte des rsultats trs signifi-
catifs, du moins pour la socit amricaine. Plus de la moiti
des femmes ont eu des rapports sexuels avant le mariage, ce qui
montre bien que le mythe de la virginit prnuptiale a large-
ment perdu de son pouvoir et que le mariage ne marque plus
cette rupture ancienne entre la continence et la sexualit.
Mais les rponses concernant les partenaires choisis rvlent
que, pour la majorit des femmes ayant eu des rapports sexuels
avant le mariage, le partenaire choisi tait le futur mari. Les
enqutes menes en France font apparatre des rsultats assez
diffrents : plus nombreuses sont les femmes qui n'ont aucun
rapport sexuel complet avant leur mariage. Pour celles qui
ont eu des rapports sexuels avant le mariage, une majorit
d'entre elles n'eurent de relation qu'avec leur futur mari.
2. Laurence WYLIE, Un village en Vaucluse, Paris, Gallimard, 1968.
41
Quelles que soient ces nuances, les chiffres confirment donc
cette nouvelle conception du mariage qui tend effacer la
transition marque par la crmonie du mariage et supprimer
cette rupture traditionnelle tablie entre la sexualit (ou la
non-sexualit) prconjugale et la sexualit lgitime. Inverse-
ment, toute une littrature tend sexualiser le mariage,
faire du lien lgitime, non plus un rapport formel li un
ordre social ou la procration des enfants, mais bien un
rapport sexuel poursuivi. Cette nouvelle conception, valorisant
la fois la libert prnuptiale, la continuit des rapports
sexuels, la sexualit dans le mariage, tend simultanment
envisager les deux partenaires, l'homme et la femme, comme
deux partenaires gaux.
Ce n'est cependant l qu'une tendance; la complexit des
rponses montre que les attitudes ne sont pas homognes et
que l'ancienne morale n'a pas disparu intgralement. Les
tensions qui se rvlent actuellement aussi bien chez les jeunes
gens que parmi les couples maris montrent que les attitudes
sOnt loin d'tre uniformes. Les oppositions ne se situent pas
seulement entre les types familiaux svres ou libraux, dont
les uns condamnent et les autres approuvent l'indpendance
sexuelle des jeunes gens, mais aussi au sein d'une mme famille
o l'on peut afficher un certain libralisme et o, en fait, les
jeunes gens ne peuvent trouver les conditions psychologiques
de leur indpendance. Et de mme affirme-t-on le principe de
l'galit de l'homme et de la femme, sans que les conditions
relles de cette galit soient ralises.
Quelle est la lgislation actuelle face ces attitudes complexes
et ces changements?
Pendant de longs sicles, l'glise catholique a t souveraine
dans notre pays en matire de droit matrimonial. Les rois de
France essayrent de ragir contre cette emprise, mais c'est
lors de la Rvolution que la scularisation dfinitive du mariage
et de l'tat civil fut consacr par la Constitution de 1791.
Depuis, le mariage a un caractre civil - ce qui n'empche
pas les nouveaux poux de faire clbrer un mariage reli-
42
gieux - mais celui-ci n'a aucune valeur lgale. Le Code civil,
dans le but d'attirer l'attention des futurs poux sur la gravit
de l'acte, en avait exagr les formalits; depuis le dbut d'l
xx sicle, toute une lgislation a tendu faciliter et simpli-
fier le mariage.
Le consentement est l'lment essentiel du mariage: il doit
tre exprim publiquement devant l'officier de l'tat civil et
tre libre et sain . Il ne l'est pas s'il a t extorqu par la
violence physique ou morale. Il ne l'est pas davantage si celui
qui l'a donn a fait une erreur sur la qualit essentielle de la
personne de son futur conjoint. Que faut-il entendre par l?
Les tribunaux ont fait antrieurement des interprtations
varies, admettant qu'il y a nullit de mariage si une jeune
fille a pous un divorc croyant qu'elle se mariait avec un
clibataire. Mais toute erreur portant sur l'intgrit physique,
morale ou mme judiciaire de l'individu n'tait pas prise en
considration. La Cour de Cassation s'tait refuse annuler
un mariage contract par une jeune fille avec un forat libr,
condamn jadis aux travaux forcs pour complicit d'assassinat.
De mme les tribunaux estimaient qu'il n'y avait pas erreur
de la part de l'pouse unie un homme impuissant ou
impropre la procration. Mme si les organes gnitaux de
la femme taient si imparfaitement forms que le sexe tait
douteux, l'poux devait tre dbout de sa demande de nullit
de mariage, car, affirmait un jugement, il s'agit avant tout
de l'union de deux personnes intelligentes et morales; la
femme ne peut tre rabaisse au point de ne la considrer que
comme un appareil sexuel et de ne voir en elle qu'une orga-
nisation propre faire des enfants et satisfaire les passions
du mari .
Bien que les rapports sexuels soient au centre ou la source
de toutes les relations familiales, les rdacteurs du Code civil
Ont t silencieux sur l'inaptitude du mari engendrer.
Ce mutisme s'explique historiquement. Le droit canonique
a toujours considr que l'impuissance antrieure au mariage
et perptuelle est un obstacle mettant fin la double finalit du
mariage : la procration et le remde la concupiscence. Ce
43
n'est qu'aprs sa consommation que le mariage catholique est
indissoluble.
L'ancien droit franais considrait galement l'impuissance
comme une cause de nullit du mariage, mais pour l'tablir
on eut recours un moyen de preuve qui engendra beaucoup
d'abus. En effet, partir du XIV' sicle, elle fut tablie par la
procdure de l'preuve en Congrs ~ . Elle consistait en une
exprience lgale laquelle tait soumise le mari et qui se
droulait en prsence des juges et des tmoins... Inutile de
dire que la preuve ainsi obtenue tait souvent insufIisante. On
cite le cas du marquis de Langey, dont le mariage avait t
dclar nul en 1659 et qui, remari quelques annes plus
tard, eut sept enfants avec sa seconde pouse!
Les abus qu'avaient entrans, sous l'Ancien Rgime, les
demandes de nullit de mariage fondes sur cette infirmit,
expliquent les rticences des auteurs du Code Napolon.
En droit moderne, la situation est diffrente. Les dcouvertes
mdicales et biologiques pntrent le droit, les tribunaux ne
peuvent ignorer l'influence des sciences biologiques. C'est ainsi
que le ralisme canonique, qui avait scandalis le lgislateur
de 1804, gagne le droit lac. En 1958, il a t fait droit une
demande d'annulation de mariage fonde sur l'impuissance
dont tait atteint le mari, car cette impuissance constituait
un obstacle dfinitif la consommation normale du mariage ...
qui la mettait dans l'impossibilit de fonder un foyer ~ .
Le consentement des futurs poux ne sufIit que s'ils sont
majeurs et sains d'esprit. Si l'un d'eux est g de moins de
vingt et un ans, c'est--dire mineur, il devra obligatoirement
obtenir l'autorisation de son pre ou de sa mre.
L'ge minimum requis pour se marier est de dix-huit ans
pour l'homme et quinze ans pour la femme (sauf dispense du
prsident de la Rpublique pour motifs graves), mais au-dessous
de vingt et un ans, on considre que le futur conjoint en
raison de son inexprience suppose a besoin d'tre clair
et c'est pourquoi le consentement est exig.
A l'origine, le Code civil tait beaucoup plus svre : les
filles jusqu' vingt et un ans, les garons jusqu' vingt-cinq
ans devaient obtenir l'autorisation de leurs parents. De plus,
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quel que ft son ge, tout futur poux devait consulter son
pre et sa mre. Si un refus tait oppos par eux, il avait
l'obligation de leur demander conseil par un acte respec-
tueux et formel dress par notaire en prsence de deux
tmoins. Un mois aprs, il pouvait tre pass outre et procd
au mariage. Vain et irritant, ce systme qui poussait beaucoup
de couples vivre en concubinage, dura cependant un sicle.
C'est seulement en 1933 qu'une loi tablit le systme actuel-
lement en vigueur, levant toute interdiction familiale partir
de l'ge de vingt et un ans. Dsormais, le consentement de l'un
des deux parents suffit; ravis du pre ne remporte pas sur
celui de la mre.
Cependant, le mineur mancip - bien qu'assimil un
majeur depuis la rforme de 1964 - a toujours besoin de
l'autorisation parentale s'il veut se marier entre dix-huit et
vingt et un ans. La mre clibataire de moins de vingt et un
ans doit, elle aussi, obtenir le consentement de ses parents. Ce
cas est parfois dramatique, la jeune fille ne pouvant pouser le
pre de son enfant jusqu' sa majorit si ses parents s'opposent
son projet. Le Code civil prvoit que le mariage mancipe
de plein droit; le fait d'tre mre clibataire et d'avoir reconnu
son enfant devrait permettre une mineure de se marier sans
autorisation, d'autant que le refus de consentement est souve-
rain et absolu. Il est un des rares droits chappant la thorie
de l'abus des droits qui subsiste encore. L'enfant mme, ls
dans ses intrts moraux ou matriels par un refus injustifi,
n'a aucun recours devant les tribunaux.
Certaines conditions de moralit sont gnralement exiges
pour contracter mariage.
Bien que la loi s'efforce de rendre la bigamie irralisable en
exigeant que soient fournis tous documents l'officier de l'tat
civil, jusqu'en 1933, elle constituait un crime puni des travaux
forcs temps. C'est maintenant un dlit pouvant entraner
un emprisonnement de six mois trois ans. Cependant, celui
qui, de bonne foi, s'est cru libre quand il a contract une
deuxime union, ne peut tre condamn.
45
Le mariage est galement interdit entre certaines personnes
parentes ou allies.
Le droit canonique fixait la prohibition jusqu'au sixime
degr civil, ce qui est trs rigoureux et ajoutait aux emp-
chements rsultant de la parent physique, ceux dcoulant de
la parent spirituelle. L'glise catholique interdit d'pouser
son parrain ou sa marraine de mme qu'elle interdit le mariage
d'un fianc ou d'une personne vivant en concubinage avec les
parents en ligne directe au premier ou deuxime degr de
son fianc ou de son concubin.
Le Code civil a ragi contre la svrit de la lgislation
canonique. 11 ne maintient une prohibition tous les degrs
qu'en ligne directe et par le jeu de l'alliance. Chaque poux
est dans l'impossibilit d'pouser tous les ascendants et descen-
dants lgitimes ou naturels de l'autre.
Le mariage est galement prohib entre frre et sur, oncle
et nice, tante et neveu. Les beaux-frres et belles-surs peuvent
contracter mariage, lorsque celui-ci est dissous par la mort du
conjoint qui crait l'alliance. Le lgislateur pense alors qu'il
ne peut y avoir que des avantages cette nouvelle union,
surtout lorsqu'il y a des enfants. En revanche, si le mariage
s'est termin par un divorce, il veut mettre obstacle aux calculs
et agissements condamnables qui pourraient se tramer dans une
famille, un beau-frre et une belle-sur risquant de combiner
un divorce pour se rendre libres. Cependant, dans ce cas, il
est prvu qu'une dispense peut, pour causes graves, tre
accorde par le chef de l'tat, ainsi que pour un mariage entre
oncle et nice, et tante et neveu.
Ces interdictions visent empcher des relations inces-
tueuses de se nouer dans des familles.
Cependant, la France a dans le domaine de l'inceste, comme
les pays latins et ceux d'Europe occidentale, une lgislation
relativement librale : commis entre adultes consentants, que
ce soit en ligne directe ou collatrale, il ne constitue pas un
dlit. Le droit franais ne s'intresse donc l'inceste que dans
deux cas : sur le plan civil, o il est considr comme un
empchement au mariage et sur le plan pnal, o il apparat
comme une circonstance aggravante en cas de viol, d'attentat
46
la pudeur, commis sur la personne d'un mineur de moins de
vingt et un ans.
C'est ainsi qu'un pre ayant des relations sexuelles avec sa
fille majeure ou marie ne commet aucune infraction (sauf sa
complicit d'adultre dans le deuxime cas).
L'article 331 du Code pnal, qui sanctionne l'attentat la
pudeur consomm ou tent sans violence sur un mineur de
moins de quinze ans par une peine de rclusion criminelle de
cinq dix ans, tend cette mme peine l'attentat la pudeur
commis par un ascendant sur un adolescent de moins de vingt
et un ans (sauf si celui-ci a t mancip par mariage) .
De mme le viol est puni plus svrement s'il a t commis
par un ascendant, par un instituteur sur son lve, par un
patron sur son employe. Cela signifie nettement que le Code
a voulu rprimer l'abus d'autorit, bien plus que la consan-
guinit. Le viol commis par un frre sur sa sur, par exemple,
n'est pas plus svrement puni qu'un viol commis sur une
jeune fille non parente.
Destin prserver les enfants et les adolescents contre des
adultes qui useraient de leur autorit pour les dterminer
avoir des relations sexuelles, l'inceste est puni, qu'il soit
perptr par un ascendant lgitime, naturel ou adoptif. Peu
importe que les faits soient rvls par l'adolescent aprs sa
majorit. C'est l'ge de la victime au moment o les relations
incestueuses ont eu lieu qui est pris en considration. Une
jeune femme de vingt-deux ans avait rvl son ami que de
sa douzime sa vingtime anne, elle n'avait cess d'avoir des
rapports sexuels que son pre lui imposait. Sa mre tant
dcde, elle avait d purement et simplement la remplacer
dans le lit conjugal et avait fini par s'y accoutumer. Son ami
prit l'initiative d'aviser la police de ces rvlations. Le pre
fut arrt et condamn cinq ans de rclusion.
Pour que l'infraction existe, il n'est pas toujours ncessaire
qu'il y ait eu un vritable rapport sexueL Si l'ardeur d'un baiser
n'est pas suffisante, des attouchements de caractre immoral
sont punissables. Le degr d'intelligence, les murs de l'ado-
lescent, le fait qu'il ait particip volontairement l'acte ne
47
constituent pas une excuse pour l'ascendant qui se livre un
acte impudique sur sa personne.
Le divorce.
Dans les diverses procdures de divorce vont se retrouver
clairement exprims les traits essentiels de chaque lgislation.
En effet, les rgles fixant la sparation des poux sont en
relation troite avec les conceptions gnrales concernant la
vie sexuelle et le mariage. Les contradictions qui trouvent leur
compromis dans la conception actuelle du mariage vont appa-
ratre, plus clairement encore, dans les formes du divorce.
Dans une socit o le mariage tait reconnu comme une
alliance entre deux groupes de parent, il n'tait pas rare que
les responsables de l'union puissent aussi dcider de la rompre.
Dans la socit somba, si les jeunes gens refusaient la dcision
impose par leur famille, il restait au jeune homme la possi-
bilit d'user de violence, d'oprer le rapt de la jeune fille qu'il
avait lue, et de rclamer ensuite de la socit la reconnaissance
de ce mariage. L'usage tait tabli que cette procdure, bien
qu'exceptionnelle, devait tre tolre : aprs accord rciproque
et compensations, le premier mariage non consomm mais
lgal tait dclar dissous. Le groupe dans sa totalit dlie ce
qu'il a lui-mme li.
Il en tait de mme Rome, o la procdure de divorce
rpondait adquatement la nature des mariages et aux struc-
tures familiales qu'ils exprimaient. Les trois types de divorce
correspondaient aux trois formes possibles de mariage. Si le
mariage avait t contract entre patriciens avec toute la
solennit qui s'attachait ce mariage lourd d'obligations
(confarreation), le divorce comportait une gravit particulire
et exigeait un rituel non moins solennel que le mariage
(diffarreation). Si, au contraire, le mariage avait t contract
selon la forme in manu qui livrait la femme au pouvoir du
mari, celui-ci pouvait procder une simple rpudiation et
la femme ne disposait d'aucun droit. Enfin, si, malgr le
mariage, la femme tait reste sous l'autorit lgale (potestas)
de son pre, celui-ci pouvait tout moment ordonner son
48
retour et dcider le divorce sans prendre en considration la
volont des poux.
On peut penser que la pression exerce par l'glise chr-
tienne pour rendre le mariage indissoluble et qui conduisit
l'interdiction du divorce par le Concile de Trente (1545-1563)
rpondait une volont de stabiliser les groupes et les pouvoirs
et d'galiser dans une certaine mesure leur statut. Dans la
socit romaine comme dans nombre de socits europennes
avant la christianisation, le divorce correspondait, en effet,
une rpudiation dcide par l'homme et non la sparation de
deux personnes juridiquement gales.
Sous l'Ancien Rgime, l'interdiction du divorce prend large-
ment appui sur le rseau des rapports de lignages tablis au
sein des classes nobles, en mme temps que sur la stabilit
des groupes ruraux. L'intrt politique de maintenir un ordre
au sein des liens fodaux est soutenu par l'imprieuse ncessit
de contenir dans des rapports contraignants la masse paysanne.
Sur ces fondements, l'glise pouvait imposer la conception
sacramentelle du mariage par opposition la conception con-
tractuelle. En accord avec l'glise catholique, l'ancien droit
n'admettait que deux palliatifs la thorie de l'indissolubilit
du mariage : la sparation de corps dispensant du devoir de
cohabitation sans dissoudre le mariage et, trs exceptionnelle-
ment, la nullit du mariage pour cause de non-consommation.
C'est contre ce rseau de pouvoirs que se constitua la reven-
dication du divorce, issue essentiellement des classes bourgeoises
et urbaines. C'est, en effet, dans les milieux urbains, au sein
du mouvement intellectuel des Lumires , que se formula
la revendication du divorce au nom de la raison et de la
libert individuelle. En proclamant que le mariage tait un
contrat dissoluble comme les autres , en introduisant, parmi
les causes possibles de divorce, le consentement mutuel et
l'incompatibilit d'humeur, les assembles rvolutionnaires
voulurent aller jusqu'au terme du principe pos qui faisait du
mariage, non plus un sacrement religieux, mais une dcision
humaine remise la volont des contractants et ds lors
rvocable. La Lgislative introduisait ainsi le droit des poux
49
LA SOCIETE. LE SEXE ET LA lOI
de dcider de leur sparation (conception dite du divorce-
facult).
Le Code Napolon, en 1804, restreignit considrablement ces
facilits, concevant le divorce comme un remde aux diffi-
cults ventuelles de la famille. La loi Naquet de juillet 1884,
enfin, revenant sur l'abolition du divorce impose en mai 1816
par la Restauration, institua le divorce-sanction, faisant du
divorce un mal ncessaire destin ne rpondre qu' des
situations exceptionnelles. C'est encore la conception actuelle
de la lgislation franaise.
Depuis, la lgislation a oscill en des sens divers. En 1904,
fut supprime l'interdiction du remariage de l'poux adultre
avec son complice; en 1908, la conversion de la sparation de
corps en divorce fut facilite. Cependant l'augmentation du
nombre des divorces aprs la Premire Guerre mondiale freina
l'volution lgislative. Le Parlement rejeta en 1925 une pro-
position de loi tendant admettre l'alination mentale comme
cause de divorce. Le rgime de Vichy dicta plusieurs mesures
restrictives dont la plupart furent abolies en 1945.
Depuis les annes 1900, de trs nombreux travaux ont t
conduits par des juristes, sociologues et dmographes, pour
dresser le bilan du divorce dans les diffrents pays, pour dcrire
les faits et pour en rechercher les explications. Ces recherches
permettent aujourd'hui de dgager quelques grands traits de
ce phnomne social pour les confronter avec la lgislation.
Les statistiques font apparatre, sans ambigut, un accrois-
sement du nombre des divorces depuis la promulgation de la
loi. En France, 5.000 divorces environ furent prononcs en
1887 et 28.600 en 1938. Pour la priode ultrieure la Seconde
Guerre mondiale, 47.028 demandes (principales et reconven-
tionnelles) furent dposes en 1960 et 57.125 en 1966
3
. Ces
chiffres indiquent bien l'existence d'un mouvement de longue
dure dans le sens d'un accroissement numrique. Mais les
fluctuations sont trs frappantes et montrent combien les
divorces sont singulirement dpendants des conjonctures
3. Rapport de A. RIEG, Divorce-Sanction et Divorce-Faillite en droit
compar franais et allemand, Paris, Dalloz, 1969.
50
sociales. Ainsi, aprs un accroissement trs rapide jusqu'en
1890, le nombre des divorces n'augmenta que lgrement entre
1890 et 1900, pour connatre une monte brutale de 1900
(10.090) 1913 (18.070). A partir de cette date s'inscrit une
rechute brutale : en 1915, la courbe retombe son niveau
minimal de 1884! Aprs la guerre, au contraire, et prci-
sment dans l'anne 1920, le nombre des divorces prononcs
atteint le chiffre record de 37.700, suivi d'une brusque rechute
jusqu'en 1927. Puis la courbe reprend une ascension lente avec
des pointes en 1931, 1936 et 1938. La guerre de 1940 fait
nouveau diminuer le nombre des divorces et la fin de la guerre
fait apparatre un relvement notable 4. En 1964, le taux est
peu prs identique celui des annes 1935-1938. A partir de
cette date, la courbe se redresse brusquement : de 30.200 le
nombre passe 37.200 en 1967.
On ne sait pas encore s'il s'agit d'un accident provisoire aux
causes encore mal dfinies, ou d'un changement plus durable
de la tendance. Cependant la France est un des pays o la
variation est la plus faible : elle est passe de 27 32 divorces
pour 10.000 femmes maries, alors que dans le mme temps
l'Angleterre passait de 7 29 et la Roumanie de 32 83
5

Ces donnes confirment que le nombre de divorces ne dpend
pas, en premier lieu, des dispositions lgislatives, mais de
circonstances sociales gnrales qui sont ici dterminantes.
A la question de savoir quels sont les couples les plus ports
. se sparer et pour quelles causes, des rponses gnrales
peuvent tre apportes. Le divorce est un phnomne essen-
tiellement urbain, li au dveloppement industriel; l'cart est,
en effet, considrable entre les dpartements franais haute-
ment urbaniss, comme la Seine ou le Rhne, et les rgions
rurales moins dveloppes. Pour l'anne 1936-1937, la moyenne
pour la France entire a t de 27 pour 10.000 femmes maries;
mais, tandis que les dpartements des Alpes-Maritimes, de la
4. Louis HENRY, Mesure de la frquence des divorces , in
Population, 1952, nO 2, avril-juin.
5. Louis ROUSSEL, Les Divorces et les Sparations de corps en
France (1936-1967) , in Population, n 2, mars-avril 1970.
51
Seine et du Rhne atteignaient respectivement les chiffres de
70, 58 et 56, on ne relevait dans les dpartements de l'Ardche,
de la Haute-Loire et de la Lozre, pour le mme chiffre de
10.000 femmes maries, que 4,7, 4,6 et 3,6
6
.
A ct de ce fait majeur, les corrlations particulires qui
peuvent tre tablies avec l'absence de pratique religieuse,
les opinions politiques ou la prcocit du mariage, jouent un
rle mineur. Sans doute montre-t-on que les familles catho-
liques sont moins prdisposes au divorce que les familles non
pratiquantes, mais cette relation se vrifie prcisment beaucoup
moins dans les grandes villes que dans les campagnes tradi-
tionnellement marques par le catholicisme.
Ce caractre urbain et industriel du divorce claire les autres
caractres essentiels: la promotion de l'indpendance fminine,
la limitation du nombre des enfants. En effet, le divorce est
statistiquement corrlatif de ces deux phnomnes. Les divorces
sont plus frquents lorsque la femme acquiert son indpen-
dance conomique, moins frquents lorsque l'homme et la
femme sont associs dans le travail, dans une exploitation
agricole par exemple. De mme les couples qui n'ont pas, ou
ont peu d'enfants, divorcent plus frquemment que lorsque la
famille est nombreuse.
En d'autres termes, l'extension du divorce est lie au phno-
mne gnral de l'individualisation par lequel se distendent les
contraintes qui pesaient autrefois sur les individus au sein des
petits groupes, communauts, villages et familles. Psycholo-
giquement, l'indpendance que la personne acquiert par son
travail ou sa relative aisance matrielle conduit revendiquer
aussi l'indpendance au sein des rapports sexuels. La personne
est d'autant plus en mesure d'exiger son droit au bonheur
qu'elle est matriellement capable d'assurer son existence. La
femme, en particulier, ne tolre plus les situations de soumission
que son aeule supportait faute de moyens concrets pour y
chapper. L'chec affectif qui tait autrefois tolr par des
tres plus dpendants ne l'est plus aujourd'hui. On peut noter,
6. Paul GEMAEHLlNG, La Statistique des divorces en France, Paris,
Berger-Levraulc, 1947.
52
pour illustrer cet aspect gnral, que la majorit des demandes
en divorce n'allguent pas pour motif l'adultre mais bien les
excs, svices et injures ~ . 65 % environ des demandes se
fondent sur ces raisons alors que 35 % seulement allguent
l'adultre. Sans doute est-il difficile de savoir dans quelle
mesure ces allgations sont vraces, mais on peut penser que,
dans la majorit des cas, ce n'est pas l'intervention d'un tiers
qui conduit au divorce, mais beaucoup plus le fait que l'un des
conjoints tient la situation affective o il s'est engag pour
intolrable.
Les nqutes sociologiques sur les attitudes face au divorce
confirment bien cette reprsentation actuelle du divorce. Une
minorit des personnes interroges souhaiterait un renfor-
cement des mesures restrictives, mais une ample majorit
estime ncessaire que le divorce soit possible en certains cas.
Parmi les causes du divorce les personnes interroges ne citent
pas, au premier rang, l'adultre, mais tout d'abord les compor-
tements rendant douloureuse la vie commune (alcoolisme,
drogue) et la msentente entre les poux (frquence des
disputes).
Ds lors, les tensions vont se situer plusieurs niveaux :
tension entre une morale plus traditionaliste soucieuse de la
stabilit des liens contracts, et une morale plus individualiste
soulignant le droit de chacun reprendre son indpendance;
tension entre les individus dsireux de reprendre leur libert
et le systme juridique charg de lgitimer la sparation
(tension d'autant plus aigu que le lgislateur a entrin la
demande en mariage sans aucune difficult, alors qu'il va
accumuler les dlais et les difficults pour autoriser la sparation
mme si le mnage n'a pas d'enfant) ; tension enfin, entre les
intrts des parents et celui des jeunes enfants ventuellement
menacs pat la dsunion. Face ces situations complexes,
quelle est la rponse de la lgislation actuelle?
De nos jours, le divorce ne peut tre prononc que pour
des causes limitativement dtermines, qui supposent une faute
grave commise par le conjoint de l'poux qui demande le
divorce. Le divorce est une sanction pour certains manquements
aux obligations matrimoniales. Deux ' sont particulirement
53
graves et obligent le tribunal prononcer le divorce si leur
existence est tablie. Ce sont :
- une condamnation une peine afflictive et infamante ;
- l'adultre.
Le Code civil ne faisait de l'adultre du mari une cause de
divorce que s'il tait accompagn de l'entretien d'une concubine
au domicile conjugal. La loi de 1884 supprima cette diffrence
de traitement ; qu'il soit commis par l'un ou l'autre des poux,
l'adultre est une cause premptoire de divorce.
L'obligation de fidlit dcoulant du mariage, il est logique
qu'il en soit ainsi. Mais l'adultre est de plus un dlit, c'est-
-dire une infraction passible d'une condamnation prononce
par un tribunal correctionnel. Cette persistance de la sanction
pnale et l'ingalit de traitement entre la femme et l'homme
confirment un aspect trs significatif des cultures europennes.
A Rome, au temps de la Rpublique, l'adultre tait consi-
dr comme un crime et le mari outrag avait le droit de tuer
sa femme, mais son complice ne pouvait tre inquit. Sous
l'Empire, le mari n'a plus le droit de se faire justice lui-mme.
Par la loi Julia, Auguste exile les coupables, les prive de la
moiti de leur fortune et leur interdit de se marier. Cette loi
restera peu applique. Au Il e sicle, les adultres diminuent.
La cause semble en tre plutt une augmentation du nombre
des divorces qu'un renouveau de vertu. Snque crit ce
sujet : Aucune femme ne pouvait rougir de rompre son
mariage, puisque les dames les plus illustres avaient pris
l'habitude de compter les annes, non plus par le nom des
consuls, mais par ceux de leurs maris.
Le christianisme s'efforce de combattre cette licence. Certes
Jsus-Christ pardonne la femme adultre que les Juifs
voulaient lapider selon la loi de Mose. Mais cet exemple de
gnrosit reste isol, car les disciples ont accommod l'ensei-
gnement du Christ leurs vues. Des adeptes zls se sont
ingnis combiner l'accomplissement du devoir conjugal,
invitable pour assurer la procration, et la chastet proclame
seule agrable Dieu. L'adultre est en bonne place dans la
liste des actes condamnables.
La lgislation franaise en vigueur est infiniment plus svre
54
pour la femme que pour l'homme. On tente de justifier cette
ingalit par le fait que le mari ne risque pas d'introduire
dans la famille lgitime des enfants de provenance extrieure.
Au contraire, la rgle tant que tout enfant conu pendant
le mariage a pour pre le mari , le danger apparat si c'est la
la femme qui est adultre. Que fera le mari, s'il ne lui est pas
possible de prouver lors d'une procdure de dsaveu de pater-
nit que l'enfant dont sa femme a accouch n'est pas le sien?
Il sera dans l'obligation d'lever un enfant dont il n'est pas
le pre, ce que la loi considre comme immoral et injuste. Mais,
en revanche, elle se proccupe peu du sort des enfants adul-
trins qu'un homme mari peut engendrer s'il a des relations
extra-conjugales. Le risque est pourtant tout aussi important.
Il semble anachronique qu'en 1971, l'adultre de l'pouse,
tabli ds que celle-ri a tromp son mari une seule fois, soit
puni de trois mois deux ans d'emprisonnement, alors que le
mari n'est punissable que s'il entretient une concubine au
domicile conjugal et d'une simple amende de 360 7.200 F.
Le complice de la femme risque la mme peine d'empri-
sonnement et de plus une amende de 300 7.200 F, alors que
l'amie du mari n'encourt, elle aussi, qu'une simple amende.
Cette ingalit de traitement a des consquences importantes
sur le plan pratique. Lorsqu'un poux veut divorcer et prouver
l'adultre de son conjoint, le plus souvent il dposera une
plainte, tendant obtenir un constat dress par le commissaire
de police. Or, celui-ci n'est oblig de dfrer la rquisition
de l'poux plaignant que si le dlit tombe sous le coup de la
loi. Il doit donc refuser de constater l'adultre du mari lorsqu'il
est commis hors du domicile conjugal.
La rsidence occasionnelle qu'il peut avoir, tels une chambre
d'htel, un pied terre utilis pour l'exercice de sa profession,
un appartement lou par sa concubine qui en paie le loyer, ne
sont pas considrs par les tribunaux comme domicile
conjugal .
Le dlit n'est pas davantage constitu par un acte isol du
mari, puisque la loi exige un entretien de concubine , c'est-
-dire des relations suivies, une habitude avec une tierce
personne. Il est donc ais l'homme adultre de tourner la loi,
55
avec la bndiction du Code pnal, s'il prend simplement la
prcaution de ne pas faire venir sa matresse au domicile
conjugal. ..
Par ailleurs, si une sparation de corps a t prononce
entre les poux, ils n'ont plus l'obligation de cohabiter. Le
domicile conjugal n'existant plus, l'adultre du mari devient
donc juridiquement impossible du point de vue pnal, alors
que celui de la femme est toujours punissable.
Une proposition de loi a t rcemment dpose rAssem-
ble nationale, visant enlever l'adultre son caractre de
dlit passible des tribunaux correctionnels. Cette rforme
mettrait fin une conception prime et une ingalit inad-
missible entre les poux et cantonnerait aux tribunaux civils
les litiges privs concernant le mariage et le divorce.
Il en est ainsi, par exemple, en matire de vol entre poux.
Non rprhensible pnalement, il ne peut donner lieu qu'
des rparations pcuniaires.
Le dlit d'adultre est en fait rarement port devant les
juridictions pnales (sept cent cinquante condamnations environ
ont t prononces de ce chef en 1969). En effet, le plus
souvent le plaignant arrte la poursuite lorsqu'il a obtenu la
preuve que son conjoint entretient des relations injurieuses
pour lui avec un tiers. Ce qu'il dsirait en dposant une
plainte, c'est prcisment se constituer une preuve ncessaire
pour la procdure de divorce.
Les autres motifs de divorce viss par la loi sont inclus dans
le vocable, excs, svices et injures graves et livrs l'appr-
ciation des tribunaux. Laisss libres, ils ont tendu de plus en
plus le champ de l'injure grave et ont donn aux faits les plus
divers cette qualification. Peuvent ainsi constituer une cause
de divorce : des paroles et gestes outrageants profrs par
l'un des poux l'gard de l'autre, le refus de consentir au
mariage religieux, des habitudes de jeu, d'ivresse, des brutalits
commises sur les enfants, la non-participation l'entretien
du mnage, etc.
56
Le refus d'accomplir le devoir conjugal est-il galement conH-
dr comme une injure grave?
Tout dpend des circonstances de fait et des preuves qui
sont apportes. L'tat de sant dficient d'un conjoint peut tre
un juste motif son refus, de mme que pour la femme, le
choc moral caus par l'adultre du mari.
Mais, s'il s'agit d'un refus volontaire et persistant, la juris-
prudence le retient comme injure grave.
Des rapports non conformes la nature et ne permettant
pas la procration sont galement injurieux, s'il n'y a t
volontairement consenti par le conjoint. Un mari qui impose
par la force sa femme un rapprochement sodomique commet
donc une injure grave, mais de plus un attentat la pudeur
avec violence, qui est un crime. Au contraire, s'il emploie la
force pour la contraindre avoir des relations sexuelles nor-
males et ne causant aucune blessure, il ne peut tre dclar
coupable du viol. Mais, la violence est illgitime, si la victime
est non plus l'pouse, mais une concubine ...
Le fait pour un homme d'imposer sa femme des grossesses
successives trop nombreuses, susceptibles de mettre sa sant et
sa vie en danger peut tre considr comme une injure, moti-
vant le divorce, si ce danger est tabli. Il en est de mme de
la communication d'une maladie vnrienne, si elle a t faite
sciemment, l'poux malade ayant eu connaissance de son tat.
Les relations sexuelles constituant un des buts principaux du
mariage, l'impossibilit pour l'un des conjoints de consommer
l'union devrait normalement entraner la dissolution du
mariage. Mais la jurisprudence considre que l'impuissance
est une maladie et ne constitue donc pas une injure vis--vis
du conjoint. Cependant, cette infirmit devient injurieuse, si
elle a t connue du mari avant le mariage et s'il a dissimul
son tat sa future femme. En revanche, il n'est pas considr
comme fautif si, s'tant abstenu de toute relation sexuelle
jusqu'au mariage, il n'avait pu s'apercevoir de son impuissance.
Le comportement du mari est galement considr comme
rprhensible si, son tat tant curable, il refuse de se
57
soumettre une intervention chirurgicale ou un traitement
de psychothrapie.
Un autre cas de maladie reste rsoudre : c'est celui de la
maladie mentale.
La sollicitude des poux l'un pour l'autre n'est-elle pas plus
souhaitable encore lorsque le sort frappe injustement l'un
d'entre eux ? Ne serait-il donc pas inique de l'admettre comme
cause de divorce?
L'alin incurable qui est intern cre cependant une situa-
tion bien particulire. Il n'y a plus de foyer, plus de vie
familiale possible et n'est-il pas cruel de refuser au conjoint du
malade de se remarier?
Le droit allemand et le droit suisse admettent la possibilit
de divorce dans ce cas. En France, une proposition de loi avait
t dpose en 1963 par le groupe socialiste, prvoyant que le
divorce pourrait tre prononc lorsque le conjoint est alin
mental incurable. La preuve de l'alination devrait tre
rapporte par l'avis de trois mdecins experts dsigns par le
prsident du tribunal. La demande de nomination d'experts
ne peut tre faite que si la personne aline est place depuis
plus de trois ans dans un hpital psychiatrique.
De plus, dans ce cas exceptionnel, c'est l'poux au profit
duquel le divorce aura t prononc qui pourrait tre condamn
verser son conjoint une pension alimentaire.
Les tribunaux sont souverains pour apprcier non seulement
la gravit, mais l'existence mme de l'injure. Certains faits
injurieux tant pratiquement impossibles prouver, tels ceux
se rapportant la vie sexuelle, on est frquemment oblig, dans
la pratique, de construire une requte en divorce sur des faits
ne constituant pas les vritables motifs de la msentente
conjugale.
Ainsi, plus de la moiti des divorces ne donnent pas lieu
de vritables dbats. En fait, ce sont des divorces par consen-
tement mutuel, dguiss en divorce-sanction pour entrer dans
le cadre fix par le lgislateur. La loi est donc constamment
viole. Ne serait-il pas plus honnte d'admettre, dans certains
cas, la possibilit d'un divorce par consentement mutuel et
58
permettre aux poux de se quitter dans la dcence et la dignit,
plutt que de se livrer des parodies qui portent atteinte au
prestige de la justice?
En 1969, a t vote en Grande-Bretagne une rforme pro-
fonde de la lgislation sur le divorce. Est dsormais substitue
la notion de faute , celle de l'chec irrmdiable du
mariage . Aprs deux ans de sparation, les Britanniques
peuvent obtenir un divorce par consentement mutueL
Mais la disposition selon laquelle aprs cinq ans de spa-
ration l'un des conjoints pourra l'obtenir, mme sans le
consentement de son partenaire, va beaucoup plus loin et a
t vivement critique par certains militants. Lady Summerskill,
ancien ministre travailliste et fministe, qualifie la nouvelle
loi de charte de Casanova et insiste sur le fait que c'est
la premire fois dans notre histoire sociale que le divorce
pourra tre obtenu contre le gr de l'poux innocent ... n'im-
porte quel homme riche pourra mijoter un divorce au bout de
cinq ans et fixer tout de suite la date de son prochain
mariage .
Le promoteur du projet, Mr. Alec Jones, qui a dix-neuf ans
de mariage et se dclare parfaitement heureux en mnage, a
dclar que ce n'est pas par des artifices de la loi qu'on peut
dcourager le divorce, mais en pratiquant chacun de nous une
plus grande rigueur morale dans les relations humaines .
Environ 250.000 personnes en Grande-Bretagne vivaient en
marge de la socit et attendaient de pouvoir rgulariser
leur situation.
En France, une proposition de loi raliste et modre a t
dpose rcemment au Snat par M. Caillavet. Il s'agirait de
rendre possible le divorce par consentement mutuel, lorsque
les poux sont maris depuis trois ans et n'ont pas d'enfants
communs mineurs.
Ils devraient, pralablement la demande, avoir fait un
inventaire estimatif de leurs biens devant notaire et avoir
rgl leurs droits respectifs, ainsi ventuellement que le
montant de la pension alimentaire.
59
Un courant d'opinion semble se dessiner en faveur d'une
modification de la lgislation admettant le divorce par consen-
tement mutuel.
La proposition de loi de M. Caillavet, si elle tait adopte,
serait ncessairement trs limite, puisque les poux ayant
des enfants communs mineurs ne pourraient user du divorce
par consentement mutuel. Les spcialistes connaissent bien les
consquences gnralement fcheuses du divorce pour les
enfants. C'est pourquoi les auteurs du projet ont estim que
le divorce par consentement mutuel se conoit parfaitement
lorsque seuls sont en cause les deux partenaires associs dans
le mariage. Au contraire, en prsence d'enfants mineurs, seule
une faute grave d'un des poux - et c'est le sens du droit
actuel - peut justifier la dissolution du mariage.
Les nouvelles tendances.
Il serait essentiel, pour fonder une lgislation mieux adapte,
de dceler les dynamismes sociaux concernant la sexualit et
de prvoir les grandes lignes des volutions prochaines. Ces
indications ne peuvent qu'tre nuances puisque, comme nous
l'avons vu au sujet de la nuptialit ou de la natalit, bien des
vnements extrieurs au seul domaine de la sexualit intro-
duisent des facteurs non prvisibles. Il est cependant possible
de souligner quelques tendances long terme lies aux
transformations gnrales de la socit.
Priodiquement, des publicistes annoncent l'avnement d'une
transformation radicale de la sexualit, l'un annonant la fin
de la monogamie, l'autre l'avnement des unions collectives.
En fait, depuis plusieurs dcennies, les uns prnent l'extension
de l'union libre, tandis que d'autres se lamentent sur la
dsagrgation de la famille, sans qu'aucune de ces pro-
phties ne se ralise.
En ralit, la forme sociale des rapports sexuels, les structures
familiales, constituent prcisment ce niveau de la vie sociale
qui change le plus lentement. Tandis que des changements
techniques ou politiques se produisent avec une grande rapi-
dit, les structures de la vie sexuelle, la conception des rapports
60
amoureux, voluent progressivement et par une succession
indfinie de faits nouveaux. En particulier, le taux de nuptialit
dont beaucoup prdisaient la chute en raison de cette dsagr-
gation annonce de la famille, n'a cess de se maintenir, les
mariages tant relativement plus nombreux que sous l'Ancien
Rgime.
Mais, s'il ne se produit pas de changements rapides et
radicaux, nous assistons, sur une longue priode, une mutation
continue qui conduit une structure profondment nouvelle
des rapports sexuels, correspondant une tout autre attitude
en face de la vie, de la sexualit, du mariage et de la
procration.
L'un des aspects les plus importants de cette volution est
certainement la relative galisation qui s'opre entre les deux
sexes. Cette volution s'effectue avec lenteur, elle connat des
acclrations et des rtrogradations profondes; on peut prvoir
cependant qu'elle se poursuivra ncessairement. Les prjugs
anciens qui fixaient la femme au foyer dans un statut d'inf-
riorit ne peuvent rsister ds lors que la jeune fille est incite
suivre les mmes tudes que le jeune homme, choisir un
mtier comparable. La revendication rcente de reprendre un
travail aprs avoir lev ses enfants, la revendication de dispo-
ser de crches o sont confis les enfants pendant les heures de
travail, illustrent bien cette aspiration ne plus rester confine
dans les tches du foyer. On peut prvoir que les femmes
seront de plus en plus sensibles aux ingalits dans lesquelles
elles sont actuellement places et qu'elles s'efforceront acti-
vement d'y remdier.
Cette galit conomique devait entraner long terme une
nouvelle attitude en face de la sexualit. Les sentiments de
culpabilit et d'opprobre, la vanit masculine attache la
conqute , la rpression familiale l'gard de la sexualit
des adolescents, devraient rgresser pour assuter chacun le
droit d'assumer plus librement sa sexualit. La mutation qui
se poursuit confirme ce processus d'individualisation que nous
avons soulign. Tandis que la sexualit, et particulirement
celle des femmes, tait autrefois fortement dpendante du
groupe de parent, l'individualisation moderne conduit chaque
61
personne assumer son existence, s'approprier son propre
droit la sexualit.
D'o une nouvelle attitude en face du mariage. Tradition-
nellement, le mariage avait pour fin d'assurer la continuit
biologique de la socit. Les groupes de parent s'associaient
pour raliser ce but social qu'tait la naissance des enfants. Le
souci de la fcondit n'tait pas sparable de celui de la
nuptialit. La sexualit, telle que la concevait l'glise catho-
lique, par exemple, devait se dfinir dans cette perspective et
devait se rduire, du moins thoriquement, la procration.
Le mariage moderne a un tout autre sens. Il a pour signifi-
cation d'unir deux tres qui se choisissent librement et qui
visent donner des enfants qu'ils ont souhaits, une indivi-
dualit prcoce et une existence conforme leurs dsirs.
Loin que le mariage se dgrade ou que la famille se dsor-
ganise, le mariage devient un acte minemment conscient et
autonome. Ds lors la sexualit peut se librer plus aisment
des tabous qui l'entouraient; elle peut tre assume hors du
mariage pour autant que les partenaires choisissent de ne pas
avoir d'enfants, mais elle devient aussi une dimension essen-
tielle de la vie du couple mari.
La diffusion de moyens contraceptifs d'une grande efficacit
contribue largement l'apparition de ces nouvelles attitudes.
Avant leur apparition, les couples s'abandonnaient le pJus
souvent au hasard des fcondations et recouraient aux tech-
niques contraceptives ou l'interruption de grossesse lorsqu'ils
ne dsiraient plus de nouveaux enfants. Aujourd'hui, au
contraire, l'usage des contraceptifs entrane les parents fixer
par avance l'espacement des naissances et faire choix des
diffrentes possibilits qui s'offrent eux. On note dj que
les femmes maries depuis 1960 formulent plus frquemment
que leurs anes, des projets sur l'espacement des naissances
et sur la dimension future de leur famille. Ces couples sont
aussi plus soucieux de dfinir lucidement les conditions mat-
rielles de leur existence future, et d'assurer plus prcisment
les conditions de l'panouissement et de la russite sociale de
leurs enfants.
Ce qui ne signifie aucunement que les problmes ou les
62
conflits tendront se dissiper, mais plutt que de nouveaux
problmes remplaceront les anciens. L'individu tend se faire
de plus en plus responsable de sa propre sexualit et refuse
de dpendre totalement de sa famille ou d'une dcision passe.
Les anciens conflits entre l'amour et le devoir social, entre
l'exigence de l'adolescent et la volont de sa famille, appar-
tiennent de plus en plus au pass. Mais cette libert neuve cre
de nouvelles formes d'anxit. Bien des jeunes filles, par
exemple, ne parviennent pas dfinir le sens qu'elles doivent
donner leur activit sexuelle. Elles dcouvrent avec satis-
faction leur libert dans les premiers mois de l'adolescence,
mais ensuite elles parviennent difIicilement conformer leur
engagement leur dsir. Pour les couples maris de nouvelles
sources d'incertitude apparaissent. Dans l'ancienne configu-
ration o chacun s'insrait plus profondment dans son groupe
de parent, l'chec de la relation affective avec le conjoint
pouvait tre, dans une certaine mesure, compens. Chacun
avait, en quelque sorte, une position de repli, soit dans sa
cOIlITIunaut d'origine, soit dans sa famille. Aujourd'hui, l'chec
peut tre d'autant plus amer que le choix a t plus libre, et
que la personne ne peut ni recouvrer sa personnalit sociale
antrieure, ni s'en prendre un vouloir contraignant. Aux
rvoltes d'hier succde l'anxit de la libert. Or, la solution
ne peut tre trouve qu'en un surcrot de lucidit, dans une
explication plus approfondie des intrts, c'est--dire des condi-
tions d'quilibre et d'panouissement de chacun, des parents
et, s'il y a lieu, des enfants.
On peut douter que la lgislation actuelle convienne ces
nouvelles exigences.
63
III
PROCRATION, CONTRACEPTION, AVORTEMENT
L'un des traits de la culture actuelle est de tendre dissocier
les diffrents aspeC/ s de la sexualit, isoler, ventuellement,
l'acte sexuel des autres exigences de la personnalit. Les
diffrents moments et les diffrents aspects de la sexualit,
l'rotisme, la passion, la sensualit amoureuse, la procration,
semblent constituer des comportements distincts non relis ou
mal relis. L'image pornographique pousse l'extrme cette
dissociation en faisant du corps fminin un objet offert un
regard impersonnel, et n'voquant rien de la personnalit du
sujet. Les socits archaques nous montrent, au contraire,
combien, en d'autres cultures, le plaisir sexuel, la fcondit, la
naissance, ont pu s'intgrer beaucoup plus troitement et
constituer, dans la conscience des participants, un ensemble
cohrent. Toutefois, ces sparations sont elles-mmes signi.fi-
catives d'une culture sexuelle qui comporte une certaine unit,
unit qui se dcle par-del les apparences si l'on confronte
notre culture celle des socits passes, aux murs fodales
ou puritaines, par exemple.
C'est qu'en effet le rapport sexuel, la faon dont il est vcu,
peru et situ dans l' existence, les attitudes qu'il implique ne
peuvent s'isoler, dans une culture, de l'ensemble des attitudes
concernant tout ce qui touche la vie. Le rapport sexuel
implique un certain type de rapport avec son propre corps
et le corps de l'autre; il n'fl.ura pas le mme sens dans une
socit o la nudit est perue comme honteuse que dans une
socit o le corps ne revt aucun caractre d'impuret et o
tout ce qui concerne le plaisir physique est tenu pour une
valeur. De mme, la procration implique toute une constella-
tion d'attitudes sociales fortement relies : l'attitude de la mre
envers son enfant avant la naissance, les comportements collec-
tifs l'gard de la femme enceinte, l'attitude aussi du pre en
64
face du nouveau-n. L'approche de la naissance, l'enfantement,
donnent lieu des attentes particulires o les proches jouent
des rles prdtermins en fonction des significations parti-
culires que revt pour eux l'vnement.
Or, nous savons co:nbien ces constellations d'attitudes qui
paraissent naturelles aux participants sont, en ralit, hautement
socialises. Sans doute l'accouchement est un phnomne naturel
qui s'accompagne de changements analogues chez toutes les
femmes; mais, les usages qui prcdent, accompagnent, ou
suivent l'accouchement, ne dpendent pas exclusivement de
dispositions biologiques ou d'impulsions instinctives. Ds le
moment de la conception, ds que celle-ci est connue, elle donne
lieu des attitudes socialement dtermines : la mre doit
observer des tabous, suivre certaines coutumes, se soumettre
certaines pratiques rituelles. Dans nos socits ces tabous et
ces rites sont remplacs en grande partie par des rgles
d'hygine et de morale; ces rgles n'en sont pas moins prcises
et organises.
La procration suscite donc tout un rseau de rgles, de droits
et d'obligations, dont les lgislations modernes SOnt une illus-
tration. Mais, dans nos socits, ces devoirs imposs, en parti-
culier, la mre, vont susciter des contestations particulires
lies la particularit du problme. L'une des questions les plus
dramatiques va concerner le droit de la femme d'accepter ou
de refuser sa maternit. La question pourra se poser en ces
termes : la socit a-t-elle le droit de contraindre une femme
la maternit alors qu'elle-mme la juge indsirable? L
encore, la rponse cette question impliquera toute une con-
ception de la sexualit et, ventuellement, une rvision
profonde de cette conception.
Avant d'aborder ces questions prcises, l'vocation de cultures
sexuelles qui ont prcd notre socit nous permettra de
comprendre les conflits actuels.
Les attitudes l'gard de la vie.
L'une des illusions dont se sont bercs les idologues du
progrs fut de croire que les cultures anciennes taient rudes
65
LA SOCIETE, LE SEX E ET LA lOI
et barbares, tandis que les socits plus rcentes auraient ete
plus douces et polices. On aimait croire que les murs des
sauvages taient, pour tout ce qui concernait la sexualit,
brutales et que les progrs de la raison avaient apport dli-
catesse et amnit. Les travaux ethnologiques Ont dissip ces
illusions, non en prtant aux socits archaques une culture
uniforme mais, au contraire, en faisant apparatre que ces
socits furent tantt de murs trs douces et pacifiques, tantt
de murs brutales, selon une infinie diversit. Dans ces types
opposs, les murs sexuelles, les attitudes concernant la
procration, peuvent tre totalement contrastes.
D'excellents exemples de ces contrastes ont t donns par
Margaret Mead parmi les socits de Nouvelle-Guine, o elle
oppose les murs des Arapesh et ceux des Mundugumor 1. Les
Arapesh, population pauvre et sdentaire, forment des commu-
nauts exceptionnellement paisibles et solidaires;" la vie co-
nomique est marque par une constante participation de
chacun aux travaux d'autrui. Dans la conception et la formation
de l'enfant, le pre et la mre partagent toutes les charges et
les tabous. Les Arapesh distinguent deux sortes d'activits
sexuelles : l'une qui ne cherche que le plaisir et qui n'aboutit
pas la conception, l'autre qui est grave et intentionnelle, et
qui a pour but de procrer et de protger l'enfant durant le
temps de gestation. Ils Ont tendance redouter une sexualit
trop dveloppe. Ds que les signes de la grossesse sont mani-
festes, la femme doit mener l'existence la plus passive possible:
le mari doit assumer les tches matrielles, il doit s'abstenir
de rapports sexuels qui, pense-t-on, ne manqueraient pas de
nuire au dveloppement de l'enfant. La grossesse est accueillie
avec joie et la femme s'enorgueillit d'attendre un enfant. Ds
la naissance, le pre et la mre doivent effectuer des rites longs
et complexes qui visent tous protger l'enfant, lui viter
les maux dont il ne manquerait pas d'tre accabl si tous les
rites n'taient pas accomplis. Les premires annes de l'enfant
se droulent dans un climat d'exceptionnelle douceur : on
1. Margaret MEAD, Murs et Sexualit en Ocan je, Paris, Plon,
1963 ; L'un et l'autre sexe, Paris, Gonthier, 1966.
66
n'attend pas qu'il sollicite la nourriture et la mre le porte son
sein avant qu'il ne crie. Le sevrage a lieu le plus tard possible
et l'on s'efforce d'viter que cette ruprure ait un caractre de
brutalit, estimant qu'elle ne peut qu'tre nuisible l'enfant.
Pendant ses premiers mois, l'enfant est le plus souvent dans les
bras de son pre, de sa mre ou de ses ans. S'il faut se dplacer,
il est plac dans un sac de filet o il est lov comme dans la
position ftale. On ne le laisse jamais seul, et trouve toujours
auprs de lui la chaleur d'un contact humain. Ensuite, nul ne
songe le forcer faire des progrs rapides : on se soucie
beaucoup plus de sa protection et de sa scurit. En cas de
querelle, un adulte intervient aussitt pour dcourager toute
manifestation d'agressivit.
A deux cents kilomtres de l, dans la mme le, les Mundu-
gumor, au contraire, ne cessent de se quereller. Tandis que les
Arapesh s'adonnent aux pacifiques travaux de culrure, les
Mundugumor se consacrent au commerce, exploitent les mis-
rables populations qui les entourent. Ils pratiquaient autrefois
l'anthropophagie. Ils ont cr une forme d'organisation sociale
dans laquelle chacun est l'ennemi de tous et o la vie sociale
se droule dans un climat de mfiance et d'agression perma-
nente. La rudesse des rapports marque tous les usages concernant
l'levage des enfants. Les femmes mundugumor ont horreur
d'tre enceintes et, pour les hommes, la nouvelle de la conception
est reue avec hostilit. Le pre se trouve accabl de tabous qui
diminuent son indpendance et qui sont ironiquement souligns
par les habitants des cases voisines. Aprs la naissance, l'enfant
est trait avec une rudesse qui contraste totalement avec la
tendresse que manifestent les mres arapesh. Il est transport
dans une corbeille rugueuse qui lui corche la peau et, plus
tard, sur les paules, bonne distance des seins. La mre allaite
l'enfant debout et le repousse sans attendre qu'il soit satisfait ;
que l'enfant s'arrte un instant de tter, il est immdiatement
dpos dans sa corbeille. On attend de l'enfant qu'il exprime ses
besoins avec rage et l'on ne consent s'occuper de lui qu'en
rponse ses cris prolongs. Aussi, note Margaret Mead, les
nourrissons se montrent-ils combatifs et obstins : ils ne lchent
pas le sein maternel et ttent avec une exceptionnelle vigueur.
67
Tandis que la tetee cre chez les Arapesh un rapport tendre
o les besoins du nouveau-n sont satisfaits avant d'tre
exprims, elle prsente chez les Mundugumor une situation
caractrise par la colre et la violence. Tout le systme du-
catif, rserv aux enfants assez vigoureux pour survivre ce
rgime, tend dvelopper une avidit violente et revendicative
comme elle tend, chez les Arapesh, dvelopper la passivit.
Plus tard, les rapports sexuels se drouleront avec toutes les
marques de l'agressivit : les morsures et les gratignures
auront une place indispensable dans les prludes.
On peut voir par ces exemples contrasts, combien l'humanit
a pu rsoudre diversement des problmes cependant universels
concernant la sexualit et le renouvellement de la vie. En mme
temps, ils nous rappellent combien les diffrents modes de
conduite concernant des aspects distincts sont en corrlation
et constituent une unit culturelle. Dans une socit paisible,
o le but collectif est le renouvellement de rapports harmo-
nieux, la sexualit elle-mme est subordonne cette fin : la
continence est impose aux parents et accepte ds lors qu'elle
est justifie par le souci d'carter des menaces pesant sur le
partenaire ou l'enfant. Au contraire, dans une socit combative
o la violence est valorise, la . sexualit revt les caractres
gnraux des murs sociales, les rapports amoureux sont eux-
mmes agressifs, la procration vcue comme un fardeau,
l'enfant rudoy. On comprend que des comportements qui nous
semblent criminels, comme l'infanticide, aient pu s'avrer
minemment normaux ds lors qu'ils taient ncessaires pour la
ralisation de certaines fins sociales. Dans des socits pauvres
comme certaines cits grecques o l'accroissement de la popu-
lation tait une menace, o la premire urgence tait la dfense
militaire, le meurtre des enfants dbiles ne pouvait revtir un
caractre de gravit; il paraissait raisonnable ou mme louable.
On ne peut donc ressaisir les murs actuelles concernant la
transmission de la vie qu'en reprenant les grands moments de
leur pass et les formes de culture sexuelle qui nous ont t
transmises.
68
La contraception, son histoire.
Sans prtendre retracer tous les moments de cette histoire
complexe, rappelons des moments essentiels en insistant sur
le problme de la contraception.
C'est dans un papyrus gyptien, vieux d'environ dix-huit
sicles avant Jsus-Christ, que l'on retrouve les plus anciennes
traces de technique contraceptive.
La Bible condamne l'acte d'Onan, mais plusieurs auteurs
contemporains supposent que la punition lui fut inflige bien
plus pour avoir transgress les lois du lvirat que pour avoir
gaspill sa semence . De plus, les anciens Hbreux qui,
l'origine, pratiquaient la polygamie, taient parfois autoriss
utiliser des moyens contraceptifs. Lorsqu'une grossesse risque
de mettre en danger la vie de la mre, le droit rabbinique
admet les mesures prventives, mais en laisse l'initiative
la femme, celle-ci n'ayant pas, vis--vis de la loi, la mme
obligation de procrer que l'homme. On cite le cas de Judith
(200 ans avant ].-c.) qui, souffrant beaucoup lors de ses accou,-
chements, prit, aprs avoir obtenu l'autorisation de son mari,
une mdecine base de racines pour devenir strile.
Les Hbreux avaient donc eu connaissance de certains
moyens anticonceptionnels et, de plus, ils avaient su reconnatre
les priodes fertiles qu'ils plaaient, soit avant, soit aprs la
menstruation. Le Talmud indique nettement que cette priode
se situe la moiti du cycle.
Par ailleurs, bien que la loi juive interdise la destruction
volontaire des cellules reproductrices, certains commentateurs
des textes sacrs semblent autoriser l'avortement thrapeutique.
Dans la Grce antique, malgr la condamnation de l'avor-
tement contenue dans son Serment, Hippocrate ne craint pas
de donner des conseils aux sages-femmes, distinguant les atokia
(contraceptifs) et les phtoria (abortifs).
Les conseils dispenss par la belle Aspasie, amie de Pricls,
montrent que les procds contraceptifs n'taient pas inconnus,
du moins des courtisanes de la socit grecque. Afin que la
femme ne conoive pas, il faut d'abord prendre garde de ne
pas cohabiter avec l'homme dans le temps favorable la con-
69
ception ... c'est--dire au dbut ou la fin des menstrues. Quant
au cot, dans ce temps-l, la semence virile est jacule, qu'elle
retienne son souffle afin que la semence ne soit pas porte dans
la cavit utrine, et, que sans tarder, elle se lve, et que,
reposant sur les genoux, elle s'vertue ternuer et qu'elle se
lave la vulve avec soin.
Pour empcher aussi la conception, il convient d'oindre le
col utrin de miel ou d'apobassonie, ou d'huile de cdre et de
cruse . .. car de telles choses inertes barrent la route et astrin-
gentes ferment' l'os uteri ' avant le cot et ne permettent pas
la semence de pntrer dans la cavit utrine. 2
Quant l'avortement, il tait, dans les cits grecques, consi-
dr comme une pratique normale, constituant par ailleurs
l'une des bases d'une politique de population quilibre.
Aristote pensait qu'il fallait limiter le nombre des enfants;
Platon souhaitait que soit rendu obligatoire l'avortement de
la femme qui conoit aprs quarante ans; Socrate estimait qu'il
entrait dans le rle des sages-femmes de faciliter l'avortement
quand la femme le souhaite .
A Rome, comme en Grce, la natalit fut d'abord leve,
puis elle dcrut et pendant la priode impriale on eut de plus
en plus recours l'adoption pour assurer les successions. Les
lois d'Auguste pour favoriser la natalit tendent prouver
galement que certaines pratiques limitaient les naissances.
Certains auteurs mentionnent d'ailleurs l'usage de prservatifs
en crecurn de bouc adapts pour l'homme et pour la femme.
Lucrce parle de catus interruptus et de certaines positions qui
peuvent restreindre ou augmenter la fertilit.
Ni la morale ni la religion ne s'opposant l'avortement, il
devient frquent vers la fin de la Rpublique et sous l'Empire.
Effectu avec le consentement des parents, il est en principe
impuni. On considre que le ftus n'est qu'une partie de la
mre et sans personnalit propre; d'autre part, il est normal
que le pater familias, ayant droit de vie et de mort sur ses
enfants, l'ait aussi sur l'embryon.
2. Texte cit par J. E. Roy, L'Avortement, flau national, 1963.
70
Le recours l'interruption provoque de grossesse atteignit
son apoge sous le rgne de Csar. Puis l'tat essaya de ragir
contre cette pratique en entourant de respect la mre de famille
et en rcompensant les pres de nombreux enfants. L'avor-
tement est alors considr comme un crime contre la scurit
de l'tat. Mais malgr la svrit de la lgislation, l'impunit
est presque toujours la rgle. Il faut attendre l'influence du
christianisme, pour que soient dictes sous Septime Svre
et Caracalla des mesures rigoureuses contre la femme coupable
d'avortement volontaire, passible, alors, de la peine de mort,
de peines corporelles et d'exil temporaire.
Avec le christianisme, la glorification de la chair succde
sa mortification : clibat, chastet, continence sont rigs en
valeurs sociales. Saint Paul, ardent dfenseur du clibat, admet
que la continence est difficile et prconise le mariage, qui
d'ailleurs ne doit tendre qu' la procration.
Ds son origine, l'glise a condamn cet hritage des socits
grecques et romaines, que sont l'avortement et l'infanticide.
Le Didach, datant des annes quatre-vingt-dix, dclare : Tu
ne tueras point l'enfant par avortement et tu ne l'assassineras
pas une fois n.
Pour l'glise, l'avortement constitue le meurtre d'un
innocent. Saint Basile le condamnait tout moment du dve-
loppement du ftus. Mais pendant de longs sicles, la thologie
et la philosophie catholiques enseignrent que l'me pntre
dans le corps seulement lorsqu'il a forme humaine et possde
les organes indispensables. Auparavant, l'embryon n'a qu'une
vie vgtale ou animale. Saint Thomas d'Aquin et les penseurs
du Moyen ge ne considraient pas l'avortement comme un
meurtre, tant que l'me n'anime pas le corps. L'animation fut
fixe quarante jours pour les garons et quatre-vingts pour
les filles. Le Concile de Trente (1545-1563) consacra cette
thorie, qui fut considre comme certaine.
Avec quelques clipses, elle fut applique pendant trois
sicles; ce ne fut qu'en 1869 que le pape Pie IX supprima
la distinction entre l'avortement durant la premire phase
du dveloppement de l'embryon et celui qui intervient
ultrieurement.
71
A propos des procds contraceptifs, saint Augustin disait :
Cet usage du plaisir des gens contre les lois de la nature
est excrable avec une prostitue, mais plus excrable encore
avec l'pouse. L'homme veut se servir de sa femme pour un
usage contre nature, l'honneur conjugal est dans la chaste et
lgitime gnration
Le Moyen ge a-t-il ignor certaines techniques contra-
ceptives? Le silence des textes cet gard, et la soumission
quasi unanime l'glise le laisseraient supposer. Cependant
les avortements et les infanticides subsistaient et proccupaient
les thologiens.
Les conflits provoqus par la rpression donnrent lieu
la raction sensuelle de la Renaissance qui se caractrise par
un intrt nouveau pour le corps humain et la sexualit. Les
enfants illgitimes ne se comptent plus, les murs dissolues
des papes et des princes SOnt notoires. La mdecine fait des
progrs et aborde des sujets considrs jusque-l comme
tabous. C'est de cette poque que date l'invention du condom
destin alors lutter contre les maladies vnriennes et d
un chirurgien italien ; il dcrit, vers 1564, ce petit fourreau
de linge, malheureusement permable, imprgn d'une dcoc-
tion d'herbes spcifiques et assure avoir empch 100.000
hommes d'tre contamins ... l'.
Ambroise Par se proccupe d'viter les avortements et la
strilit, mais comme les autres mdecins de ce temps, il ne
parle pas de contraceptifs. Mais si l'on en croit H. Bergues, cet
tat de fait tiendrait plus l'emprise et la crainte inspires
par l'glise, qu' l'ignorance des mdecins en cette matire.
Henri Estienne, philosophe et imprimeur, fait allusion des
prservatifs, mais sans en prciser la nature : Il est bien
vrai qu'aujourd'hui maintes dames n'ont besoin d'en venir l
(avortements, infanticides), par le moyen de plusieurs prser-
vatifs qui les gardent de devenir grosses.
Brantme, plusieurs reprises, cite le cotus interruptus, ce
qui permet de penser que c'tait un moyen relativement
courant, utilis par une fraction de la haute socit dans les
relations extra-conjugales. Il loue l'esprit de prvoyance de
certaines femmes : Elle s'adressa celui qui donnait des
72
antidotes pour engarder d'engrosser, car c'est ce que les filles
craignent le plus ; dont en cela il y en a de si experts, qui leur
donnent des drogues qui les engardent d'engrosser, ou bien, si
elles engrossent leur font couler leur graisse si subtilement
ou si sagement que jamais on ne s'en aperoit.
Au XVIIe sicle, l'ide contraceptive semble acquise, du
moins au sein d'une certaine socit fminine, qui commence
prendre conscience d'elle-mme et redouter les consquences
esthtiques et physiologiques de trop nombreux accouchements.
La Princesse Palatine, femme du frre de Louis XIV, se
rjouit que sa fille n'ait pas trop d'enfants. 11"' e de Svign se
rvle, dans sa correspondance avec sa fille, tout fait acquise
aux procds anticonceptionnels. Elle la harcelle ainsi que son
gendre de conseils : Quoi, on ne connat pas les restringents
en Provence? Hlas, que deviennent les pauvres maris et les
pauvres femmes? Je ne veux croire qu'il y en ait. En 1672,
elle exprime sa joie Mme de Grignan : Je suis ravie que
vous ne soyez point grosse. . .
Le XVIIIe sicle marque, dans cette histoire complexe, un
moment essentiel. On dcouvre alors quelles menaces ferait
porter la socit, une rgression sensible de la fcondit et de
la population. Mais plus encore on s'interroge sur les liens qui
pourraient exister entre l'volution dmographique, la contra-
ception ou l'avortement, sur le rle de la fortune ou de la
misre, sur les droits des parents dcider de la procration,
sur la signification de ces conduites pour le bonheur personnel.
Mirabeau dnonce le danger que constitue la baisse du taux
de natalit, mais n'tablit aucune relation de cause effet entre
la restriction volontaire des naissances et la diminution de la
population. Il estime qu'elle est due aux consquences nfastes
des famines. Dussaussoy, au contraire, lie la dgnrescence de
la population franaise de multiples causes dont l'avortement
n'est pas exclu : Quels faux prtextes, crit-il, quels crimes
pour ne pas trop multiplier le nombre des enfants. Les dtails
sur cette matire sont infinis et les suites de ces arrangements
sont odieuses.
On dcouvre aussi, cette poque, l'extrme brutalit avec
73
laquelle les enfants taient traites, le nombre des abandons,
l'indiffrence des parents l'gard de leur progniture. Le
XVIIIe marque l'apparition de cette valeur nouvelle, celle de
l'enfant, en mme temps que la revalorisation de la mre, de
la maternit, l'exaltation du rapport particulier de la mre
son enfant. Par raction contre la situation de violence faite
aux enfants et aussi pour des raisons politiques d'agression
contre les classes dirigeantes, se dveloppe un mouvement
intellectuel tendant revaloriser la transmission de la vie. De
nombreux ouvrages sont publis sur l'ducation des enfants,
sur l'alimentation des nouveau-ns, sur les soins prodiguer.
On dnonce les anciennes pratiques, les mauvais traitements,
les mfaits de l'emmaillotement; on discute violemment pour
ou contre l'allaitement au sein maternel. Toue un tat d'esprit
moralisateur tend ainsi jeter le discrdit sur les techniques
contraceptives. Mais en mme temps, dans un sicle mi-
nemment soucieux du plaisir et du bonheur personnel, on ne
manque pas de s'interroger sur les conditions de bonheur de
chacun et sur les ncessits de protger la femme du danger
des grossesses rptes. Pour beaucoup, les rponses tradi -
tionnelles de l'glise, condamnant par principe toute prcau-
tion dans la transmission de 'la vie, taient devenues largement
inadaptes.
Or, simultanment, dans cette priode o la transmission de
la vie s'oprait dans des conditions prcaires, la lgislation
restait d'une extrme svrit envers les femmes enceintes.
L'dit de Henri II, datant de 1556, qui punissait de mort toute
femme ou fille ayant cach sa grossesse et dont l'enfant tait
mort sans baptme tait toujours en vigueur. Les curs
devaient rappeler ces dispositions juridiques, chaque trimestre,
au prne. L'Encyclopdie rapporte que plusieurs femmes furent,
en effet, pendues pour crimes d'infanticides. De mme l'avor-
tement tait interdit, mais on pensait, ds cette poque,
qu'environ la moiti des grossesses taient interrompues par
des moyens divers.
En ralit, l'cart tait immense entre les exhortations reli-
gieuses, la menace des lois, et la vie quotidienne. Dans les
classes suprieures, le mouvement d'mancipation qui condui-
74
sait les femmes participer davantage la vie sociale les incitait
aussi chapper aux enfantements successifs. Les agrments
de la vie mondaine et la volont de tenir son rang importaient
davantage que l'accroissement de la progniture; les crivains
du temps, Montesquieu, Voltaire, Rousseau, Restif de la
Bretonne voquent les divers procds utiliss pour limiter les
naissances. : le condom fabriqu en C(ecum de mouton puis en
baudruche, utilis pour se protger du mal vnrien, l'tait
aussi pour viter le fatal embonpoint . Casanova parle
frquemment dans ses Mmoires de cette calotte d'assu-
rance invente pour mettre le beau sexe l'abri de toute
crainte. C'est sans doute dans ces classes favorises que la
baisse de la fcondit fut la plus vive, entranant une dimi-
nution du taux de natalit pour l'ensemble de la population.
De 1775 1805, en l'espace d'une gnration, la natalit baissa
de 17 %. En 1775 on comptait 38 naissances environ pour
1.000 habitants, en 1805 on n'en comptait plus que 32.
Le comportement des classes paysannes est moins connu,
mais les plaintes des prtres et des moralistes laissent penser
que les exemples donns par les classes nobles n'taient pas sans
cho. Rouille d'Orfeuil crit en 1771 : Il est bien certain
que le plus grand nombre des gens des campagnes font le
moins d'enfants qu'ils peuvent, ils le disent eux-mmes.
En fait, s'accomplissait alors une mutation profonde qui
annonait le passage de l'ancienne communaut familiale la
famille bourgeoise, urbaine, et beaucoup plus limite que celle
qui l'avait prcde. Jusqu' cette poque, l'image de la famille
tait reste rurale, en continuit avec l'ancitnne structure
sociale o la famille tait l'unit fondamentale de production
et de consommation. Le patrimoine fonier restait la seule
source de subsistance et devait tre transmis de gnration en
gnration; l'tendue de la famille tait la garantie de cette
transmission et la mesure de la force commune. Au contraire,
dans une socit o le bien transmettre n'tait plus une terre
cultivable mais un capital, le grand nombre des enfants n'tait
plus une force, mais plutt une source d'affaiblissement. Pour
ces classes prudentes et besogneuses, l'image de la famille
changeait radicalement, et il devenait urgent de contenir les
75
naissances dans des limites juges raisonnables. Dans ce
mouvement profond, les objurgations des moralistes taient
voues l'chec.
C'est cependant en Angleterre, o la baisse de la natalit
tait beaucoup moins sensible, que le problme de la dnatalit
fut le plus prement discut, aprs la publication, en 1798,
de l'ouvrage de Malthus : Essai sur le princf1Je de population.
C'est que la rvolution industrielle venait frapper l'Angleterre
bien avant le continent, entranant, pour les classes laborieuses,
une extension de la misre et un accroissement cyclique du
chmage. Les villes connaissent un dveloppement prcipit;
Manchester passe, en cent ans, de 6.000 80.000 habitants,
Londres de 674.000 1.200.000. La population anglaise passe,
dans le mme temps, de 5 9 millions. L'extension industrielle
apporte aux possdants la richesse, et aux ouvriers la stagnation
ou la rgression de leur niveau de vie. C'est dans cette situation
que Malthus devait exposer ses principes.
Le malheur des hommes, explique-t-il, vient de leur tendance
s'accrotre plus que ne peut le faire la quantit de nourriture
disponible. Il faut donc pour que la population dispose de
subsistance en quantit suffisante, qu'une loi oppose des
obstacles son extension. Malthus distingue les obstacles
destructifs - famine, guerre, maladies - et les obstacles pr-
ventifs. Le seul qu'il propose est la contrainte morale ~ ,
consistant s'abstenir du mariage ou le retarder, et rester
chaste pendant la priode de clibat. Cet ouvrage devait
rencontrer un cho trs favorable chez les possdants qui y
virent un argument opposer au proltariat : la misre ne
provient pas de l'ingale rpartition des richesses, mais du
trop grand nombre de naissances.
La thse de Malthus fut par la suite reprise et transforme,
ses adeptes remplaant continence par contraception. Le prin-
cipal promoteur en fut Francis Place et la campagne qu'il
entreprit en faveur de la limitation des naissances connut un
grand succs.
En France, Paul Robin, rvolutionnaire et ami de Karl Marx,
propagea les thories no-malthusiennes. A partir de 1870,
76
son action s'amplifia; il ouvrit, Paris, un dispensaire o l'on
donnait aux femmes pauvres des conseils et des moyens contra-
ceptifs. Fondateur de la Ligue de rgnration humaine ~ ,
il obtint que le premier congrs no-malthusien international
se runisse Paris, en 1900. Au moment de sa mort, dans les
annes prcdant la Premire Guerre mondiale, les adeptes du
no-malthusianisme augmentaient.
En 1877 avait eu lieu un procs retentissant, celui d'Annie
Besant et de ses collaborateurs poursuivis pour obscnit et
propagande contraceptive. Le procs fit une telle publicit
pour les mthodes dites scandaleuses des accuss, qu'il porta
la connaissance du grand public les diverses techniques
contraceptives.
Aucun trait mdical ne parlait de la contraception, mais les
mthodes en taient familirement connues. Quant l'avor-
tement, il tait clandestin, mais aussi frquent qu'auparavant.
De 1875 1914, la France connut un vritable effondrement
dmographique : les tendances qui avaient commenc se
manifester dans les dcennies antrieures s'aggravrent; le
taux de natalit qui tait encore de 25 pour 1.000 en 1875
(25 naissances annuelles pour 1.000 habitants) n'tait plus que
de 17 la veille de la Premire Guerre mondiale. La Grande-
Bretagne et les pays d'Europe occidentale devaient aussi con-
natre, plus tardivement, ce phnomne, mais nulle part ailleurs
qu'en France il n'avait t aussi prcoce et aussi profond.
Dans les annes 1880 le dbat s'ouvrit largement sur ce sujet,
mlant des ractions politiques, religieuses aux recherches
scientifiques. Des socialistes, fidles l'enseignement de Marx
et de Proudhon, accusaient le malthusianisme de conservatisme.
Ils imputaient les thories de Malthus la crainte des classes
possdantes de devoir accepter une profonde rforme du rgime
de proprit; la misre proltarienne ne pouvait tre attribue
l'excs de population mais bien l'accaparement des biens
par les classes bourgeoises. Cette thorie devait tre officiel-
lement maintenue en u.R.S.S. aprs la rvolution de 1917. Au
contraire, certains socialistes franais animaient la Ligue de
rgnration humaine ) et dfendaient les thses malthusiennes.
C'est contre eux que des lments conservateurs fondrent
77
L'Alliance nationale contre la dpopulation , dont le but tait
l'accroissement de la population et, en particulier, le combat
contre l'usage des moyens contraceptifs. En d'autres nations,
des mdecins prenaient clairement parti pour la diffusion des
mthodes prventives: Amsterdam, ds 1882, le D' Aletta
Jacobs prescrivait des patientes l'usage de contraceptifs.
Ce n'est cependant qu'aprs la guerre de 1914-1918 que les
pouvoirs publics franais, jusqu'alors indiffrents au problme,
commencrent s'en proccuper et tenter de formuler une
politique de natalit : ce fut la loi du 31 juillet 1920.
Au lieu d'tudier les raisons qui conduisaient les familles
franaises diminuer leur fcondit, au lieu de proposer des
remdes aux difficults rencontres par les familles nombreuses,
politique qui aurait t trs onreuse pour un tat vainqueur,
mais quasiment ruin, la Chambre bleu horizon, ne des
lections de 1919, ne chercha qu' rprimer les comportements
jugs dangereux pour la natalit.
Dans un mme texte, sont prohibes la provocation l'avor-
tement et la propagande anticonceptionnelle. Ainsi, a t
entretenue une confusion regrettable entre deux comportements
cependant bien diffrencis : l'avortement et la contraception.
Le vote donna lieu un vif dbat au cours duquel des oppo-
sants exprimrent leur scepticisme sur l'efficacit de ces mesures
rpressives. Tandis que le rapporteur prsentait la loi comme
une vritable mesure de salut national , un dput rpondait:
Ce n'est point avec des arrts de justice ou de la verbosit
qu'on peut faire crotre une race.
Ce jugement devait s'avrer exact. Cette loi n'atteignit point
le but fix. De 1920 1940, la courbe des naissances, loin de
se stabiliser, ne cessa de baisser. Le taux de natalit qui tait
encore de 21 pour 1.000 en 1920 tait tomb 13 en 1940.
Il est trs douteux que la nouvelle lgislation ait mme quelque
peu frein cette volution : la continuit du phnomne fait
apparatre qu'elle fut sans effet direct sur un mouvement d'aussi
vaste ampleur. Elle eut, au contraire, des effets nuisibles. Entra-
vant l'information et l'ducation des couples en ce qui concerne
les mthodes scientifiques modernes de contraception, elle favo-
risa indirectement l'avortement clandestin et illgal, qui est
78
apparu comme l'ultime moyen pour viter les grossesses ind-
sires. Son effet le plus certain fut d'accrotre les sentiments
d'isolement et de honte des femmes obliges de recourir des
procds dangereux et humiliants.
Dans le mme temps, les techniques contraceptives se diffu-
saient et particulirement dans les pays marqus par le protes-
tantisme o la dfense des droits individuels s'enracine dans
une profonde tradition. En Grande-Bretagne, fut cre en 1921,
dans un quartier pauvre de Londres, la premire clinique de
planning familial. Au Danemark, l'adoption des techniques
contraceptives fut particulirement rapide et gnralise. Aux
tats-Unis, Margaret Sanger lutta ds 1915 pour obtenir la
rvision des lois de Comstock, datant de 1873, qui prohibaient
les mesures contraceptives. Entre 1918 et 1936, 46 tats abro-
grent leur lgislation rpressive. Mais ce n'est qu'en 1965 et
1966 que les tats de Connecticut et de Massachusetts capi-
tulrent, aprs que la Cour suprme ait dclar inconstitu-
tionnelle la loi du Connecticut interdisant aux couples de se
servir de moyens contraceptifs en raison de la violation de leur
intimit.
Pendant cette priode, du fait de la loi du 31 juillet 1920
entravant toute information en matire de contraception, la
France resta en retrait par rapport ce mouvement, et singu-
lirement en matire d'information sexuelle, de techniques
contraceptives et d'ducation familiale. C'est seulement le
28 dcembre 1967 que fut modifie la loi de 1920. Le nouveau
texte, trs formaliste, dicte en particulier de nombreuses
restrictions la vente des contraceptifs et leur dlivrance aux
mineurs de moins de vingt et un ans.
En effet, le mdecin ne peut prescrire des stroprogestatifs
(pilules) qu'aprs avoir constat, dans son ordonnance, le con-
sentement crit du pre ou de la mre de la jeune fille mineure
non mancipe. Toute infraction ce texte est punissable de
un quatre ans d'emprisonnement et d'une amende de 4.000
40.000 F.
En Grande-Bretagne, au contraire, une loi rcente (28.6.
1967) encourage le recours aux mthodes contraceptives - en
79
stipulant que des conseils seront dispenss toutes les femmes
qui en feront la demande, non seulement par le canal d'asso-
ciations prives de planning familial, mais aussi dans le cadre
du Service national de sant. Aucune restriction n'est prvue
pour les mineures ; il est simplement recommand d'obtenir
le consentement des parents pour les jeunes filles de moins
de seize ans.
Au Danemark, depuis 1966, des conseils de contraception
peuvent tre prodigus toutes les femmes, mme aux jeunes,
partir de quinze ans, sans le consentement de leurs parents.
A l'exception des pays catholiques, on constate, en Europe,
un effort important pour intensifier l'information en ce
domaine. En Sude et au Danemark, l'enseignement de la con-
traception fait partie de l'ducation sexuelle.
En Rpublique dmocratique allemande, l'Association Ma-
riage et Famille compte plus de deux cents centres, grce
au soutien du ministre de la Sant. En Yougoslavie, il existe
des consultations de contraception dans ies services hospitaliers
de gyncologie, les dispensaires, les infirmeries d'usines et de
domaines agricoles. Aux tats-Unis, c'est New York qu'a
t tabli le meilleur rseau de services de planning familial
de tout le pays. On note, comme dans tous les pays occidentaux,
que les femmes de condition modeste ont plus diflicilement
accs aux mthodes modernes de contraception. Seule l'ex-
tension de services gratuits dans les hpitaux et la multipli-
cation des centres peuvent permettre de toucher les couches
dfavorises de la population.
Cette grande diffusion de mthodes autrefois interdites
correspond une transformation profonde des significations.
La contraception qui apparut tOut d'abord comme une dfense
de la libert individuelle ou comme une garantie contre
l'accroissement des classes dangereuses tend tre consi-
dre comme l'un des instruments de la sant publique. Les
premires associations qui taient souvent, l'origine, d'inspi-
ration no-malthusienne, ont subi, partir de 1930, une
volution qui a abouti faire de la contraception, un chapitre
80
de mdecine prventive, une prophylaxie de l'avortement et
le moyen d'une politique dmographique saine.
Mais, pour interprter ces lgislations, il convient de les
l'eplacer dans leur contexte social et, plus particulirement, les
situer dans les problmes dmographiques de la fcondit.
Fcondit et politique dmographique.
Si les problmes concernant le contrle des naissances se
posent aujourd'hui de faon originale et peuvent recevoir des
rponses nouvelles, il faut souligner qu'ils se sont toujours
poss toute socit constitue. C'est qu'en effet la fcondit
naturelle de l'espce humaine est telle qu'elle peut mettre en
pril les conditions mmes de l'existence collective. Les travaux
des dmographes montrent que les femmes d'une gnration
peuvent mettre au monde, en moyenne, onze enfants environ
- en considrant que certaines d'entre elles sont striles -
et mme, exceptionnellement, donner naissance vingt ou
vingt-cinq enfants. Si une population vivait dans les meilleures
conditions possibles, le nombre moyen des enfants serait de
onze ou douze, certains couples pouvant en avoir de quinze
vingt. On a calcul, pour la France, qu'un accroissement
modr de 1 % par an aurait port le chiffre de la population
qui tait de 12 millions environ au temps des croisades,
quelque 36 milliards!
C'est dire que le problme de la limitation des naissances
se pose ds qu'une socit est parvenue satisfaire les condi-
tions de son existence et assurer son quilibre. Aussi n'est-il
pas surprenant de voir les groupes les pIus archaques inventer
des procds pour freiner la fertilit naturelle. Dans les socits
traditionnelles actuelles, on constate l'usage de mthodes et
de moyens existant depuis des sicles : le cot interrompu, les
tampons vaginaux. Les Djukas d'Amrique du Sud emploient
un condom femelle fait d'une cosse d'okra; les femmes bataks
de Sumatra logent une petite boule d'opium dans le col de
l'utrus. Bien des peuples poussent trs loin l'art de la contra-
ception par les plantes. Aux les Salomon, les Kurtatchis se
81
LA SOCIETE. LE SEXE ET LA lOI
servent de l'corce de la racine du malana qui doit tre
consomme quatre fois selon un crmonial dtermin.
En ce domaine, les attitudes des individus sont largement
dtermines par des exigences de la collectivit. Lorsque les
famines, les guerres, la mortalit due aux maladies, dciment
incessamment la population, une forte pression est exerce sur
les femmes pour qu'elles consentent avoir de nombreux
enfants. Ce fut longtemps le cas pour de nombreux groupes
africains o les valeurs de la fcondit taient rituellement
exaltes. Au contraire, lorsqu'une socit renouvelle sans diffi-
cult ses conditions d'existence et se trouve menace par une
fcondit excessive, elle tend ragir en organisant des
techniques de limitation des naissances. De plus, dans une
socit conflictuelle, diffrentes classes peuvent avoir des
objectifs divergents : dans la Rome de l'Empire, des lois furent
dictes pour favoriser l'expansion dmographique, mais l'en-
semble de la population se refusa suivre la volont du
lgislateur. L'exemple de la France aprs 1920 confirme la
possibilit de cette contradiction entre les buts poursuivis par
le systme juridique et les attitudes relles des couples. C'est
qu'il n'y a pas ncessairement cohrence entre les diffrents
besoins : l'quilibre dmographique est, selon les circonstances,
favoris ou contrari par les attitudes individuelles, les religions,
les cultures, les possibilits conomiques du moment.
Actuellement, comment se prsentent les problmes lis la
fcondit?
On ne saurait trop insister sur le fait qu'ils doivent tre
envisags de faon originale et souvent radicalement diffrente
suivant les groupes humains, selon les particularits de leur
histoire, de leurs murs, de leur situation dmographique
spcifique.
Arguer de l'exemple du Japon ou de l'Inde pour introduire
une lgislation valable pour la France ou la Sude relve de
la mauvaise foi ou de l'ignorance.
Dans les pays hautement dvelopps o le taux de mortalit
est faible et le taux de natalit en rgression, il n'y a pas
82
- sauf quelques exceptions - de problme de surpopulation
rsoudre. Bien au contraire, le maintien ou l'lvation du
taux de natalit est souvent souhait et reste un souci constant
de certains gouvernements. C'est actuellement le cas pour la
socit franaise. On peut dire que pour les pays industriels
dvelopps, les thses de Malthus se sont avres fausses.
Dans ces socits, les problmes se posent donc essentielle-
ment en termes de libert individuelle; le droit pour les couples
de limiter et d'espacer les naissances, en utilisant les mthodes
de leur choix, y apparat comme un problme de libert et de
dignit humaine. Il s'agit de protger la sant physique et
psychique de la femme, d'assurer l'harmonie du couple et
l'panouissement des enfants au sein d'une famille heureuse.
La lgislation doit garantir la libert d'une information objec-
tive permettant aux couples de choisir librement leur avenir.
En France, ces informations sont donnes individuellement
par des personnes comptentes et aucune mesure n'est prise
l'chelon gouvernemental ou priv pour faire de la propagande
incitant les femmes avoir recours la contraception. Au
contraire, .la nouvelle lgislation instaurant une possibilit
d'information est accompagne de certaines mesures d'aide'
la famille, aux mres clibataires, afin de crer des conditions
propices la natalit.
Dans les pays en voie de dveloppement, le problme est
double. Les couples, comme ceux des pays hautement dve- '
lopps, doivent avoir la possibilit de dcider de la dimension
de leur famille. Mais ce droit, indispensable sur le plan de
l'individu, s'avre ncessaire galement pour des raisons
dmographiques.
Ces pays, du fait du brusque dclin de la mortalit, comptent
actuellement une population trop nombreuse par rapport aux
ressources prsentes et futures telles que l'on peut le prvoir.
Les thses de Malthus selon lesquelles l'accroissement de la
population dpasse l'accroissement des ressources s'y trouvent
confirmes. Il est donc urgent, pour permettre de satisfaire les
lgitimes aspirations des habitants un niveau de vie meilleur,
de freiner l'expansion dmographique galopante qui s'y mani-
83
feste. Chaque enfant qui nat doit avoir une chance raisonnable
de survie et un espoir de satisfaire ses besoins fondamentaux.
C'est pourquoi, dans ces nations, les associations de planning
familial et des gouvernements de plus en plus nombreux orga-
nisent des programmes d'implantation systmatique des
mthodes anticonceptionnelles; ils utilisent tous les moyens
modernes de diffusion pour encourager les couples en ge de
procrer y avoir recours.
Ces mesures sont actuellement encore insuffisantes pour
contribuer amorcer le dmarrage du dveloppement industriel
de la plupart des pays du Tiers Monde.
Craignant que les mthodes prventives n'aient pas une
efficacit immdiate suffisante, vu la ncessit d'obtenir des
rsultats rapides sur le plan dmographique, certains ont tendu
leur propagande la strilisation et facilitent les interruptions
lgales de grossesse.
L'avortement.
Aucune confusion n'est possible entre la contraception qui
vise empcher une grossesse de survenir, et l'avortement qui
consiste l'interrompre. Les mthodes anticonceptionnelles
permettent au couple d'exercer prventivement un libre choix,
tandis que l'avortement rsulte d'une dcision prise alors que
le processus de grossesse est dj engag.
On a souvent tendance penser que l'avortement est une
manifestation de nos socits contemporaines, tant est grande
l'acuit prise par le problme. Cependant, ds les temps les
plus reculs, on trouve trace de cette pratique. La rfrence la
plus ancienne qui soit connue remonte 3.000 ans 'avant J.-c.
et a t dcouverte dans les archives royales de Chine.
Dans l'Ancien Testament, aucune disposition ne se rapporte
l'avortement provoqu volontairement. Le ftus est consi-
dr comme faisant partie de sa mre : le supprimer dans le
sein maternel est passible d'une simple amende. L'avortement
n'est pas davantage interdit par la lgislation juive postrieure
au Code mosaque, ni dans les textes gyptiens antiques.
Dans la Grce antique, malgr la condamnation de l'avor-
84
tement contenue dans le Serment d'Hippocrate, l'avortement
est considr comme une pratique normale.
La thologie bouddhiste et la thologie hindoue ne con-
tiennent aucune interdiction crite contre l'avortement. Il est
considr comme un problme social plutt que religieux.
La condamnation de, l'avortement est essentiellement un
produit de la philosophie chrtienne, puisque avant le christia-
nisme la plupart des socits admettaient l'interruption provo-
que de grossesse t l'avaient incluse dans leur morale et leur
politique.
De nos jours, l'avortement est pratiqu dans tous les pays,
mme dans les socits primitives. Parmi quatre cents de ces
socits tudies par Georges Devereux, une seule semble
ignorer l'avortement provoqu. Il s'agit donc d'une habitude
commune toutes les socits, dont l'ampleur est souvent
insouponne.
Trente millions d'avortements seraient perpetres chaque
anne dans le monde, soit un pour quatre naissances, dont
dix quinze millions dans les pays hautement dvelopps.
Beaucoup parmi ceux-ci compteraient plus d'interruptions de
grossesses que de naissances.
La diffrence principale entre les socits rside dans leur
attitude vis--vis de ce problme, dans leur franchise la
reconnatre et leur humanit pour traiter les femmes qui se
font avorter. L'avortement est en fait pratiqu comme une
mthode de contrle des naissances, a posteriori, pour suppri-
mer une grossesse indsire.
Les principales religions et la plupart des socits admettent
maintenant toutes les mthodes de contraception (sauf l'glise
catholique, qui liniite la rgulation des naissances aux mthodes
dites naturelles ~ ) , mais l'avortement rencontre dans les
religions occidentales la rprobation et souvent une opposition
active.
85
Face au problme de l'interruption de grossesse provoque,
trois positions se dgagent:
- la premire, fonde sur la protection des droits du ftus,
affirme que les hommes et la socit ont une obligation absolue
de respecter la vie de l'embryon, qui est dj un tre humain.
L'avortement est donc un meurtre, et doit tre interdit par la
loi. Cette position est celle de l'glise catholique et a influenc
la lgislation de nombreux pays dans lesquels l'avortement est
strictement rglement. Il n'est autoris que dans des cas excep-
tionnels, o la suppression du ftus peut trouver sa justifi-
cation, pour sauvegarder la vie de la femme enceinte .. C'est le
cas de la France .:...... de la Belgique - de l'Espagne - du
Portugal - de l'Italie - de la Grce - de l'Amrique latine.
- la thse oppose, celle de la libert, nonce que durant
les trois premiers mois de la grossesse, l'embryon n'est encore
qu'un tissu faisant partie du corps de la femme, puisqu'il ne
peut vivre hors de son utrus. Il n'existe aucune obligation
morale vis--vis d'un tissu sans vie propre. Des lois spciales
rgissant l'avortement sont alors inutiles. Toute femme doit
avoir la possibilit de faire pratiquer une interruption de
grossesse, sauf contre-indication mdicale, sans mme invoquer
de motif. Des pays comme l'U.R.S.S., la Hongrie et certains
tats aux tats-Unis ont institu un tel systme.
- selon la thse intermdiaire, celle de la plupart des
rformistes libraux, il existe une obligation envers le ftus,
mais elle ne constitue pas un devoir absolu. Elle peut cder
devant d'autres obligations plus impratives : sauvegarde de la
vie, de la sant physique ou mentale de la femme, en cas de
de viol ou d'inceste, pour la protger d'un choc motionnel
excessif.
Les cas d'avortement lgaux sont alors dfinis. La femme
enceinte dsirant interrompre une grossesse en fait la demande;
c'est un collge de mdecins, ou deux praticiens qui, en gn-
ral, sont habilits donner l'autorisation ou la refuser. Ce
systme, avec des variantes, existe dans de nombreux pays
d'Europe et aux tats-Unis.
86
En Grande-Bretagne, une loi de 1967 a introduit des chan-
gements essentiels. Dsormais, des interruptions de grossesse
peuvent tre pratiques gratuitement par les mdecins du
Service national de sant, condition que deux d'entre eux
estiment l'intervention ncessaire. Des cas dtermins ont t
prvus par le lgislateur, mais ils sont suffisamment larges pour
permettre aux mdecins d'agir, lorsqu'ils le jugent opportun.
Dans les pays scandinaves, depuis plusieurs annes, l'avor-
tement peut tre autoris pour des raisons mdicales, eug-
niques, humanitaires, ou mdico-sociales. En 1970, la Finlande
et le Danemark ont encore assoupli leur lgislation puisque
les femmes de moins de dix-sept ans et celles de plus de
quarante ans, ainsi que celles levant au moins quatre enfants
pourront, de plein droit, faire interrompre leur grossesse.
En U.R.S.S., la lgislation sur l'avortement a travers de
profonds revirements depuis 1917. Aprs la rvolution
d'Octobre, les lois tsaristes condamnant l'avortement criminel
furent abroges par le dcret du 28 novembre 1920. Ds lors
de nombreux avortements se produisirent, le taux de natalit
tomba de 44 % en 1926 30 % en 1935. A partir de 1936,
un revirement se produisit et seul, l'avortement thrapeutique
resta autoris. En mme temps, des mesures furent dictes
pour encourager la natalit; elles furent encore renforces aprs
la Seconde Guerre mondiale. Mais en 1956, le gouvernement
sovitique estima que la population tait suffisamment avertie
et la famille assez protge pour rtablir l'avortement sur simple
demande de la femme jusqu'au troisime mois de la grossesse.
L'autorisation peut cependant tre refuse s'il existe une contre-
indication mdicale et si la femme a dj subi un avortement
dans les six mois prcdant sa demande.
A l'exemple de l'u.R.S.S., les pays socialistes d'Europe
centrale et orientale ont adopt, depuis 1955, une lgislation
extensive autorisant l'avortement, non seulement pour des
raisons mdicales, mais aussi pour des motifs eugniques et
sociaux. C'est le cas de la Pologne, de la Tchcoslovaquie, de
87
la Yougoslavie : l'avortement est gratuit et doit tre fait dans
les trois premiers mois de la grossesse. En Hongrie, comme
en U.R.S.S. , l'avortement est licite sur simple demande de la
femme. Tel tait galement le cas en Roumanie et en Bulgarie,
mais les gouvernements de ces pays ont, respectivement en
1966 et 1967, opr un revirement en raison de la baisse
brutale de la natalit. Dsormais, l'interruption de la grossesse
doit tre autorise par une commission qui statue en raison des
motifs mdicaux invoqus (en tenant compte de la situation
sociale) et de considrations humanitaires (viol, inceste). Les
femmes de plus de quarante-cinq ans peuvent toujours obtenir
'.ln avortement sur demande.
En Chine, pays forte natalit o l'avortement tait commu-
nment pratiqu autrefois, la lgislation a oscill en fonction
des revirements politiques. De 1949 1953, l'orthodoxie
marxiste condamnant toute limitation des naissances fut
respecte et Mao Ts-toung affirmait que la nation chinoise
tait capable de nourrir une population plusieurs fois multi-
plie. A partir de 1953, au contraire, dbuta un mouvement
pour le contrle des naissances et pour le droit l'avortement
lgal. L'aboutissement de ce mouvement soutenu par des asso-
ciations fminines et des dmographes fut la loi du 7 mars 1957
qui autorisa, avec quelques restrictions, l'avortement, la stri-
lisation et la propagande anticonceptionnelle. Or, ds l'anne
suivante, en 1958, avec la politique du grand bond en avant ,
le gouvernement proclama le retour l'orthodoxie initiale. Le
mouvement de libralisation reprit en 1963 conduisant tolrer
l'avortement sans lui appliquer une lgislation trop prcise. Le
gouvernement semble chercher moins une lgislation uniforme
qu'un ensemble de moyens (encouragement aux mariages
tardifs, limitation de l'aide aux familles, extension de la vente
de contraceptifs) visant limiter les naissances. La population
a cependant dpass le chiffre de 700 millions et, avec le taux
actuel d'accroissement de 2 %, elle dpasserait le milliard en
1980.
L'exprience japonaise forme ici un contraste singulirement
88
frappant. On sait que la Dite japonaise dcida de voter, en
1948, une loi d'eugnisme qui rendait libres l'avortement, la
strilisation et la vente des moyens contraceptifs. L'intention
proclame de cette loi tait, aprs les dsastres de la Seconde
Guerre mondiale, de rduire la surpopulation. Cette loi, malgr
quelques discussions, ne rencontra aucune opposition dans
la population habitue de longue date la rgulation des
naissances, forme l'enseignement du bouddhisme, du shin-
tosme et du confucianisme selon lequel la vie humaine ne
commence qu'au moment de l'accouchement. Les rsultats
attendus se produisirent. Le taux de natalit rgressa rapi-
dement, passant de 34,3 % en 1947 17,5 % en 1957. Dans
le mme temps, l'conomie oprait son exceptionnel redres-
sement. Durant ces annes, la chute du taux de natalit fut
obtenue davantage par la gnralisation de l'avortement que
grce l'usage des contraceptifs. De 1953 1961, le nombre
officiel des avortements provoqus dpassa 1 million par an.
Aprs cette date, ce chiffre diminua quelque peu, les centres
de planning familial s'efforant de raliser une meilleure diffu-
sion des moyens prventifs.
Il est inutile de souligner combien l'exprience dmogra-
phique japonaise est particulire dans tous ses aspects et lie
une conjoncture historique spciale.
Aux tats-Unis, seize tats ont, depuis 1966, modifi leur
lgislation dans un sens plus libral. C'est en 1970 que fut
promulgue, dans l'tat de New York, la loi la plus extensive.
Une femme peut en effet dcider librement d'une interruption
de grossesse, sur l'avis de son mdecin, jusqu' la vingt-
quatrime semaine de sa grossesse. Pass ce dlai, l'avortement
n'est autoris que lorsque la vie de la mre est en danger.
Des dispositions analogues sont en vigueur dans les tats
d'Alaska et de Hawaii.
Au Canada, depuis 1969, une loi autorise l'avortement, non
seulement si la vie, mais la sant physique ou mentale de la
femme est menace par la poursuite de la grossesse.
89
En face de cet ample mouvement de libralisation, l'attitude
des pays marqus par le catholicisme est trs particulire.
L'Espagne, le Portugal, l'Italie, la Grce, ont encore une lgis-
lation purement rpressive vis--vis de l'avortement : elles
continuent aussi interdire la vente et la diffusion des moyens
contraceptifs. La Belgique et la France ont autoris rcemment
la diffusion des mthodes contraceptives, mais l'ancienne lgis-
lation trs restrictive concernant l'interruption de grossesse
est toujours en vigueur.
En France, l'interruption lgale n'est, en effet, autorise que
trs exceptionnellement pour sauvegarder la vie de la femme
enceinte gravement menace par la poursuite de la grossesse.
La loi ne vise pas le cas o la grossesse met en danger la sant
physique ou mentale de la future mre, ni le risque srieux
de graves anomalies chez l'embryon.
Une Association nationale pour l'tude de l'avortement 3,
fonde en 1969, a propos une modification extensive de la
lgislation. Le groupe U.D.R. a ensuite formul une propo-
sition de loi tendant autoriser plus largement les interruptions
de grossesse. Ce projet prsent par le Dr Claude Peyret,
dput de la Vienne, prvoit une brche dans les interdits de
la lgislation actuelle dans les cas suivants :
- lorsque la vie de la mre est menace dans l'immdiat
ou par des complications lointaines;
- lorsqu'est reconnue l'existence d'une embryopathie incu-
rable, devant aboutir la naissance d'un enfant atteint
d'anomalies trs graves corporelles ou mentales;
- si la grossesse est la consquence d'un acte criminel ou
de violence.
Si ce texte est vot, une porte est entrouverte vers une
svrit un peu moins draconienne en matire d'avortement
thrapeutique, mais en refusant J'admettre la possibilit d'in-
terruption pour des indications mdico-sociales, la nouvHle
loi, ne visant que des cas relativement exceptionnels, n'atteindra
3. Sige social : 47, Bd Garibaldi, Paris-XV.
90
pratiquement pas l'avortement clandestin et illgal. C'est
pourquoi tous les pays europens dsirant combattre l'avor-
tement illgal ont inclus le motif mdico-social dans leur
nouvelle lgislation.
Les femmes de condition modeste continueront faire pra-
tiquer des manuvres dangereuses par des avorteurs sans
comptence, et celles de condition aise se rendre dans des
pays proches dont la lgislation est plus souple.
Les attitudes ' actuelles en face de la contraception et de
l"avortement.
Malgr quelques protestations traditionnelles, le recours la
contraception est approuv par la majorit de la population
franaise. Ce fait ne saurait surprendre puisque les mthodes
classiques de rgulation des naissances taient utilises par les
couples bien avant que ne fussent dcouvertes les techniques
modernes. La quasi-totalit des couples expriment aujourd'hui
le dsir de contrler le nombre de leurs enfants et de fixer un
chiffre idal correspondant aux conditions matrielles et
affectives d'un dveloppement harmonieux.
Bien que les moyens modernes de contraception soient en
gnral connus, des rsistances leur emploi se manifestent
encore. Elles ne portent pas sur le principe mme, mais faute
d'information suffisante, plutt sur l'efficacit ou l'inocuit des
moyens proposs. L'usage de ces procds est actuellement
limit aux couples les mieux informs; environ 5 % seulement
des femmes franaises en ge de procrer prennent la pilule .
Leur gnra1isation aux diffrents milieux sociaux s'effec-
tuera par le dveloppement progressif de l'information et de
l'information sexuelle, mais il s'agit d'une uvre d'assez longue
haleine. C'est pourquoi, paralllement l'effore d'information
concernant les mthodes modernes de rgulation des naissances,
il apparat ncessaire d'assouplir la lgislation sur l'avortement,
permettant de rpondre aux situations d'urgence.
On voit se confirmer, dans ces comportements, une nouvelle
attitude en face de la transmission de la vie. Alors que l'ancienne
morale officielle cherchait assimiler la fcondit un destin
91
naturel auquel la femme ne pouvait chapper que par l'absti-
nence, la nouvelle morale, plus conforme l'aspiration indivi-
duelle, incite la personne envisager la naissance comme un
choix, limiter la transmission de la vie aux enfants dsirs.
Une thique de la responsabilit se substitue une thique de
la rsignation.
Le problme de l'avortement soulve des dbats beaucoup
plus violents. Le Conseil national de l'Ordre des mdecins a
maintes fois formul des rserves, considrant que le respect
de la vie constitue le dogme fondamental du mdecin. Au sein
de l'glise catholique, une vive polmique oppose aux tenants
de l'orthodoxie, les partisans d'une morale plus librale. Le
Pape, dans l'encyclique Humanae Vitae, a condamn tout avor-
tement, mme thrapeutique, mais certains prtres rappellent
que jusqu'en 1869, suivant l'interprtation des thologiens du
Moyen ge, qui fixait l'animation du ftus plusieurs
semaines aprs la conception, l'glise ne considrait pas nces-
sairement tout avortement . comme un homicide.
L'opinion de la population franaise a considrablement
volu depuis quelques anns. Il semble que la publicit faite
autour d'un mdicament, la thalidomide, et la nouvelle possi-
bilit de pouvoir parfois dtecter des malformations ftales
conduisent faire admettre, dans certains cas, la lgitimit
d'une interruption de grossesse.
Deux enqutes approfondies effectues par l'I.F.O.P. auprs
des mdecins franais 4, et auprs de la population, rvlent
qu'une forte majorit souhaite que l'avortement soit licite en
cas de menace sur la sant physique ou mentale de la future
mre, s'il existe un risque grave que l'embryon soit atteint de
malformations importantes, en cas de viol et d'inceste. Un
pourcentage massif se dgage pour les trois premiers cas dans
le public (82, 85 et 90 %) ; toujours moindre chez l ~ s mde-
cins, il est encore trs important (79, 64 et 74 %).
4. Enqute mise au point et effectue la demande de l'Association
nationale pour l'tude de l'avortement, ayant port sur 449 mdecins,
rpartis dans 48 dpartements et comprenant : 222 gnralistes, 115
gyncologues accoucheurs, 112 psychiatres.
92
Concernant les indications socio-conomiques et humani-
taires, on constate plus de rticence. Cependant 48 % . des
Franais et des Franaises interrogs estiment qu'une possi-
bilit d'interruption devrait tre donne pour les mineures de
moins de quinze ans et 22 % seraient d'avis que l'avortement
soit libre sur simple demande de la femme enceinte.
Ces rponses montrent combien les anciennes conditions o
la vie se transmettait aveuglment et dans la souffrance rpu-
gnent la mentalit contemporaine. Les attitudes, sur ce sujet,
ne sont pas dtermines par des idologies religieuses ou
politiques, mais par le souci de faire appel aux moyens
scientifiques actuels pour rduire les risques de souffrance.
Les enqutes ne font pas apparatre une division entre des
partisans de la svrit des murs et des partisans du laxisme,
mais plutt une volont amplement partage de rendre la pro-
cration plus consciente et plus heureuse.
La lgislation actuelle n'est pas, sur ce point, en accord avec
les aspirations collectives.
93
IV
LA RPRESSION SEXUELLE
La lgitimation sociale de certaines relations sexuelles im-
plique, dans toute socit, une distinction consciente entre le
lgitime et l'illgitime, distinction qui prend communment
la forme de l'opposition entre les relations conjugales et les
relations extra-conjugales. De ce point de vue trs gnral,
l'union libre, le concubinage, l'adultre aussi bien que la pros-
titution ou l'homosexualit masculine ou fminine, l'onanisme
mme, constituent des comportements antrieurs la lgiti-
mation. Une socit aux murs rigides tend rprimer, autant
qu'il est possible, les relations extra-conjugales, une socit
tolrante tend, au contraire, les autoriser et les justifier.
On mesure sur ce point l'extrme distance qui peut exister
entre la ralit vcue et le systme juridique et combien les
valeurs exprimes dans le code crit ne correspondent qu'
une partie des valeurs sociales reconnues. Plus une socit est
tolrante, plus elle attache de valeur aux relations extra-
conjugales; certains groupes limits peuvent parfaitement
exalter le caractre positif de comportements non officiellement
lgitims, telle -l'homosexualit par exemple. Dans une telle
socit, la distinction entre lgitime et illgitime ne se redouble
aucunement dans une distinction entre autoris et rprim :
tout au contraire, les relations extra-conjugales sont laisses,
thoriquement, la libre initiative de chacun, et le lgislateur
n'a pas intervenir pour autant que les partenaires n'ont pas
sollicit la protection de la loi. Les relations extra-conjugales
sont remises au contrle spontan des individus et, en effet, les
groupes sociaux attachent des valeurs trs variables ces
comportements, les uns par exemple svres l'gard de la
sexualit prnuptiale, les autres indulgents; les uns condam-
nant l'homosexualit, les autres l'approuvant. C'est dans ce
94
domaine que l'on vri1ie le plus clairement cette relation
complexe, qui s'tablit dans toute socit de droit crit entre
les murs communes, les groupes novateurs ou rebelles qui
prnent des valeurs diffrentes de celles de la majorit, et le
texte, enfin, de la loi. A chaque moment de l'histoire se renou-
vellent ces tensions selon les groupes ou les classes en prsence.
Dans notre socit, la valorisation du lien monogamique,
d'une part, et la libert individuelle, d'autre part, tendent
accrotre l'importance des relations extra-conjugales, comme
le montrent les rsultats des rapports Kinsey. La monogamie
thorique, en essayant de restreindre les relations sexuelles des
partenaires aux seuls rapports conjugaux, suscite ncessaire-
ment un dsir de transgression. La valorisation mme de
l'amour-passion incite les partenaires chapper la foi con-
jugale ds que l'lment rotique qui tait l'origine de leur
union leur semble s'mousser. De plus, la libralisation des
murs, corrlative d'une socit de consommation, estompe
les rpressions spontanes qui frappaient autrefois cette
sexualit non lgitime.
Ds lors, le recours une rpression lgale des compor-
tements sexuels se pose en termes particulierSi. Dans une
socit o le pouvoir central tait investi des valeurs sacres, o
l'illgitime tait assimil au condamnable, l'autorit pouvait
s'arroger le droit de combattre tout ce qui contredisait la
lgalit; mais dans nos socits, o le pouvoir n'a pas
condamner des comportements qui se situent l'extrieur des
lois, o ces comportements sont tenus pour normaux par l'opi-
nion gnrale, la question se pose de savoir au nom de quoi
et partir de quel moment le lgislateur est autoris recourir
la force pour rprimer les comportements jugs dlictueux.
Le problme est ici totalement diffrent de celui du viol, par
exemple. Le viol tant un acte de violence commis sans le
consentement de la victime, l'appareil juridique doit intervenir
comme il intervient pour dfendre 'la vie et la libert indivi-
duelle; mais s'il s'agit de la prostitution, o les partenaires
provisoires acceptent librement les conditions de leur rapport
sexuel, dans quelle mesure et pour quelles raisons la rpression
peut-elle intervenir? Ne retenons ici que cinq cas : la prosti-
95
tution, l'outrage public la pudeur, l'homosexualit, l'excitation
des mineurs la dbauche, et le dtournement de mineurs.
La Prostitution.
Les historiens qui ont retrac les multiples formes prises
par la prostitution depuis la socit antique ont soulign la
singulire constance du phnomne malgr la diversit des
rgimes conomiques et politiques. Si l'on met part la prosti-
tution sacre propre certaines . civilisations archaques, on
voit Athnes, ds le VIe sicle avant ].-c., se dessiner les
. traits gnraux de la prostitution tels qu'ils subsisteront
jusqu' nos jours : apparition d'un statut social de la prostitue,
femme qui tirc;! .ses ressources de l'amour vnal, statut reconnu
socialement et protg par l'ordre social ; concentration des
prostitues les plus pauvres en des maisons prives rgies par
un tenancier ; prsence aussi de courtisanes d'un niveau social
plus lev, d'une culture recherche, libres de leur choix et
lies aux milieux artistiques ; organisation en1in d'une lgisla-
tion destine prciser les statuts sociaux et fonde sur la
reconnaissance du fait de la prostitution. Plus encore voit-on le
statut social de la prostitue se prciser Rome o la personne
qui exerce e mtier doit se faire inscrire sur les registres et
obtenir, si elle est d'origine libre, le droit de se consacrer la
prostitution. Les professionnelles trouvaient place dans les
maisons spcialises, les lupanars , les prostitues plus aises
cherchaient au thtre ou au cirque leur client provisoire, et
les courtisanes n'accordaient leur faveur que selon leur cur
ou la fortune de leur amant. Dans les dernires annes de
l'Empire, certaines matrones se plaisaient jouer le rle de
prostitues, malgr la rigueur thorique des lois sur l'adultre.
Ds cette poque, on peut distinguer des traits gnraux
qui rattachent la prostitution aux structures sociales dans leur
ensemble. Elle rpond la rigueur des murs en offrant une
compensation la svrit affecte : les moralistes les plus
exigeants conviennent que les jeunes gens doivent s'adresser
une prostitue plutt que d'importuner les femmes maries.
En mme temps, la prostitution se dveloppe dans une socit
96
trs fortement patriarcale o les femmes, quelles que soient les
grandes ingalits qui les sparent, ont un statut infrieur
celui des hommes. Ds cette poque, on note que la majorit
des prostitues sont d'origine pauvre et troU'vent dans cette
pratique le moyen, ou l'espoir, d'chapper la pauvret; on
note aussi que les plus dmunies sont l'objet d'un certain
discrdit collectif. Enfin, la prostitution se dveloppe dans
une socit o les rapports interindividuels peuvent s'difier
sur un change commercial.
Aussi, malgr de multiples tentatives, parfois extrmement
brutales, menes en diffrentes provins pour faire disparatre
la prostitution, elle ne disparut aucun moment du Moyen
ge et sous l'Ancien Rgime. C'tait, en effet, la doctrine la
plus communment accepte dans l'glise que de considrer la
prostitution comme un mal ncessaire au bon ordre des
mnages : Supprimez les courtisanes, disait saint Augustin,
vous allez tOut bouleverser par le caprice des passions. ~ On
s'effora le plus souvent, comme le firent saint Louis en 1258
et le pape Jules II, Rome, en 1510, de prciser les rues ou
les quartiers o pouvaient se tenir les bourdeaux , de tracer
les limites des quartiers rservs. A la Renaissance, un nouveau
problme apparut qui fournit une nouvelle justification aux
rpressions : l'extension des maladies vnriennes.
Les chiffres avancs concernant les prostitues ces poques
sont trop variables pour nous donner une reprsentation
exacte du phnomne. Un texte de 1503 fait tat de 6.000
ribaudes Paris. A Rome, pour le XVIe sicle, les archives
vaticanes comptent entre 600 et 800 filles de joie , mais
leur nombre aurait atteint 13.000 dans les dernires annes du
sicle. Il semble, en effet, que les conjonctures conomique,
politique et militaire aient provoqu de profondes variations
en ce domaine : lorsqu'une disette svissait dans les campagnes,
la population refluait dans les villes, suscitant une prostitu-
tion occasionnelle dans les milieux les plus pauvres; lorsqu'une
guerre se dclarait, amenant la runion d'un grand nombre
d'hommes, se formaient des rassemblements de prostitues
autour des casernes ou auprs des armes en campagne. A la
veille de la Rvolution, un rapport de police dnombre,
97
LA SOC!El( , LE SEXE ET LA LOI 7
Paris, 30.000 femmes de petite vertu, mais, l encore, il parat
difficile d'apprcier la valeur de cette indication. De plus, il
est trs arbitraire de runir dans une mme catgorie, les
prostitues qui rsidaient dans les maisons d'illusions ~ , les
jeunes femmes qui arpentaient les Tuileries ou invitaient les
passants de leur fentre aux abords du Palais-Royal, et les
femmes entretenues qui frquentaient les thtres pour y ren-
contrer de riches trangers. On sait aussi que les frontires
n'taient pas tanches entre les statuts et telle jeune femme
qui avait jou pendant quelques annes le rle de demoiselle
de comdie ~ pouvait ensuite se marier et rejoindre les
femmes honntes .
La lgislation de 1804 n'apporta donc pas une transforma-
tion trs considrable ; elle tendit surtOut prciser les normes
et donner un statut lgal aux maisons de tOlrance : dsor-
mais, la police fut charge de visiter les lieux de prostitution,
de surveiller les conditions de salubrit et d'imposer les con-
trles de sant. En 1830, un arrt du prfet de police
interdisait aux filles publiques de se prsenter sur la voie
publique et leur enjoignait de ne pratiquer la prostitution
qu' l'intrieur des mairons de tolrance; cet arrt devait
donner lieu de multiples contestations et se rvler, le plus
souvent, inapplicable : Paris comptait alors dix mille prosti-
tues et les clandestines .chappaient aisment aux contrles
et aux statistiques de la police.
Mais ds cette poque, le nombre des maisons de tolrance
commenait dcrotre. En 1840, Paris comptait 200 mairons,
chiffre le plus lev au cours du XIX' sicle. Ensuite, le chiffre
diminue : 145 en 1870, 125 en 1881, 72 en 1888, 59 en 1892.
Les brasseries ~ aux servantes peu svres ne manquaient
pas, mais la diminution constante du nombre des maisons mani-
festait un changement profond dans 'les formes de prostitution.
En 1939, Paris ne comptait plus que douze maisons
d'abattage ). En fait, ds le XIX', des villes de province avaient
dcid de fermer les maisons de tolrance : Colmar ds 1851,
Haguenau et Mulhouse en 1927, Grenoble en 1930. A
Genve, en 1927, l'enqute mene par la Socit des Nations
conseillait la fermeture des maisons. En 1945, aprs la Libra-
98
tion, le Parlement se rangeait l'avis des abolitionnistes
et votait, en avril 1946, la loi d'abolition. On comptait cette
date, Paris, 1.800 prostitues dans les maisons de tolrance,
4.600 en carte :>', un nombre difficilement dterminable de
clandestines:>' 1.
Les espoirs mis par les abolitionnistes dans la fermeture des
maisons de tolrance ne devaient gure se raliser ' : l'inter-
diction des maisons closes ne fit pas disparatre la prostitution,
mais limina seulement une forme devenue scandaleuse. Dans
une socit moins brutalement hirarchise qu'elle ne l'tait
au XIX' sicle, au moment o les ingalits de statut entre
l'homme et la femme tendent s'effacer, les formes les plus
notoires de l'exploitation sexuelle ne peuvent se maintenir
que marginalement. La relative galisation des sexes, qui se
manifeste dans tous les aspects de la sexualit, se reproduit
aussi dans ce domaine et rend intolrable la majorit des
prostitues la soumission et la dpendance lies aux maisons
d'abattage :>'. Mais en mme temps, la tolrance des murs
propre aux socits capitalistes actuelles, l'indpendance laisse
aux adolescents, l'impersonnalit des grandes villes, l'impor-
tance accorde la culture rotique, facHitent considrablement
la pratique d'une prostitution diffuse, ventuellement acciden-
telle, qui prend des formes multiples et chappe aux dfinitions
tradi tionnelles.
Conformment la hirarchie sociale, subsiste, au bas de
l'chelle, une prostitution rsiduelle qui rappehle, dans les
grandes villes et souvent dans les mmes quartiers, les tradi-
tions archaques. Si le proxnte remplace le tenancier, si
l'htel remplace l'ancienne maison, la prostitue se trouve
place dans un rseau comparable d'obligations et d'exploitation
par rapport un protecteur qui l'emploie. Sous des visages
diffrents, cette forme de prostitution se maintient dans les
grandes viUes europennes; elle tend s'adresser, le plus
souvent, une clientle peu aise, parfois mme, en certains
cas, une clientle de travailleurs immigrs. Bien que les va-
luations prcises fassent dfaut, on peut penser que la librali-
1. Marcel SACOTTE, La ProJtitution, Paris, Buchet-Chastel, 1965.
99
sation des murs, l'indpendance sexuelle plus grande des
femmes, dtournent bien des clibataires de cette forme de
prostitution qui cesse de les attirer ds lors qu'ils sont en
mesure d'tablir des rapports sexuels plus personnels et
beaucoup plus satisfaisants.
Mais, en dehors de cette prostitution socialement circon-
scrite et fortement caractrise par la soumission de la femme
au proxnte masculin, se dveloppe, auprs d'lli!le clientle
plus aise, une prostitution indpendante et plus conforme
aux nouvelles possibilits matrielles. Si les rseauJf de call-
girls sont encore moins tendus en Europe qu'aux tats-Unis,
ils sont remplacs par des organisations plus artisanales, mais
aussi efficaces, maisons de rendez-vous, bars spcialiss, racolage
automobile.
C'est qu'en effet les raisons psychologiques qUii rendent
possible la prostitution ne sauraient tre atteintes, moins
d'un intense contrle policier, par une simple modification de
la lgislation. Pour les hommes, mis part les cas particuliers
de forte concentration masculine, tels que les casernes et les
ports qui suscitent traditionnellement une prostitution locale,
et en dehors des quelques cas de perversions sexuelles qui ne
trouvent se satisfaire qu'auprs de professionnelles, les condi-
tions sociales entretiennent une demande incessamment renou-
vele. Comme nous l'avons vu, la prostitution rpond
contradictoirement au privilge accord au lien monogamique,
mais il faut sans doute insister sur la signification nouvelle
qu'elle revt dans la socit technologique. Havelock Ellis,
dans ses tudes de psychologie sexuelle" note qu'en dehors de
la fonction spcifique de la prostitution qui est d'assurer une
drivation de l'nergie sexuelle superflue , elle offre
comme un lment de gaiet et de varit dans la complexit
ordonne de notre vie moderne, de repos dans la monotonie de
sa routine mcanique, de distraction dans sa grisaille assom-
mante et respectable . C'est l, en effet, une valeur culturelle
de la prostitution, celle d'offrir la possibilit, ou tout au moins
2. Havelock ELLIS, tudes de psychologie sexuelle, t. V, Livre
prcieux.
100
le fantasme d'une rupture de la monotonie, du refus des con-
traintes quotidiennes. Par la prostitution, l'homme opre, pro-
visoirement, une fugue, une vasion hors de ses habitudes, de
ses obligations et de ses obsessions. Pour certains, elle constitue
un drivatif provisoire l'angoisse.
Et de mme, pour un certain nombre de femmes, des moti-
vations comparables interviennent dans la socit actuelle. Au
sicle prcdent, le souci d'obtenir des moyens d'existence par
n'importe quel procd pouvait tre le motif dominant condui-
sant la prostitution. Aujourd'hui encore, la possibilit
d'obtenir rapidement des gains importants, ou de rpondre
passagrement un besoin d'argent pressant, motivent large-
ment la sexualit vnale. Mais on peut douter que cette
proccupation conserve aujourd'hui son importance, alors que
les conditions de misre qui la soutenaient ont largement
disparu. Comme le pense Havelock Ellis, le dsir de fuir une
vie monotone, l'inaptitude subir les contraintes du travail,
le plaisir agressif de transgresser les normes et d'obtenir un
gain trs suprieur celui que procure un mtier, peuvent
importer beaucoup plus aujourd'hui et ces nouvelles motiva-
tions expliquent parfois la facilit avec laquelle des mineures,
par exemple, choisissent la prostitution. L encore, l'asocialit,
le dsengagement, l'agression, le risque, peuvent tre recherchs
en eux-mmes et nullement par contrainte.
La lgislation actuellement applique est notoirement ambi-
gu. Thoriquement, la prostitution est libre et licite, mais un
arsenal de rglements empche de l'exercer conformment aux
lois.
La prostitution n'est pas interdite par la loi et cela au nom
du respect de la libert individuelle. Chacun dispose son gr
de sa propre personne. L'obligation de dtenir une carte
dlivre par la police a t supprime par la loi du 13 avril
1946.
Mais toutes les formes de racolage sont rprimes. Dans
certains pays (Grande-Bretagne, pays scandinaves) la publicit
par voie de petites annonces est permise ou tolre. En France,
une telle pratique constituerait un dlit d'outrage aux bonnes
murs.
101
De mme est-il thoriquement interdit d'effectuer un raco-
lage dans un lieu public. L'article 335 du Code pnal interdit
de recevoir une prostitue en exercice dans un dbit de boisson,
restaurant, club, cercle, dancing, lieu de spectacle ou lieu
quelconque ouvert ou utilis par le public. L'exploitant encourt
amende, emprisonnement, fermeture temporaire de l'tablis-
sement et perd la facult d'exercer ce commerce.
S'il persiste, il encourt la fermeture dfinitive du fonds. La
prostitue doit donc s'entendre avec un tenancier dcid
accepter le risque pnal.
Le racolage passif sur la voie publique est aussi rprim.
L'article R. 34 punit d'une contravention ceux dont l'attitude
sur la voie publique est de nature provoquer la dbauche .
La police a pour habitude d'emmener les contrevenantes au
poste et de leur y faire passer la riuit, in.B.1geant ainsi une
sanction de fait aussi arbitraire qu'illgale. Bien entendu, elles
doivent acquitter une amende. En fait, il s'agit l d'une impo-
sition fiscale autant que d'une rpression.
De mme l'htelier n'a thoriquement pas le droit d'abriter
rgulirement les passes . La rception habituelle de prosti-
tues constitue le dlit dit de proxntisme htelier . En
cas de rcidive, la peine encourue peut aller jusqu' la fermeture
dfinitive de l'tablissement. Le lgislateur a voulu ainsi viter
la reconstitution des maisons de tolrance, ou, plus simplement,
interdire les profits excessifs raliss par certains hteliers.
Dans les quartiers populeux, la mme chambre peut tre loue
plusieurs fois par jour pour le prix d'une journe, permettant
ainsi de considrables profits.
Quant la rception domicile, elle est interdite dans un
local lou, et pratiquement difficile mme lorsque la prostitue
est propritaire de son appartement. Il resterait user du
domicile du client, mais cette solution lui rpugne le plus
souvent.
L'application stricte des textes conduit ainsi un paradoxe :
la prostitution est autorise, mais les rglements tendent
rendre son exercice impossible. La pratique, beaucoup plus
librale que la thorie, n'entrave gure ce ngoce, elle conduit
plutt des discriminations entre les filles selon que la loi
102
est applique ou ne l'est pas. Rglementaire ou lgal, le
rgime de la prostitution reste marqu par ,la dpendance
l'gard des autorits de la police.
En revanche, la loi a souhait l'affranchissement traditionnel
l'gard des proxntes. Une peine maxima de trois annes
peut frapper l'usage du proxntisme et, en cas de circonstances
aggravantes (minorit de la victime, contrainte ou dol, lien
familial avec la victime, etc), la peine est porte cinq ans
d'emprisonnement. En ralit, il existe dans ce domaine, une
grande disproportion entre le nombre des dlits commis et le
nombre des faits rprims. Les plaintes dposes sont, en
effet, rares. Le plus souvent, la prostitue et son souteneur
agissent en plein accord; en cas de violence ou de dol, la
victime redoute les reprsailles promises. Quant aux tribunaux,
ils n'accordent qu'un crdit limit aux tmoignages des prosti-
tues et la police rpugne consacrer trop de temps ces
questions.
En fait, les pouvoirs publics, complices de la demande
masculine, ne cherchent pas interdire rellement la prosti-
tution. Pour l'tat, l'idal serait sans doute qu'elle existt sans
le laisser voir. Elle ne disparatrait que si la demande masculine
disparaissait et cette ventualit n'est gure vraisemblable ...
L'outrage public la pudeur.
L'article 330 du Code pnal, immortalis par Courteline,
punit toute personne qui aura commis un outrage public
la pudeur.
Comme pour la plupart des atteintes aux murs, la loi ne
dfinit pas ce dlit, laissant aux juges une grande libert d'appr-
ciation pour appliquer le texte. Pour qu'une condamnation soit
prononce, il faut qu'il s'agisse d'un acte impudique ayant un
caractre public.
Qu'est-ce qu'un acte impudique? Il ne suppose pas un
contact entre le corps du coupable et celui de sa victime (il
s'agirait alors d'un viol ou d'un attentat la pudeur), mais
consiste le plus souvent en une exhibition visuelle. Le spectacle
103
donn par un couple en train d'avoir des relations sexuelles est
bien entendu un outrage la pudeur, mais il peut consister en
une autre infinit d'aspects plus ou moins choquants : exhiber
ses parties sexuelles; par geste, faire semblant de se masturber ;
passer ses mains sous les jupes d'une femme, etc.
Le baiser publiquement donn peut dans certains pays faire
conduire l'homme et la femme au poste de police ... En France,
les amoureux n'en sont pas rduits simuler, pour s'embrasser,
un faux dpart sur le quai d'une gare.
Le spectacle peut-il aussi tre considr comme impudique si,
au lieu d'tre vu, il est simplement entendu? En gare de Dijon,
une femme ayant peru des gmissements provenant des
tOilettes publiques et croyant qu'une voyageuse y tait malade,
alerta un employ de la S.N.C.F. Il trouva ferme la porte de la
cabine, et ne recevant aucune rponse, se hissa jusqu'au sommet
de la porte. Il y vit une femme et un homme, en excellente
sant, en train d'avoir un rapport sexuel. Condamns par le
tribunal, les deux voyageurs furent relaxs par la Cour d'Appel.
Il s'agissait d'un cas limite, car la jurisprudence exige que les
cris ne soient pas quivoques.
La nudit ou la semi-nudit constituent-elles ncessairement
un outrage la pudeur? La nudit intgrale ou paraissant
intgrale est en gnral considre comme dlictueuse, mais
tout est une question d'ambiance et de prsentation. Il est trs
dlicat de fixer pour un spectacle, o l'art finit et o la lubricit
commence. Tout dpend de l'interprtation des tribunaux dans
les cas qui leur sont soumis.
En 1936, avant que le strip-tease ne soit entr dans les
murs, une Amricaii1e, Joan Warner, qui dansait presque nue
dans un lgant cabaret Paris fut condamne. En vain avait-
elle argu du fard qui enduisait sa peau et maquillait son corps,
de l'imperceptible cache-sexe qui trompait en fait leur insu
les spectateurs allchs par les affiches annonant un nu
intgral . Elle excipa aussi du caractre artistique, donc nulle-
ment impudique de son numro, mais ne russit pas
convaincre les juges parisiens.
A la mme poque, dans le centre de la France, fut au
104
contraire relaxe une dompteuse de cirque qui entrait dans la
cage aux lions, vtue d'un simple cache-sexe, mais de dimension
un peu suprieure celui que portait Joan Warner. Les magis-
trats estimrent alors que le spectacle de la nudit du corps
humain frquent notre poque pour des raisons de sport,
d'hygine ou d'esthtique, n'a rien en soi qui puisse outrager
une pudeur normale, mme dlicate, s'il ne s'accompagne pas
de l'exhibition des parties sexuelles ou d'attitudes ou gestes
lascifs et obscnes.
Depuis trente-cinq ans, bien que certains estiment qu'il
conviendrait de faire interdire les spectacles d'exhibition ro-
tique, le strip-tease et les spectacles de nu se sont gnraliss
sans que l'autorit judiciaire svisse.
Cependant, rcemment la Cour de Cassation s'est prononce,
non plus propos du spectacle, mais du demi-nu en ville.
L'affaire du monokini a fait grand bruit. Il s'agissait
d'une jeune femme qui non seulement avait pris sur la plage
un bain de soleil la poitrine compltement nue, mais qui ensuite
toujours vtue de son seul monokini avait particip une partie
de ping-pong sur la terrasse d'un restaurant.
De plus, le restaurateur avait rtribu cette jeune femme,
avait fait prendre d'elle des photos sur lesquelles figurait le
panneau de son tablissement, ceci dans un but de publicit
bien entendu.
Le tribunal correctionnel de Grasse condamna la jeune femme
et le restaurateur pour complicit, mais ils furent relaxs par
la Cour d'Appel d'Aix, qui dclara qu'on ne pouvait lui repro-
cher aucune attitude ni aucun geste lascif ou obscne .
Mais il se trouve que cette dcision allait l'encontre d'une
circulaire du ministre de l'Intrieur, aux termes de laquelle
les femmes s'exhibant les seins nus doivent tre considres par
la police comme ayant commis un outrage public la pudeur.
Le procureur d'Aix ne s'tant pas pourvu en cassation, l'arrt
fut attaqu, d'ordre du ministre de la Justice par le procureur
gnral prs la Cour de Cassation, sous forme d'un pourvoi
dans l'intrt de la loi - procdure trs rarement employe.
La Cour de Cassation dclara alors que le fait de se
promener les seins nus constitue une exhibition provocante
105
de nature offenser la pudeur publique et blesser le senti-
ment moral de ceux qui ont pu en tre les tmoins .
Cependant durant l't 1970, de nombreuses femmes adop-
trent le monokini sur les plages de Saint-Tropez sans que la
police intervienne, aucune plainte n'ayant t dpose.
A notre poque aussi dans les camps de nudistes, mme
privs d'un cache-sexe, les naturistes chappent la rpression.
La raison en est qu'ils ont soin de pratiquer leur doctrine dans
un lieu clos et priv, o ils ne sont qu'entre eux et qu'ainsi
l'lment de publicit requis pour que le dlit soit constitu
n'existe pas.
Qu'entend-on par publicit? La jurisprudence estime que le
fait de ne pas tre vu, mais d'avoir pu tre vu est suffisant pour
condamner celui qui se livre un acte impudique. Un homme
et une femme qui ont eu des relations sexuelles la nuit, sur un
banc dans un jardin public absolument dsert, alors qu'ils n'ont
t vus par personne et qu'aucune plainte n'a t formule,
sont cependant rprhensibles. Si la police vient apprendre
ce fait par l'indiscrtion d'un tiers auquel ils en ont fait la
confidence, par exemple, ils SOnt passibles de deux ans de
p r i ~ n . En prenant une telle licence, en ngligeant absolument
l'ventulit de la survenance d'un passant, ce couple, bien que
n'ayant directement offens la pudeur de personne, n'en a pas
moins par son acte mme, accompli dans un tel lieu, outrag
la pudeur publique.
Un jardin public, comme les rues, les chemins non privs
sont des lieux considrs en permanence comme publics, mme
la nuit et s'ils ne sont pas clairs.
Au contraire, certains endroits ne SOnt publics que par
intermittence, pendant le temps o ils sont ouverts au public :
cafs, thtres, cinmas, restaurants, hall des htels, salles
d'cole, salles et couloirs des palais de justice, glises, gares,
locaux des diverses administrations, corridors et ascenseurs
des immeubles, autobus, compartiments de chemins de fer, etc.
Que se passe-t-il si l'acte impudique est accompli en pleine
nature, par exemple sur une plage, dans une fort ou dans un
champ? L'admission ou le rejet de l'lment de publicit est
106
uniquement dtermin par les circonstances de fait. Si la plage
est frquente, le champ proche d'un chemin ou d'une maison,
il y aura en un tel lieu, outrage public la pudeur. Si, au
contraire, il s'agit d'un endroit trs cart o a surgi par le
plus grand des hasards un passant, les tribunaux ne retiennent
pas la culpabilit. Ce fut le cas d'un homme qui s'tait baign
nu dans la Loire en un lieu trs retir o normalement personne
ne devait le voir et qui avait t aperu et dnonc. Il fut
relax par la Cour d'Appel d'Angers.
Mais l'outrage la pudeur peut aussi tre public, bien
qu'accompli dans un lieu priv, si, faute de prcautions suffi-
santes, il est ouvert l'accs ou la vue de personnes circulant
l'extrieur : celui qui, se trouvant son domicile, n'a pas
pris soin de fermer la porte ou une fentre est coupable s'il
est vu fortuitement par un voisin qui regarde dans cette
direction.
Il a t galement jug diverses reprises que l'outrage
public peut encore se commettre l'intrieur d'une voiture
prive en stationnement sur la voie publique, si des passants
ont vu ou pouvaient voir les actes indcents qui y taient
accomplis.
Dans un local priv rigoureusement clos, une personne est
involontairement le tmoin d'une scne impudique; l'auteur
de cette scne sera-t-il considr comme coupable d'outrage
public la pudeur ?
Les tribunaux ont rendu des dcisions contradictoires, et
la Cour de Cassation n'a pas pris parti entre les deux
interprtations.
Deux couples s'taient runis pour se livrer une partie
sexuelle collective, et l'un des hommes avait demand un
de ses jeunes apprentis, g de quatorze ans, de venir les
ravitail1er. Lorsque dans la soire, le jeune garon s'tait pr-
sent dans la chambre o se tenait le quatuor, l'un des couples
s'tait livr une dmonstration en sa prsence. La pudeur de
ce garon a pu tre offense, mais il n'en rsulte pas que celle
du public l'ait t galement, dclare la Cour de Cassation.
Mais l'inverse, elle dcida que la peine est applicable
l'homme qui, recevant deux filles chez lui, photographie le sexe
107
de l'une en prsence et malgr les protestations de sa compagne.
De mme pour l'homme surpris par son pouse alors qu'il
se livre des attouchements sur la fillette ne d'un premier
lit de cette femme. Son pouse, dans ce cas, a t considre
comme reprsentant le pub! ic.
Depuis une ordonnance du 25 novembre 1960, la peine est
plus leve (six mois trois ans d'emprisonnement) si l'outrage
public consiste en un acte contre nature avec un individu du
mme sexe.
L'homosexualit entre majeurs n'est pas punie, sauf dans ce
cas prcis, o elle constitue un outrage la pudeur.
L'homosexualit.
La rpression ou la non-rpression de l'homosexualit
masculine et fminine a une valeur hautement significative
des attitudes gnrales d'une socit envers la sexualit. La
socit se trouve en effet confronte avec une sexualit non
dirige vers la procration et qui ne touche donc pas
l'intrt vital de son renouvellement. Si la socit ne se pr-
occupait donc que de la transmission de la vie, elle pourrait
tenir pour indiffrentes les pratiques homosexuelles et les
abandonner au libre choix des personnes. On sait qu'il n'en
est rien et que, tout au contraire, l'homosexualit a donn lieu,
en certaines poques, des rpressions de la dernire violence
et, d'autres poques, une valorisation toute particulire.
Ainsi, l'attitude sociale l'gard de l'homosexualit a valeur
de test pour discerner la conception fondamentale, qu'une
socit ou un groupe particulier se fait de la sexualit. En
mme temps, l'homosexualit soulve la question de savoir
quelle doit tre l'attitude collective l'gard de ceux qui ne
reconnaissent pas les attitudes de la majorit, en d'autres termes,
quelle serait une juste attitude l'gard des minorits sexuelles.
L'importance sociale et mme politique du problme est bien
souligne par ce fait que la lgislation a t totalement trans-
forme selon les conjonctures politiques particulires : l'homo-
sexualit fut autorise en Russie lors de la rvolution de 1917,
pUIS proscrite en 1934 sous le rgime de Staline.
108
Les travaux sur les origines et les causalits de l'homo-
sexualit ne permettent pas de trancher entre les diffrentes
interprtations, soit que l'on pense dtecter une prdisposition
constitutionnelle, soit que l'on insiste avec les psychanalystes
sur la fixation un stade de l'volution infantile, soit que l'on
retienne l'hypothse d'une bi-sexualit inhrente tout tre
humain. Mais, quelle que soit l'hypothse retenue, on ne peut
ngliger ce fait essentiel que les pratiques homosexuelles
s'insrent dans une culture sexuelle qui donne l'homosexualit
un statut particulier, favorable ou rpressif, et que ce contexte
modifie totalement l'existence, heureuse ou malheureuse, des
partenaires homosexuels. Cet aspect est essentiel pour le lgis-
lateur qui se trouve investi d'une extrme responsabilit
puisqu'il participe la dfinition d'un environnement qui est
ici dterminant.
iLe contexte culturel n'est pas seulement essentiel pour
l'eXprience de l'adulte homosexuel, il est aussi favorable ou
dfavorable, ft-ce inconsciemment, au dveloppement des
prfrences homosexuelles. S'il est vrai, comme l'a dmontr
Freud, que les types de rapports qui s'tablissent lors des
stades pr-dipien et dipien sont dterminants pour la fixa-
tion d'attitudes homosexuelles; s'il est vrai que le rapport
avec la mre est ici essentiel, il faut en conclure que certaines
structures familiales seront favorables l'closion d'attitudes
homosexuelles, mme si celles-ci sont l'objet d'une condam-
nation verbale. Et de mme, si l'on admet, comme le font
nombre de psychologues, que l'adolescent traverse une phase
incertaine o sa sexualit ne revt pas encore une forme
clairement htrosexuelle, on doit penser que l'infl.uence sociale
est, dans cette priode, dcisive puisqu'elle va favoriser ou
inhiber des potentialits. Enfin, pour l'adulte, la faveur ou la
dfaveur encourue par l'homosexualit change radicalement la
nature de ses relations, qu'il se voie lui-mme justifi, rejet
ou mme sanctionn.
L'histoire confirme ces remarques gnrales. On constate
que l'homosexualit a suscit des attitudes absolument oppo-
ses, qui vont de l'extrme valorisation la condamnation la
plus sanglante.
109
Ces attitudes sont significatives car elles illustrent, dans
l'exagration, les conceptions gnrales de la sexualit. En fait,
dans l'acceptation ou le refus social de l'homosexualit se
trouvent reflts la nature des rapports entre les hommes et les
femmes, l'entente ou le conflit des sexes, les rapports entre la
mre et l'enfant, les rapports des hommes entre eux et jusqu'aux
stratifications sociales. .
L'minente valorisation de l'homosexualit Athnes se
droule dans une structure sociale o les femmes ont un statut
de totale infriorit : confines dans les fonctions biologiques,
elles sont radicalement exclues des activits considres comme
suprieures que sont les activits politiques, militaires ou
culturelles. L'enfant traverse ses premires annes dans le
gynce, entour des femmes, cependant que les puissances et
les valeurs restent extrieures son exprience quotidienne,
incarne dans l'image du pre. Adolescent, il ne saurait nouer
un rapport sexuel avec une femme de son rang; il ne peut
le faire qu'avec une femme socialement mprise, une esclave.
Au contraire, les valeurs les plus nobles, le courage dans les
armes, le prestige dans la vie politique, la spiritualit dans
la rflexion philosophique, sont entirement incarns dans les
hommes. Ainsi la socit cre les conditions pour que se
renouvelle l'homosexualit et les justifications culturelles qui
en renforcent la qualit.
L'homosexualit revt Rome toutes les contradictions de
la socit elle-mme. Elle prend autant de visages qu'il y a de
groupes sociaux, depuis les pratiques ostentatoires des empe-
reurs, jusqu'aux lupanars masculins luxueux ou misrables.
Elle se dveloppe sans le raffinement qu'elle revtait chez les
Grecs, dans une socit qui ne fait pas de la sexualit une
valeur hautement culturelle, qui valorise la puissance publique,
l'ordre social, et compte la sexualit comme un simple plaisir.
Tout au contraire, le Moyen Age qui affiche une condam-
nation religieuse de la sexualit, qui ne l'accepte que sanctifie
par le mariage et destine la procration, devait condamner
radicalement des pratiques assimiles une impuret diabo-
lique. Mais ce qui caractrise alors cette rpression, ce n'est
pas la rprobation qui entoure alors les pratiques sodomites,
110
mais bien l'extrme violence de cette rpression allant jusqu'aux
supplices et la peine capitale. Des artistes qui avaient dcou-
vert, en Itahe ou en Espagne, les pratiques homosexuelles des
moines, des femmes du peuple, furent condamns mort pour
homosexualit. Sans doute d'autres motifs intervenaient dans
ces condamnations : la suspicion de pratiques abominables>
servait souvent d'arguments pour une condamnation recherche
pour d'autres raisons; mais le fait que l'assimilation ait pu
tre faite entre une pratique homosexuelle et la mort rvle
suffisamment la profondeur de la haine et de l'angoisse que
pouvait soulever l'image de telles pratiques. La terreur sexuelle
ne commena s'attnuer qu'avec la Renaissance et surtout
dans les classes nobles. Jusqu' la Rvolution, et bien que les
sanctions ne soient plus appliques, l'homosexualit resta,
thoriquement, passible de condamnation. Le Code napolonien
leva toute menace de rpression en passant sous silence l'homo-
sexualit qui cessa ds lors de constituer une infraction.
L'homosexuel dans la socit.
Les enqutes sociologiques menes aux tats-Unis et dans
les pays occidentaux font apparatre combien les pratiques
homosexuelles sont loin d'tre exceptionnelles. Pour les hommes,
le rapport Kinsey fait apparatre que 50 %, environ, ont eu
une exprience homosexuelle, chiffre assez peu significatif
toutefois puisqu'une exprience enfantine ou adolescente n'a
gure de sens dans la vie sexuelle d'une personne. Plus im-
portantes SOnt les indications concernant les hommes ou les
femmes exclusivement homosexuels ou plus homosexuels
qu'htrosexuels. Pour les hommes entre vingt et trente-cinq
ans, les chiffres seraient de 1 3 % pour les sujets exclusi-
vement homosexuels, et de 3 8 % pour ceux plus homosexuels
qu'htrosexuels. Pour les femmes de mme ge, 3 16 %
seraient uniquement homosexuelles et de 7 26 % plus homo-
sexuelles qu'htrosexuelles. Ces chiffres indiquent ce que
serait l'tendue d'une rpression qui prtendrait interdire des
comportements aussi rpandus.
La rpression serait d'autant plus paradoxale et condamne
111
la violence que les murs effectives et les structures sociales
favorisent dans une large mesure le renouvellement de pra-
tiques homosexuelles et la formation de personnalits homo-
sexuelles. Sans doute, l'galisation relative des rles entre
l'homme et la femme tend mieux prparer l'enfant une
sexualit htrosexuelle : les structures actuelles de la famille
sont beaucoup plus dfavorables l'extension de l'homosexua-
lit qu'elles n'ont pu l'tre en d'autres socits. Mais, cependant,
la diversit des attitudes rend minemment probable le renou-
vellement de constellations familiales favorisant l'homosexua-
lit, l'encontre mme de la volont consciente des parents.
S'il est vrai, comme le notent les psychanalystes, que l'effa-
cement relatif de l'autorit paternelle, le transfert de la virilit
la mre, peuvent conditionner une forte aptitude l'homo-
sexualit, on peut conclure que, dans la socit actuelle et du
fait mme de l'affirmation fminine, les conditions sont fr-
quemment rassembles dans une famille pour incliner l'enfant
l'homosexualit.
Pendant la priode d'ducation, la sgrgation des sexes, la
rpression diffuse dans la majorit des familles, le prestige
des bandes d'adolescents, la vie militaire, les enthousiasmes
sectaires, qu'ils soient religieux ou politiques, peuvent aussi
favoriser les tendances homosexuelles. Mais, l encore, et plus
profondment, l'homosexualit est la fois effet et cause du
malaise sexuel dont nous avons dj soulign de nombreux
aspects. Ce malaise se traduit par la mauvaise qualit des
rapports entre les hommes et les femmes, par l'agressivit
diffuse qui se mle ces rapports, par l'absence de libert
authentique et donc par la difficult trouver dar.5 ces rela-
tions la scurit et l'panouissement recherch. Ds lors, dans
une socit o les individus jouissent d'une certaine libert
personnelle, on peut s'attendre ce que certains d'entre eux
trouvent en des rapports extra-conjugaux et hors des con-
traintes de la procration, une gratification beaucoup plus
intense que dans des rapports htrosexuels.
Paradoxalement et en continuit avec la morale tradition-
nelle, l'homosexualit est cependant l'objet d'une rprobation
vive dans la majorit des couches sociales. Cette rprobation ne
112
revt pas une forme officielle, mais se manifeste plus gravement
par le blme, et surtout par l'ironie. L'homosexuel, homme ou
femme, est effectivement l'objet d'une agression spontane qui
tend lui donner des sentiments d'exclusion. En contrepartie,
et comme il est normal dans cette situation, il tend assumer
des attitudes de dfi, certains oscillant conflictuellement entre
les sentiments de culpabilit et l'autojustifcation agressive.
Pour beaucoup, ce conflit qui aurait pu, dans une autre socit,
trouver une rponse, devient le centre des inquitudes et des
anxits.
Dans cette situation, on peut prvoir que toute rpression
directe aurait pour effet d'accrotre les tourments et les diffi-
cults d'adaptation.
Le dlit d'homosexualit cr par une loi de Vichy en 1942
(et repris par l'ordonnance du 8.2.1945) prvoit un empri-
sonnement de six mois trois ans et une amende de 60
15.000 F. Ce n'est pas l'homosexualit en gnral qui est
rprime, mais les relations sexuelles avec un partenaire du
mme sexe g de quinze vingt et un ans.
Les hommes et les femmes de plus de vingt et un ans ont
donc le droit de se livrer la pdrastie et au saphisme, sauf
si cet acte constitue un outrage public la pudeur - auquel
cas il est punissable sous cette qualification.
Bien que le mineur qui entretient des relations sexuelles
avec un adulte soit consentant, le lgislateur en a fait une
victime, prsumant une sduction de sa volont par un tre
plus g qui le pervertit. La loi vise un acte impudique ou
contre nature avec un individu de son sexe mineur de vingt
et un ans ~ , afin de ne pas restreindre la rpression la sodo-
mie, mais englober tout ce que les hommes entre eux et les
femmes entre elles peuvent imaginer de pratiquer comme
jeux sexuels.
Cependant, la tentative n'tant pas prvue pour ce dlit,
les actes prliminaires - tels l'argent vers l'avance, la
commune prise de possession d'une chambre meuble et mme
le fait de s'y dvtir simultanment - ne sont pas
rprhensibles.
113
LA SOC! ETE , LE SEXE ET LA LOI
Pour le cas o ce sont deux mineurs qui se livrent l'homo-
sexualit, la peine est en principe applicable aux deux, alors
que s'il y a en cause un adulte, seul ce dernier peut tre
poursuivi.
En Grande-Bretagne, la pdrastie tait, quel que soit l'ge
des partenaires, punissable - qu'elle ait t commise dans un
lieu public ou priv.
Depuis une loi nouvelle de 1967, sont seuls rprims les
actes homosexuels commis avec un mineur de moins de vingt
et un ans.
Entre majeurs, ils ne sont pas punissables, condition d'tre
pratiqus en priv. Seront considrs comme perptrs en
public et donc rprhensibles, des actes homosexuels auxquels
participent ou assistent plus de deux personnes et ceux prati-
qus dans des toilettes auxquelles le public peut avoir accs.
La lgislation anglaise est donc maintenant tout fait voisine
de la ntre.
L'excitation des mineurs la dbauche.
Cette expression est assez frquemment employe dans le
public pour des actes qui ne constituent pas en droit le dlit
prvu par le Code pnal.
Jusqu'en 1946 taient seuls punis ceux qui, habituellement,
excitaient, favorisaient ou facilitaient la dbauche ou la corrup-
tion de la jeunesse. La svrit du texte a t renforce, l'exci-
tation mme occasionnelle tant rprhensible si elle est
effectue sur un enfant ou un adolescent de moins de seize ans.
Le lgislateur a donc voulu renforcer la protection des trs
jeunes. Pour ceux gs de seize vingt et un ans, la sanction
ne peut intervenir comme auparavant que si l'ction favorisant
la dbauche a un caractre d'habitude.
Quels sont les actes que la jurisprudence considre comme
rprhensibles? Des rapports sexuels qui rsultent d'une
sduction directe et personnelle, d'un sentiment partag ne
constituent jamais le dlit, quelle que soit l'influence corrup-
114
trice que ces relations ont pu avoir sur une mineure et mme
si le prvenu se voit reprocher la sduction de six filles ...
Ainsi a-t-on pu dire que les magistrats, en quelque sorte,
reconnaissent l'homme le permis de sduire .
En revanche, tombent sous le coup de la loi les organisateurs
de partouses et de ballets roses au cours desquels
les adolescents prsents sont alternativement acteurs et tmoins
du spectacle; celui qui a l'habitude de mnager des rappro-
chements entre des prostitues et des jeunes gens de moins
de vingt et un ans, afin de faire le voyeur ; celui qui se
livre un rapprochement sexuel ou un quelconque acte
obscne en prsence de mineurs ou encore l'intermdiaire qui
facilite les entreprises d'un homme en lui louant, pour une
heure ou deux, une chambre dans laquelle il rencontre
plusieurs reprises une jeune fille de seize ans.
La rptition des faits, le caractre habituel des actes dlic-
tueux est toujours essentiel, s'iI s'agit d'adolescents de plus
de seize ans.
Ainsi, pour que soient punis des concubins qui se sont livrs
des dbats amoureux en prsence d'une jeune fille de dix-sept
ans qui couche dans leur chambre, est-il ncessaire que ce
spectacle lui ait t offert au moins deux fois.
Des actes ritrs au cours d'une mme scne de dbauche
ne constituent pas davantage l'habitude, mme si plusieurs
mineurs y ont particip.
La Cour d'Appel de Toulouse a relax une femme qui avait
attir deux jeunes gens dans une partie de dbauche, au cours
de laquelle toute une srie d'actes licencieux avaient t effec-
tus. Elle a, en effet, estim que la scne accomplie en un
seul trait de temps et un temps assez court est un fait
unique, si odieux qu'il sOit et quoiqu'il ait eu lieu avec le
concours successif de deux personnes, il ne peut constituer
l'habitude .
Mais l'habitude peut aussi rsulter de faits successivement
pratiqus envers des personnes diffrentes.
Celui contre lequel des poursuites sont intentes peut essayer
de se disculper en prtendant qu'il croyait sa victime majeure,
mais sur ce point la jurisprudence est svre. Sa bonne foi
115
n'est admise que si l'erreur sur l'ge dont il excipe rsulte, non
d'une illusion personnelle, mais d'une erreur dont il ne serait
pas rellement responsable. Il ne peut prtendre par exemple
avoir t tromp par le dveloppement physique du mineur.
Ces dernires annes, il a t prononc environ deux cents
condamnations par an contre des adultes sous cette inculpation.
Le dtournement de mineurs.
Le Code pnal punissait ce qui tait appel le rapt de
sduction - c'est--dire l'enlvement sans fraude fil
violence - d'une fille mineure de moins de seize ans.
Depuis 1945, le dtournement de tout mineur, quel que soit
son sexe, est rprhensible, s'il est g de moins de dix-huit ans.
Une double rforme a donc t opre : l'ge de la victime
est lev dix-huit ans, et la femme qui tait exclue de l'ancien
texte, peut dsormais tre dclare coupable si elle dtourne
un adolescent.
La jurisprudence fait une interprtation stricte de ce texte,
puisque Ie dlit existe mme si, au moment de l'enlvement,
la mineure avait dj abandonn de son plein gr son domicile.
A t par exemple condamn un homme de cinquante ans,
qui avait fait sa matresse d'une jeune fille de seize ans et
demi, alors qu'elle avait dj quitt le domicile de ses parents
lorsqu'il la rencontra et que la sduction ne dura que trois
jours. Une seule nuit passe dans un htel avec une jeune
fille de dix-sept ans, non loin du domicile de ses parents, a
suffi galement pour entraner une sanction pnale.
Autrefois, les tribunaux ne condamnaient que si le dpla-
cement de la mineure prsentait un caractre sinon dfinitif,
du moins suffisamment durable et impliquait la volont de
fuir le domicile paterneL Actuellement, le dlit ne dpend plus
ni d'un dplacement prolong, ni mme d'un dplacement
vritable; il suffit que le mineur se soustraie l'autorit de sa
famille pour aller rejoindre un adulte, et celui-ci est passible
d'une peine de deux cinq ans d'emprisonnement.
Il est donc plus prudent de se renseigner sur l'ge exact
116
d'un mineur avant d'entreprendre des relations sexuelles avec
lui.
La Cour de Cassation se montre cependant parfois librale,
en ce qui concerne l'erreur sur l'ge, que de bonne foi un
adulte a pu commettre.
A t relax un homme qui avait pour amie une jeune fille
de dix-sept ans, qui lui avait fait croire qu'elle tait ge de
dix-neuf ans, car dit la Cour de Cassation : Il existe un
doute srieux sur le point de savoir s'il savait que la jeune
fille avait moins de dix-huit ans; son aspect physique, sa
mentalit, son comportement taient de nature lui permettre
de tenir pour exact l'ge de dix-neuf ans que sa matresse lui
avait indiqu tre le sien et alors qu'elle jouissait notoirement
P., de la part de ses parents, d'une libert de conduite sans
rapport avec le jeune ge qu'elle avait en ralit. ;)
L'ordonnance du 28 juin 1945 qui accentue la rpression du
dlit de dtournement de mineurs et permet la poursuite d'une
femme qui enlve ) un jeune homme de mOIns de dix-huit
ans, a trouv son application dans l'affaire tristement clbre,
qui se termina par le suicide de Gabrielle Russier.
Mme Russier, divorce, mre de deux enfants, avait t
nomme professeur dans les grandes classes d'un lyce mixte
de Marseille. Trs attache son enseignement, elle tablit
avec ses lves des liens plus personnels que ne le sont gn-
ralement les rapports de professeur lves. Dans le cadre de
ces changes, elle inspira un lycen de dix-sept ans un amour
partag, qui, les circonstances aidant - notamment le mou-
vement de contestation gnralise qui aboutit l'explosion de
mai 1968 - s'tait transform en une liaison.
Christian, conduit partager la vie de Gabrielle Russier, fut
ainsi dtourn du foyer familial. A diverses reprises rejoint
par elle, notamment lors d'un voyage en Allemagne et en
Italie, et alors qu'on avait tent de l'loigner - en l'inscrivant
comme interne au lyce d'Argels - il fit diffrentes fugues
et disparut plusieurs fois, ce qui donnait le droit aux siens de
le rechercher et de le protger.
117
Le dlit de dtournement de mineur tait bien tabli, et ses
parents dposrent une plainte.
Il se trouve que ce garon de dix-sept ans avait l'air d'un
homme. Peut-tre fallait-il le dfendre contre lui-mme, mais
tait-ce le prserver que de le mettre, sur le conseil d'un juge,
dans une maison de rducation, puis, sur celui d'un mdecin,
dans une clinique psychiatrique o il subit piqres et cure de
sommeil ?
Quant Gabrielle Russier, elle fut inculpe par le juge
d'instruction charg du dossier la suite du dpt d'une plainte
par les parents de Christian. En dcembre 1968, elle fut empri-
sonne pendant cinq jours, la suite d'une fugue de son jeune
ami. En avril 1969, bien que dfrant toutes les convocations
qui lui taient adresses, le juge dcida de la renvoyer aux
Baumettes. Cette fois, elle y resta deux mois.
Ces deux mois constiturent pour elle une insurmontable
preuve.
Elle y partagea une cellule d'abord avec deux secrtaires qui
entretenaient des relations telles que la cohabitation avec elles
pouvait tre diflicile, puis avec une artiste peintre drogue.
Pourquoi avoir emprisonn Gabrielle Russier, alors que la
dtention prventive est en principe une mesure exceptionnelle,
prise par le juge d'instruction lorsqu'il estime qu'elle est nces-
saire pour la manifestation de la vrit? Elle n'avait pas l'inten-
tion de se soustraire la justice, ayant toujours rpondu aux
convocations qui lui taient envoyes. tait-elle si dangereuse
qu'il tait ncessaire de la mettre hors d'tat de nuire pour
protger Christian?
Gabrielle Russier ne voulant pas cder, et la justice fina-
lement se trouvant impuissante, la dtention prventive appa-
rat bien avoir t utilise comme moyen de coercition. On
esprait la faire renoncer Christian en la plaant devant
l'alternative : dire o il se trouvait ou aller en prison.
Il est, en effet, tout fait inhabituel que la dtention
prventive soit employe dans des affaires de dtournement de
mineurs.
Cependant, le 10 juillet 1969, lorsque Gabrielle Russier fut
condamne un an de prison avec sursis, peine amnistiable,
118
en vertu d'un dcret rcemment promulgu par le prsident
de la Rpublique, elle eut l'impression de sortir d'un cauchemar
et elle reprit confiance.
Mais ds le lendemain du jugement, le procureur gnral
d'Aix interjetait appel a minima, parce qu'il estimait que
Gabrielle Russier n'avait pas t suffisamment condamne et
qu'il esprait devant la Cour d'Appel obtenir une peine plus
forte pour la soustraire au bnfice de l'amnistie. Pour qu'elle
soit vraiment punie, une sanction dans sa vie professionnelle
tait ncessaire et ainsi que l'a expliqu le Parquet il fallait
pour cela une inscription au casier judiciaire pour faciliter
l'action disciplinaire et l'loignement de son poste .
Apprenant la dcision qui remettait tout en question, elle
s'effondrait et sombrait dans une angoisse qui ne devait plus
la quitter. Elle se sl,icida en septembre 1969 en s'intoxiquant
par le gaz.
Il est certain que l'appareil judiciaire s'est abattu sur cette .
jeune femme avec une cruaut et un acharnement assez excep-
tionnels en cette matire. Le Code pnal contient une dispo-
sition spciale pour la jeune fille qui pouse son ravisseur ;
celui-ci ne pourra faire l'objet de poursuites et ceci pour
garantir le repos des familles et la paix du mnage. Mais, rien
de tel pour une femme souponne d'avoir attir elle un
adolescent. C'est ncessairement une mauvaise femme ,
dont le comportement honteux ne peut susciter que du mpris.
Dans notre socit ce comportement n'est pas admis de la part
d'une femme, alors que l'inverse y trouve une certaine tolrance.
En revanche, si elle se produit en littrature, une telle situa-
tion est admise. Les exemples de femmes s'prenant de jeunes
gens abondent : Mme de Warens et Jean-Jacques, Mme de Rnal
et Julien, la Sansvrina et Fabrice deI Dongo, La et Chri ...
On a dit que Gabrielle Russier avait confondu la littrature
et la vie; peut-tre est-ce partiellement exact, mais tout se
droule comme si la socit ne pouvait supporter un t el dfi.
La publicit faite autour de cette affaire et son utilisation
commerciale par la presse et le cinma ont suscit bien des
rserves. On prouve toujours quelque rpugnance voir la
culture de masse s'emparer et se nourrir des souffrances d'autrui.
119
Mais, si le public est, en effet, incit un pnible voyeurisme,
il faut souligner qu' travers ces informations se manifestent
aussi les attitudes collectives. Le succs que rencontrent ces
informations montre combien la population se sent concerne
par ces questions.
120
v
VIOLENCE ET CRIMINALIT SEXUELLES
Nous avons considr les rgulations de la vie sexuelle,
rgulations qui sont tenues pour normales dans notre
socit : le mariage, le divorce, la distribution des rles et des
responsabilits. Les conflits et les contradictions sont cependant
inhrents ces normes sociales. Cette part ngative n'apparat
en toute clart que dans les violences contre l'ordre tabli :
c'est dans l'examen des comportements asociaux ou antisociaux
que vont se rvler les tensions que comportent et que
provoquent les normes.
Tout systme social imposant une structure et une discipline
suscite ncessairement des formes ouvertes ou larves de rsis-
tance, soit que ces oppositions atteignent des dtails du systme,
soit qu'elles en concernent les principes. La sexualit" n'chappe
pas cette loi gnrale et d'autant moins que les contrles
sociaux touchent ici aux exigences fondamentales de l'tre
humain; ces exigences ne sont pas de l'ordre de la rflexion,
de la raison, mais relvent de l'ordre inconscient des pulsions
instinctuelles. Les violences sexuelles, sortes de rbellions contre
le fait social de la sexualit, constituent l'autre face de la
sexualit, la face brouille o se refltent les rpressions inh-
rentes l'ordre. Aussi bien sont-elles minemment rvlatrices
dans leurs formes et leur extension de cette part ordonne que
nous avons considre dans les pages qui prcdent.
La liste est longue de ces comportements asociaux concernant
la sexualit, depuis les comportements relativement bnins tels
que l'exhibitionnisme jusqu'aux comportements meurtriers
ayant pour mobile essentiel le sadisme sexuel. Nous retiendrons
plus particulirement les attentats la pudeur sans violence
(exhibitionnisme), le viol individuel ou coHectif, les crimes
sexuels.
Avant d'examiner les causes gnrales de ces comportements,
121
il faut rappeler ce principe souvent mis en vidence dans les
tudes criminologiques, selon lequel chaque socit dtermine
un certain mode de criminalit : certaines ont fait natre des
types spcifiques de criminalit comme les crimes de lse-
majest, de sorcellerie, de vendettas qui n'existent pas dans les
socits industrielles et celles-ci en ont dj fait natre de
nouveaux. Ce principe s'applique adquatement aux compor-
tements sexuels asociaux. Les socits traditionnelles qui int-
graient fortement la vie sexuelle des adolescents des deux sexes,
en leur affectant, par exemple, une demeure particulire o ils
taient invits effectuer leur initiation sexuelle et choisir leur
futur partenaire lgal, ne pouvaient connatre les viols collectifs
organiss par une bande d'adolescents. Ce comportement ne
pouvait davantage exister dans une communaut villageoise o
les liens d'intgration taient troits et o chacun tait forte-
ment protg par la collectivit. C'est dire que les compor-
tements sexuels asociaux sont non seulement caractristiques
d'une socit dans son ensemble, mais aussi des diffrentes
parties de cette socit, de ses classes et, ventuellement, de ses
rgions.
C'est pourquoi il ne faut pas souscrire l'illusion frquente,
selon laquelle la dlinquance connatrait un accroissement
constant. Bien au contraire, si l'on considre les statistiques
criminelles depuis le dbut du XIX sicle, on constate des
oscillations trs considrables d'une priode l'autre dmontrant
que les classes criminelles taient relativement plus impor-
tantes dans le Paris de 1840 qu'aujourd'hui. On comptait 31.000
prvenus de seize vingt et un ans en 1895, et en 1955,
21.850 dlinquants mineurs de moins de dix-huit ans. L'appr-
ciation est beaucoup plus dlicate en ce qui concerne les
dlinquances sexuelles, non seulement parce que les statistiques
ne distinguent pas selon des critres identiques les diffrentes
formes de dlinquance, mais surtOut parce qu'elles sont d'une
valeur trs limite en ce domaine. Pour une moyenne de 7.000
plaintes dposes annuellement en France pour des dlits
sexuels, on ne peut apprcier valablement combien d'actes
dlictueux restent secrets. L'inceste, en particulier, est souvent
cach par les intresss, parfois le silence est obtenu par la
122
menace, souvent la famille juge prfrable d'viter un scandale
public. Malgr les incertitudes, il semble qu'on assiste des
phases de diminution et de recrudescence, en liaison avec des
facteurs aussi divers que les vnements politiques et militaires,
les migrations et immigrations, les crises conomiques, les
concentrations urbaines, l'accroissement dmographique, l'effica-
cit de la rpression et mme, a-t-on pu dire, les modes.
L'extrme complexit de ces facteurs oblige ne souligner que
les conditions les plus gnrales.
Les conditions sociales de la dlinquance sexuelle.
Pendant tout le XIX sicle, les dlits concernant la sexualit
furent particulirement nombreux dans les villes et l'on pouvait
alors considrer que la dlinquance sexuelle tait directement
provoque par l'entassement urbain. Les conditions d'existence
Paris pendant la premire moiti du XIX sicle furent, par
exemple, singulirement bouleverses par une progression
dmographique sans prcdent; entre les deux recensements
de 1801 1817, les arrondissements les plus peupls de Paris
connurent des accroissements de 40 50 % de leur population
en un moment o le nombre des emplois tait loin de rpondre
un tel bouleversement. Une misre exceptionnelle frappait
alors les classes ouvrires.
Louis Chevalier dans son tude sur les classes dangereuses >1
souligne l'importance considrable des naissances illgitimes
dans le Paris des annes 1840 et le caractre trs significatif de
cette situation. En 1843, sur 30.616 naissances, on compte plus
de 10.000 naissances illgitimes, soit 33 %. De 1817 1846, la
proportion des naissances illgitimes par rapport l'ensemble
des naissances oscille Paris entre 31 et 38 %. Aprs leur
naissance, 20 25 % de ces enfants naturels taient reconnus.
Ces chiffres montrent combien tait tendue la population
insoucieuse d'entrer dans les liens lgaux du mariage et com-
bien le concubinage tait, pour les ouvriers de cette poque,
1. Louis CHEVALiER, ClaiSes laborieuses et Classes dangereuses
Paris pendant la premire moiti du XIX' sicle, Paris, Plon, 1958.
123
une situation commune. Bien entendu, l'illgitimit de la
naissance n'tait pas une prdestination la criminalit, mais
les documents de l'poque montrent que cette situation
laquelle s'ajoutaient souvent l'instabilit du milieu familial, la
misre des parents, les mauvaises conditions alimentaires,
l'absence d'apprentissage, plaait les individus dans une condi-
tion dangereuse. Pour un pourcentage important, les criminels
taient, cette poque, des enfants naturels. Les documents
ne nous permettent gure d'valuer l'importance relative des
dlits sexuels dans cette criminalit; par contre, nous voyons
que les journaux relataient un nombre lev de crimes pro-
voqus par les drames de la rupture, de nombreux meurtres
masculins suscits par la jalousie.
Depuis, les conditions sociales et la rpartition de la crimi-
nalit sexuelle se sont considrablement transformes. S'il
subsiste une corrlation entre le degr de concentration urbaine
et la dlinquance sexuelle, cette corrlation s'est largement
attnue pour faire place une distribution variable selon les
formes de dlinquance. C'est ainsi que l'inceste parat plus
frquent la campagne que dans les villes, alors que les dtour-
nements de mineurs lis l'homosexualit sont plus frquents
dans les grands centres urbains. Les taux de frquence sont
d'aiUeurs variables selon les cits. Une enqute mene sur la
criminalit urbaine et rurale 2, publie en 1960, montre que le
taux des dlits de perversion serait particulirement lev
Paris, Nice et Nantes, tandis qu'il serait trs bas Lyon,
Bordeaux et Rouen. Relativement important dans certaines
villes moyennes comme Chartres et Thionville, il serait, au
contraire, trs bas dans les petites villes. Contrairement
l'opinion courante, et mis part le cas trs particulier de Paris,
ce ne seraient pas les grandes villes qui auraient les taux les
plus levs mais celles de moyenne importance.
Ces donnes incitent rechercher l'implantation de la
2. Genevive MAZO, De quelques aspects sociologiques et psycho-
sociaux de la dlinquance sexuelle en France , in La p,.vention des
inf,.actions cont,.e la vie humaine et l'intg,.it de la pe,.sonne, Paris,
Cujas, 1956, t. II, p. 226.
124
dlinquance sexuelle, moins selon les aires gographiques que
selon les catgories socio-professionnelles et quels sont les
milieux sociaux les plus favorables ce type de dlinquance.
L encore les statistiques n'ont pas une tendue suffisante pour
que l'on puisse en tirer des conclusions certaines. G. Mazo
tudiant 109 cas dans le dpartement de la Seine note la
prsence dans cet chantillon de 64,4 % de salaris manuels
(apprentis, manuvres, ouvriers spcialiss et qualifis), de
17,8 % de salaris non manuels (employs, personnel
administratif ... ), et de 13,9 % d' intermdiaires (petits
commerants, artisans, cadres moyens, agents de matrise). Si
l'on compare ces chiffres la proportion de ces professions dans
la totalit de la population parisienne active (37 % pour les
salaris manuels comme pour les non manuels, 15 % pour
les intermdiaires), on constate un pourcentage relativement
lev pour les salaris manuels, faible pour les intermdiaires,
plus faible encore pour les salaris non manuels. La dispro-
portion est particulirement forte pour les manuvres qui
constituent 22 % des cas dans cet chantillon alors que cette
catgorie ne comprend que 4 % de l'ensemble de la population
active.
Ces chiffres confirment le principe gnral de Durkheim,
selon lequel la criminalit correspond une situation de faible
intgration sociale et doit donc apparatre plus frquemment
dans les groupes que la socit intgre le moins efficacement,
pour des raisons conomiques par exemple. Ce principe se
vrifie particulirement dans le cas de la dlinquance sexuelle.
On a not en 1951 parmi les dlinquants sexuels observs au
Centre de Fresnes
3
que 28 % n'avaient pu parvenir se fixer
soit chez un employeur, soit mme dans une profession dter-
mine. Ainsi, l'instabilit de l'emploi, forme caractristique
d'une faible intgration sociale, serait un lment favorisant
particulirement cette dlinquance : dans l'chantillon observ
par G. Mazo, on note l'absence totale de petits cadres ouvriers
manuels (chefs d'quipe, sous-contrematres) ce qui confir-
merait l'intgration beaucoup plus leve de cette catgorie.
3. P. CANNAT, Reflue de science criminelle, n IV, 1951, p. 703.
125
Mais, en ralit, l'instabilit professionnelle n'est qu'un aspect
caractristique d'une situation d'ensemble o les diverses formes
de dsintgration se cumulent : absence de formation profes-
sionnelle, entre prcoce de l'individu dans le march du travail,
faible niveau des rmunrations, disparit des classes d'ge
dans le travail. On ne peut donc ngliger parmi les facteurs
dterminants de la dlinquance sexuelle, l'importance de la
situation sociale : le systme socio-conomique, en relguant
une partie de la population active dans des tches sans quali-
fication et affecte des salaires les moins levs, cre les condi-
tions favorables l'entretien d'une dlinquance sexuelle. Cette
propension s'est trouve relativement renforce au cours du
XIX sicle par l'effacement progressif des puissantes organi-
sations traditionnelles qui groupaient autrefois les travailleurs
des diffrents corps de mtier. On peut penser que les violences
qui opposaient alors les diffrents compagnonnages servaient
d'exutoire aux frustrations Sociales en mme temps qu'elles
assuraient la cohsion des diffrents groupes professionnels.
On retrouve dans le phnomne des bandes d'adolescents une
tentative pour surmonter l'isolement et pour recrer une forme
de groupe fortement solidaire.
L'un des aspects les plus importants souligner est que la
majorit des dlits sexuels, qu'il s'agisse des outrages publics
la pudeur ou attentats aux murs, sont le fait des hommes et
non des femmes, si l'on carte provisoirement le problme de
la prostitution. Ce fait est, assurment, banal puisque la crimi-
nalit est, dans toutes les nations, un phnomne majoritai-
rement masculin et plus encore, pour la sexualit, en raison de
l'importance numrique des viols, mais il faudrait rechercher si
cette situation n'exprime pas, aussi, une dsadaptation plus
grande des hommes la vie sexuelle dans la socit
contemporaine.
Le malaise sexuel.
Les recherches psychanalytiques confirment ces donnes
sociologiques en prcisant les raisons inconscientes qui vont
conduire, dans ces constellations sociales, aux formes de dlin-
126
quance. De multiples observations permettent de penser que,
dans la majorit des cas et surtout pour les pius graves, la dlin-
quance prolonge des conflits inconscients conscutifs des
troubles fixs ds la premire enfance. De nombreuses tudes
font apparatre, dans les premires annes du sujet, une enfance
difficile, une frquence leve d'enfants abandonns, non levs
par leur mre, placs dans des familles successives, victimes de
sevrage brutal ou d'un dsintrt li au dcs de l'un des parents.
Les donnes concernant le XIX' sicle et montrant que la
situation d'enfant naturel tait une situation dangereuse ~
confirment bien ce fait, non que l'enfant naturel ft prdispos
la dlinquance, mais parce qu'il subissait souvent les trauma-
tismes d'un milieu dsuni. De mme les corrlations tablies
entre les mauvaises conditions de logement, l'entassement dans
les taudis, et la criminalit trouvent une explication dans le
fait que ces conditions SOnt aussi nuisibles l'quilibre familial
et qu'ainsi, les difficults psychologiques s'ajoutent aux diffi-
cults matrielles. Les psychologues soulignent que l'imma-
turit affective ~ et la faiblesse du moi ~ s'expliquent souvent
par la profonde dissociation du milieu enfantin ou par les
violences subies.
Ces explications ne valent cependant que pour une partie
des cas et, peut-tre, de moins en moins nombreux. Les exemples
ne manquent plus aujourd'hui o le futur dlinquant avait
trouv dans son milieu familial une constellation apparemment
quilibre, la prsence rgulire de sa mre et la protection
coutumire du pre. Bien souvent cet quilibre n'est qu'apparent
et les analyses psychanalytiques ont dmontr combien l'appa-
rente adaptation des parents peut correspondre, pour l'enfant,
une situation hautement traumatisante. L'attachement trop
exclusif d'une mre pour son fils peut engendrer de fortes
tendances l'homosexualit et tre, ventuellement, l'origine
d'actes homosexuels dlictueux. L'autoritarisme excessif du pre
peut engendrer, soit une docilit aux injonctions de leaders
agressifs, soit, au contraire, un dsir d'agresser symboliquement
le pre par des comportements antisociaux.
Quelle que soit la grande valeur de ces explications, elles ne
peuvent nanmoins rendre compte de la totalit du phno-
127
mne pour autant qu'elles se limitent l'histoire enfantine du
sujet et aux structures de ses con1lits psychologiques. Ces
con1lits sont, en effet, dtourns ou ractivs selon les condi-
tions particulires o se trouve le sujet, et le passage l'acte
ne se produit que si les circonstances le permettent. Force
est donc, pour comprendre les dlinquants sexuels, d'examiner
cette relation complexe qui s'tablit entre des sujets prdisposs
et un milieu qui est, selon sa nature, favorable ou dfavorable
au passage l'acte. Cette double relation peut tre mise en
vidence par le fait que les actes de dlinquance varient selon
l'ge du sujet, et donc, selon l'volution de ses con1lits, mais
qu'ils varient aussi selon les circonstances conomiques et poli-
tiques, et donc selon la situation sociale. Il convient donc d'exa-
miner conjointement ces deux aspects.
De ce point de vue, on peut penser que ces comportements
sont issus d'un ensemble de relations qui se caractrisent par
un profond malaise sexuel. La psychanalyse a bien soulign que
les troubles sexuels propres l'adolescent ou l'adulte ont leur
origine dans la prime enfance et, d'autre part, que la sexualit
adulte est en continuit avec la sexualit prgnitale de l'enfant.
Ce malaise sexuel qui prend ses formes les plus extrmes dans
le crime, s'enracine, en effet, dans les traumatismes subis durant
l'enfance. Dans les premires annes du sicle, lorsque Freud
poursuivait ses investigations, les cas les plus frappants de
traumatisme taient dus l'exceptionnelle svrit de certains
parents, lie, par exemple, la nvrose sexuelle de la mre o
la rigidit paranoaque du pre. L'extrme inhibition des
pulsions agressives du sujet pouvait donner lieu d'intenses
con1lits intrieurs, source de dfoulements brutaux tendance
sadique. Plus frquemment aujourd'hui, du fait d'une moindre
svrit des relations intrafamiliales et de l'ouverture plus
grande de la famille vers le milieu extrieur, trouve-t-on des
formes diffuses d'abandonnisme dans les premires annes. Les
difficults matrielles, les contraintes extrieures, les conflits
affectifs entre les parents, ventuellement des faits particuliers
comme la maladie, l'alcoolisme et, plus profondment encore,
les dficiences psychologiques, nvrose ou psychose des parents,
peuvent troubler radicalement le rapport fondamental de l'en-
128
fant sa mre qui conditionne l'quilibre futur de la personna-
lit. Si l'on suit ici les indications de la psychanalyste Mlanie
Klein, on doit penser que les toutes premires expriences de
l'enfant, et donc les relations avec la mre, sont essentiellement
ambivalentes et, ventuellement, sources d'intenses frustrations.
La mre est la fois la source des satisfactions et de la plni-
tude, et la source des premires angoisses si elle ne comble
pas l'attente de l'enfant. L'absence de rponse aux besoins, le
sevrage brutal, l'abandon, sont l'origine de frustrations
angoissantes et donc de ractions violemment agressives. Ds
ces premires expriences, peut se fixer une sensibilit parti-
culirement vive la frustration; des pulsions agressives
peuvent se renforcer et se tourner soit contre le monde ext-
rieur, soit contre soi-mme, ou, comme dans certains crimes
sadiques, la fois contre les autres et contre soi.
n est douteux que ces attitudes soient seulement dtermines
par les expriences de la prime enfance, mais, bien souvent, la
situation de frustration se prolonge pendant toute la priode
de formation de la personnalit renouvelant ainsi et ractivant
les frustrations initiales. Pour certains sujets, cette ambigut
fondamentale faite d'avidit et d'agressivit tourne initiale-
ment contre la mre pourra s'tendre toutes les femmes
rencontres et le dsir sexuel se chargera d'un puissant poten-
tiel d'agression dont l'extrme sera la violence sadique.
Les pulsions sexuelles de l'adolescence ractivent intensment
ces conflits inconscients. Mais, dans cette phase, la nature des
possibilits offertes l'individu importe au plus haut point.
Dans une socit o des lments sociaux sont hautement
valoriss, qu'il s'agisse de buts collectifs, de religion ou d'insti-
tutions politiques, de nombreux sujets peuvent trouver l le
moyen d'investir leur propre malaise et de canaliser incon-
sciemment leurs conflits. Et de mme dans une socit ouver-
tement agressive, comme dans une phase de guerre, les anxits
trouvent un exutoire dans la violence et les sujets particulire-
ment agressifs dchargent leur potentiel d'agressivit dans des
formes lgales. Or, nos socits industrielles n'offrent aucune
de ces deux possibilits extrmes. En particulier, elles imposent
certains adolescents des travaux particulirement impersonnels
129
LA SOCIETE , LE SEXE ET LA L.OI
et monotones dans lesquels la personnalit ne peut investir
une part de sa libido. Le trouble du sujet en face de son activit
professionnelle sera particulirement vif s'il l'prouve comme
une source d'humiliation et donc, nouveau, de frustration.
Dans cette phase, -le fait que l'activit professionnelle donnera
lieu, ou non, une nouvelle intgration sociale (camaraderie
d'atelier, dfenses professionnelles, luttes syndicales) sera dcisif.
Si le travail n'est l'objet d'aucune fixation positive, mais au
contraire de sentiments d'infriorit et d'hostilit, le potentiel
d'agressivit se trouve renforc et peut chercher sur n'importe
quel objet, l'occasion de se manifester. Ce besoin d'extriori-
sation ventuel1ement sadique se dploie, dans nos socits,
dans un contexte o de multiples formes d'agressivit sont
considres comme normales. Dans une socit d'conomie
capitaliste, l'initiative concurrentielle, l'agressivit publicitaire,
l'esprit de comptition et de rivalit sont des formes normales
auxquelles les diffrents individus sont convis participer. Mais,
simultanment, la concurrence implique qu'un nombre lev
d'individus ne parviennent pas raliser leurs fins, sont frustrs
dans leurs ambitions sans que leur chec soit compens de
quelque faon. Cette brutalit de la socit conomique
s'applique en premier lieu aux couches sociales les moins
favorises.
Ces explications ne valent pas de la mme faon pour les
diffrentes formes de dlinquance sexuelle et il importe d'en
distinguer les formes essentielles: le viol, l'attentat la pudeur,
le crime passionnel et le crime sadique. Nous verrons que le
crime passionnel et le crime sadique obissent des mobiles
profondment opposs.
Le viol.
Le viol, pas plus que l'attentat ou l'outrage public la
pudeur, n'est dfini par le lgislateur.
Les tribunaux en ont dgag une dfinition, selon laquelle
il comporte deux lments : un rapport sexuel impos par un
homme une femme et une rsistance de la femme la
violence de l'homme. La jurisprudence exige aussi qu'il s'agisse
130
d'une relation sexuelle conforme la nature; un rapport contre
nature accompli ou tent de force par un homme sur un autre
homme ou mme sur une femme, constituerait un attentat
la pudeur, mais non un viol.
Il ne saurait non plus y avoir viol d'un homme par une
femme. De tout temps, le terme viol a signifi l'acte de l'homme
commis l'encontre de la femme. Tent de force sur un
homme, il ne pourrait constituer qu'un attentat la pudeur ...
La violence est un lment essentiel du crime de viol, et la
difficult consiste en apporter la preuve.
Dans l'ancien droit, avec le systme des preuves lgales,
l'accusation n'tait retenue que si la femme avait oppos une
constante rsistance, qu'elle avait par de grands cris, implor
au secours , qu'elle portait des traces de violences.
Actuellement, ces conditions ne sont plus exiges; le juge
apprcie dans son intime conviction, d'aprs les circonstances,
si la femme a rsist totalement, ou si cette rsistance n'a t
que partielle ou de pure forme. Le viol n'est pas ncessairement
le rsultat d'une lutte sauvage de la femme contre son agresseur.
Il existe des cas o, bien que la femme n'ait pas oppos une
rsistance physique, l'homme a nanmoins abus d'elle contre
sa volont et sans aucune complicit de sa part. La surprise et
la fraude, qui suppriment galement le consentement, sont
assimiles la violence.
Par exemple a t condamn un homme qui, la nuit, en
l'absence du mari, s'tait introduit dans le lit o une jeune
femme dormait. Mal rveille, elle crut que c'tait son mari qui
rentrait et n'avait oppos aucune rsistance l'union sexuelle
jusqu'au moment o, s'apercevant de son erreur, elle se mit
crier au secours en repoussant l'intrus qui prit la fuite.
De mme, la Cour criminelle de Tananarive condamna un
policier qui, sur menace d'envoyer le mari en prison, avait
contraint une femme accepter un rapport sexuel avec lui
en prsence du mari.
Mettre profit l'ivresse d'une femme, un malaise qu'elle
subit, pour lui imposer un rapprochement sexuel contre sa
volont, sont des lments suffisants pour constituer le. crime
de viol.
131
Tout rcemment, la Cour de Cassation a admis qu'il doit
tre retenu, mme en l'absence de violence, si l'agresseur russit
par un effet de surprise ou toute autre circonstance, atteindre
le but qu'il s'tait propos, sans le consentement de sa victime.
Il s'agissait d'un cas particulirement pnible. Une jeune fille
de seize ans, arrire mentale et sourde, n'avait pas rsist au
jeune homme qui, passant dans le champ o elle se trouvait,
avait eu avec elle un rapport sexuel. Un enfant tait n par la
suite et les parents de la jeune fille intentrent une action en
recherche de paternit. Le jeune homme, dclar le pre de
l'enfant, se pourvut en Cassation. La Cour suprme lui donna
tort, estimant que du seul fait que la jeune fille tait hors
d'tat de donner son consentement pour cause d'idiotie, l'acte
sexuel avait t accompagn de violence morale.
Les policiers, puis le juge d'instruction sont trs prudents
lorsqu'ils reoivent une plainte en viol, car il est parfois diffi-
cile de savoir si la victime tait consentante ou non. Ainsi, une
jeune paysanne, qui tardivement s'tait plainte d'avoir t
viole, avait finalement reconnu au cours d'un interrogatoire,
qu'elle s'tait un peu laisse faire . En ralit, il s'agissait
de deux fiancs qui avaient eu des rapports sexuels, mais lorsque
la jeune fille se trouva enceinte, son fianc refusa de l'pouser.
D'o le dpt de plainte en viol, nullement fonde, mais dont
le but tait de contraindre le jeune homme rcalcitrant faire
son devoir .
Le viol est normalement puni de dix vingt ans de rclusion
et la tentative galement, mais il existe des circonstances
aggravantes, entranant la condamnation au maximum de la
peine. C'est le cas, s'il est perptr sur une adolescente de moins
de quinze ans, mme si le coupable ignorait l'ge de sa victime.
Il en est de mme s'il s'agit du pre, du grand-pre, du tuteur
de la jeune fille, du concubin de sa mre, de son instituteur ou
de son patron; en bref de tous ceux qui ont une autorit sur
elle.
Par ailleurs, le lgislateur a estim que certaines personnes,
du fait des fonctions qu'elles exercent, doivent donner l'exemple
de l'honntet et de la bonne conduite : les fonctionnaires et
les ministres du culte. C'est pourquoi eux aussi encourent la
132
rclusion perptuit. Ce fut le cas d'un commis des contri-
butions, d'un agent des douanes, et mme d'un fonctionnaire
qui n'avait jamais rencontr dans l'exercice de ses fonctions
la femme qu'il viola en vacances.
La peine maximum est galement prvue si le viol a t
commis avec l'aide d'une ou plusieurs personnes l'une
matrisant la victime pendant que l'autre la viole.
De plus en plus frquemment, on peut lire dans la presse,
des faits divers dans lesquels plusieurs hommes sont impliqus
dans une affaire de viol. Quatre chauffeurs de poids lourds
ont reconnu avoir abus dans la soire du 19 aot d'une jeune
Anglaise de dix-huit ans, qui faisait de l'auto-stop en compagnie
de son frre g de vingt ans.
Il arrivait autrefois que des agressions de femmes et de
jeunes filles aient lieu la sortie d'un bal, par exemple, mais
il s'agissait de faits isols, clandestins, et dont finalement leur
auteur avait honte.
Il s'agit aujourd'hui d'une pratique frquente, passe dans
la tradition de certaines bandes qui, depuis 1950, prend une
extension brutale et fait tache d'huile. Ces viols commis en
runion apparaissent donc comme un phnomne sociologique
nouveau. Ils ont t tudis notamment par M. Paul Crespy 4.
De. quelle faon sont-ils commis?
Dans une premire phase, un groupe de garons repre dans
un bal, un caf, une ou plusieurs filles, souvent trs jeunes.
Une partie de la bande entre en contact avec elles, tantt leur
offre une consommation, un dplacement en voiture vers une
autre fte, l'audition de disques dans la chambre de l'un d'entre
eux. Et le groupe amne la fille quelque part.
Dans certaines affaires, une autre forme d'accrochage est
employe. La jeune fille a fait la connaissance d'un ami de
cur qui vient la chercher son travail et elle croit entamer
4. Paul CRESPY, juge au tribunal de grande instance de la Seine,
rapport sur Les Viols commis en runion dans la rgion parisienne ,
paru dans la Revue de science criminelle et de droit pnal compar,
octobre-dcembre 1965. L'tude a port sur 31 dossiers, intressant
123 prvenus et 33 victimes.
133
avec lui un flirt sans consquence. Un jour, on part pied, en
scooter ou en voiture, et le garon la livre la bande.
Certains groupes utilisent le prtexte de ramener les jeunes
filles chez elles pour les faire monter en voiture. D'autres les
assaillent et s'emparent d'elles aux heures tardives, la sortie
des bouches du mtro.
Le deuxime stade de l'opration se situe, suivant l'organi-
sation de la bande, dans un lieu dsert autour de Paris, dans
les bois ou en bordure d'un cours d'eau, dans des rsidences
secondaires de la banlieue, dans les squares ou terrains vagues
la disposition des bandes dans Paris. Certaines sont parfois
organises pour occuper la chambre d'un camarade momen-
tanment ou volontairement absent.
Les cent quatorze garons impliqus taient gs de treize
trente ans; la moiti d'entre eux avait moins de vingt ans.
La frquence maxima de l'infraction se produit l'ge de
dix-neuf ans. Le viol en runion est donc commis par des
jeunes et on peut mettre l'hypothse qu'il est une manifes-
tation d'immaturit propre cette priode de la vie.
La courbe d'ge des victimes prsente une similitude avec
celle des agresseurs, mais avec un dcalage d'ge vers une plus
grande jeunesse. Elles ont de treize vingt ans (seulement deux
Ont dpass vingt ans) et la frquence maxima se situe
quatorze et dix-sept ans.
N'ont bien entendu t retenus que les cas o le consen-
tement a t dment forc, et o la preuve directe des violences
ou des actes indirects graves ne laisse planer aucun doute.
Ces jeunes filles appartiennent aux milieux les plus divers.
Certaines VOnt en classe et toutes ont un travail. La plupart
rsident dans leur famille; un certain nombre ont dj eu des
rapports sexuels, mais beaucoup sont vierges.
Les suites du dlit sont diverses : l'une a t enceinte, deux
ont fait des tentatives de suicide; certaines ont perdu leur
place lorsque l'affaire a t rvle leur employeur; une
autre a subi six mois d'incapacit de travail; certaines ont
dissimul le viol leur famille. Mais pratiquement, toutes ont
eu leur attitude suspecte, leur rputation attaque et parfois
leurs parents mis en cause par l'agresseur et son avocat.
134
Quant aux agresseurs, ils appartiennent aussi tous les
milieux sociaux, des plus misrables jusqu'aux plus levs. Une
bonne majorit exerce une profession rgulire ou poursuit
des rudes primaires, techniques, secondaires ou suprieures.
Contrairement ce que l'on aurait pu penser, la plupart vivent
dans leur famille. Trs peu sont des enfants naturels, et le
foyer est assez rarement dsuni par le divorce (13 pour 71
mnages).
En revanche, le quart de ces garons est orphelin de pre
ou de mre et beaucoup depuis la premire enfance.
En gnral, leur attirude ne rvle qu'une faible culpabi-
lisation. Parlant de la condamnation qu'ils ont encourue, le
D' Lafon note qu'ils rpondent souvent : Ce n'est rien, on
a rigol avec une fille, avec des copains.
L'instinct sexuel proprement dit joue probablement un rle
assez minime dans les affaires de viol collectif. Les spcialistes
pensent qu'il s'agit beaucoup plus de ractions de prestance
lies un phnomne de groupe qu' un besoin sexuel. Pour le
prsident Chazal, le problme du viol collectif s'explique par
celui des bandes. A partir du moment o le groupe existe, on
se sent soutenu et dculpabilis par lui, mais en revanche on
est li lui; et c'est pourquoi ceux qui, au cours de l'entre-
prise, seraient tents de se dgager ne le font pas, car renoncer
serait dshonorant pour eux.
Le plus souvent, les diffrents membres de la bande seraient
incapables d'effecruer seuls l'agression du viol et ils ont besoin
du groupe pour contourner leurs inhibitions ou leur culpa-
bilit. S'introduisent alors, du fait de l'appartenance au groupe,
des dimensions nouvelles, l'homosexualit diffuse, l'attache-
ment au leader, la polarisation de l'agressivit contre les
membres extrieurs au groupe. Sur ces bandes pse tout le
malaise sexuel propre aux socits industrielles o se mlent
contradictoirement une rpression profonde et une haute tol-
rance. En effet, les adolescents sont, pour la plupart, dans
l'impossibilit de nouer des relations sexuelles satisfaisantes
non seulement en raison de leur immarurit, mais aussi en
raison des refus que leur opposent le plus souvent les jeunes
filles rencontres. Mais, simultanment, de multiples informa-
135
tions leur parviennent qui dpeignent une vie sexuelle sans
problme et la porte de tOus. Tout la fois l'environnement
culturel les provoque une sexualit libre prsente comme
valeur hautement positive et leur interdit, le plus souvent, de
raliser ces fantasmes. De plus, ces images de libre sexualit
sont associes aux images de luxe et de haute consommation
matrielle dont ils sont prcisment frustrs.
Pour les leaders de ces bandes, le viol s'associe fortement
l'expression d'une volont de puissance. Sans doute est-il
beaucoup plus l'occasion d'une transgression symbolique, la
possibilit de dominer et d'humilier, que le moyen de parvenir
un plaisir. Aussi bien les sanctions ne dclenchent pour
beaucoup, ni remords ni culpabilit. Le plaisir de la trans-
gression est pour eux trop vif, trop gratifiant, pour qu'ils
puissent y renoncer au nom d'une morale perue comme
hostile. Pour ceux qui entourent les leaders dont beaucoup sont
des personnalits au moi faible et immatur, le viol n'est pas
non pll!JS le seul effet d'une gnitalit insatisfaite. Au contraire,
s'y mlent une homosexualit inconsciente qui permet de se
soumettre au chef et, prcisment, d'viter le rapport rotique
htrosexuel en lui substituant une agressivit catactre
homosexuel.
Par ailleurs, le comportement des jeunes filles est fort
diffrent de ce qu'il tait il y a une trentaine d'annes pour le
mme type d'adolescentes. L'apparition de frquentations pr-
coces entre filles et garons, conjugues avec l'habitude du flirt,
autorisent ou provoquent tOute une srie de privauts. L'ado-
lescente dans ce contexte peut se croire anormale ou vieux
jeu . si elle n'adopte pas certaines attitudes exprimentes,
mais elle pense aussi que son partenaire s'arrtera en face
d'actes plus graves : Tu triches , dit la victime dans trois
dossiers, quand elle s'aperoit que le gaton va jusqu'au bout,
mais elle a eu l'imprudence de le suivre et de se laisser
squestrer.
Dans certains milieux, l'acceptation de rapports sexuels par
de toutes jeunes filles de douze seize ans est trs frquente.
Juridiquement, ces viols commis plusieurs sont des crimes,
136
qui devraient toujours tre svrement rprims. Mais, en face
d'une adolescente non vierge, d'allure libre; il est parfois
difficile de dterminer s'il s'agit d'une bonne fortune plus 011
moins provoque, ou d'un viol plus ou moins subi. Souvent
les jurs douteront qu'une jeune fille qui a cherch le flirt,
accept certaines privauts, est vraiment viole parce qu'elle
tait prte tout admettre sauf l'essentiel. C'est alors devant
la Cour d'Assises l'acquittement, insultant pour la victime et
scandaleux puisque l'auteur de l'agression reste impuni.
C'est pourquoi les Parquets ont pris l'habitude de correc-
tionnaliser l'infraction, l'exception des cas les plus graves
(rapports ayant entran une grossesse par exemple) et les plus
caractriss en prsence de victimes vraiment irrprochables.
La qualification de viol est abandonne pour celles de violences
volontaires, dtournement de mineure, coup ou violence
enfant de moins de quinze ans, outrage public la pudeur,
excitation de mineurs la dbauche. Les peines encourues
devant le Tribunal correctionnel sont moins lourdes, mais quel
que soit le comportement ou le degr de consentement de leur
victime, les auteurs de ces agressions seront punis.
Paul Crespy note que parmi 85 inculps : 3 ont fait l'objet
d'un non-lieu; 7 Ont t condamns une amende; 14 ont
obtenu un emprisonnement avec sursis; 38 un emprisonnement
ferme (dont 32 de un an ou plus); 11 prvenus ont vu le
tribunal juger que leur cas relevait de la Cour d'Assises; 10
ont t condamns un sursis de mise l'preuve; 3 jeunes de
moins de dix-huit ans Ont t placs sous le rgime de la
libert surveille et 7 prvenus ont t arrts l'audience.
Rien n'indique toutefois que ces comportements soient in-
vitables et sans remde. Bien au contraire, leur dpendance
trs directe de phnomnes sociaux prcis (instabilit profes-
sionnelle, faible intgration familiale, absence de modes d'ex-
pression et d'organisation) permet de penser qu'une transfor-
mation de l'environnement social permettrait de faire rgresser
ces comportements 5.
5. Philippe ROBERT, Les Bandes d'adolescents, Paris, ditions
Ouvrires, 1966.
137
L'attentat la pudeur.
L'attentat la pudeur commis avec violence, de mme que le
viol, est un crime, qu'il soit commis l'encontre d'un adulte
ou d'un mineur.
Le Code pnal de 1810 ne prvoyait pas l'attentat la pudeur
sur une victime consentante. C'est une loi de 1832 qui a cr
ce nouveau dlit pour protger les enfants. Dsormais, est puni
de cinq dix ans de rclusion l'attentat consomm ou tent
sans violence sur la personne d'un enfant de l'un ou l'autre
sexe g de moins de quinze ans.
C'est une ordonnance de 1945 qui a lev l'ge de treize
quinze ans, pour le mettre en harmonie avec celui requis
pour le mariage des jeunes filles.
Cette dfense absolue de toucher aux enfants de moins de
quinze ans s'explique par le fait que le consentement ou le
dfaut de rsistance de ceux-ci est considr comme dnu de
valeur. La violence est prsume, tant pos a priori que les
jeunes de moins de quinze ans n'ont pas le discernement voulu
pour donner un consentement libre et srieux.
C'est donc partir de quinze ans que, juridiquement,
commence la libert sexuelle.
Il est certain que l'application de ce texte, compte tenu de
la prcocit des jeunes filles de douze seize ans 6, risque de
donner lieu l'inculpation de jeunes gens sympathiques qui
auront eu affaire f? une adolescente dlure et bien forme,
qu'ils croyaient plus ge et dont le comportement leur avait
paru celui d'une femme.
6. Dans le rapport de Paul Crespy (dj cit) on lit : Cette lve
bien note par sa directrice a treize ans et prpare son c.E.P.; eUe
dclare au fonctionnaire de la police qui l'interroge : ' Je n'attache
pas beaucoup d'importance la virginit, d'aiJ1eurs dans ma classe
quinze lves ont dj eu des rapports avec des garons ou se vantent
d'en avoir eus. '
Une mre catchiste dans un grand ensemble s'aperoit que les
cinq gamines qu'eUe prpare la premire communion ont dj t
touches par des garons.
138
Que considre-t-on comme acte impudique? La notion de
pudeur n'est pas dfinie et elle est partiellement relative. C'est
la jurisprudence qui permet de dgager dans chaque pays, ce
qui doit tre considr comme attouchement de nature blesser
la pudeur. Cette dernire notion est variable avec le temps et
le lieu, ds qu'il s'agit d'attouchements extragnitaux, portant
sur les seins, par exemple. Lorsqu'il s'agit d'un adolescent de
moins de quinze ans, la vrit des actes pris en considration
est trs grande : elle peut aller de la conjonction sexuelle sodo-
mique la simple jupe releve. Ici, c'est un individu qui se
fait surprendre couch auprs d'une fillette de neuf ans, dont
il a relev la robe et sur laquelle il poursuit des attouchements.
L, c'est un homme assez g, qui administre une fesse une
fillette de treize ans, tout en l'treignant et en l'embrassant
sur la bouche.
La pudeur des hommes, bien que protge au mme titre
que celle des femmes, n'a jusqu'ici jamais t prise en consi-
dration. Pour les tribunaux, seules les femmes peuvent avoir
leur pudeur offense.
La personnalit des auteurs d'attentats la pudeur a t
tudie et l'on constate qu'il s'agit assez frquemment d'homo-
sexuels et d'individus sniles. Sur 116 cas, 46 dlinquants taient
gs de plus de cinquante-cinq ans et Il moins de vingt ans.
L'immaturit affective et les sentiments de frustration sont
frquents, ainsi que les pulsions obsessionnelles et la sclrose
crbrale.
Ce dlit commis sur des jeunes de moins de quinze ans est
presque toujours le fait de proches. La victime est souvent plus
ou moins consentante et la rptition des faits est la rgle.
En suivant l'volution psychologique d'enfants qui avaient
t victimes de tels dlits, on arrive la conclusion qu'un fait
unique, mme violent et grave, est moins traumatisant que des
faits rpts, surtout s'ils sOnt commis par une personne de
l'entourage habituel de l'enfant. Cependant, le problme de la
rinsertion de la victime dans son milieu peut tre ardu, surtout
dans les cas frquents o l'agresseur est un proche.
Le nombre des condamnations prononces pour viol et
139
attentat la pudeur sur les adultes augmente. De 74 en 1953,
il est de 157 en 1965.
En revanche, pour ces mmes crimes et dlits commis sur
les mineurs, le nombre des condamnations dcrot: de 341 en
1953, il n'est plus que de 261 en 1965.
Le crime passionnel.
Le crime passionnel illustre bien le principe gnral selon
lequel une certaine structure sociale engendre un certain type
de criminalit. Dans nos socits o les relations monoga-
miques sont dfinies comme normales, on peut prvoir que de
nombreux individus ne pourront s'y limiter et chercheront
hors du lien monogamique l'exercice de leur sexualit : les
ruptures, les les situations conflictuelles ne
manquent pas de se renouveler, suscitant de fortes tensions
psychologiques pour les sujets les plus vulnrables. Simulta-
nment, la valorisation intense des rapports amoureux et
rotiques pousse les sujets investir toute leur nergie affective
dans le lien constitu, tel point que l'chec de la relation
affective, lgitime ou non lgitime, pourra tre ressenti comme
l'chec total de leur existence. Les fantasmes de suicide et de
meurtre accompagneront communment les angoisses lies
l'chec, la sparation ou l'abandon par le partenaire.
Ces crimes ne sont pas fondamentalement distincts de tous
ceux dont la passion est le mobile essentiel : meurtre, par
exemple, d'une jeune femme commis par sa belle-mre inca-
pable de supporter d'tre supplante dans l'affection de son
fils; parricide commis la suite d'une fixation psychotique sur
la mre. Cependant les crimes passionnels les plus frquents
se droulent au sein des relations amoureuses : meurtre de la
femme par le mari, du mari par la femme, du rival par le
mari, ou de la matresse par la femme, meurtres aussi de
rupture commis par l'homme ou la femme dlaisss, maris
ou non. Il faut souligner que ces crimes sont plus souvent le
fait des hommes que des femmes : le Dr de Greef dans son
Introduction la criminologie retient le chiffre de 1 meurtre
commis par une femme pour 3 commis par les hommes. Ce
140
chiffre ne manque pas de varier considrablement selon les
nations et les priodes, mais on peut retenir que le crime
passionnel obit au principe gnral de la criminalit selon
lequel le crime est majoritairement un acte masculin.
Ces crimes sont des meurtres passionnels bien plus que des
meurtres proprement sexuels : dans la plupart des cas, l'acte
criminel est commis aprs que se soit nou entre les personnes
concernes un lien complexe labor au cours d'une phase assez
prolonge et alors mme que les rapports sexuels n'ont plus
l'importance qu'ils avaient au dbut de la liaison. En bien des
cas, c'est la frustration due l'loignement affectif qui est
l'origine de la violence criminelle.
Un certain nombre de ces crimes sont commis impulsivement
dans une situation particu1ire cre par l'ivresse ou mme au
cours d'une crise de confusion mentale aprs laquelle le
meurtrier renie son acte. Cependant, l encore, ces crises ne
font que faciliter une action qui tait longuement prpare par
les conflits antrieurement constitus. Le crime vient rsoudre
par la mort une situation psychologiquement angoissante que le
sujet ne peut plus supporter; le crime est souvent prcd de
fantasmes de suicide, le sujet hsitant entre le suicide et
l'homicide, ou encore suivi du suicide : il se fait justice
aprs avoir tu son partenaire ou son rival. De Greef souligne
que le meurtrier cherche non seulement dtruire une situa-
tion devenue intolrable, mais, gnralement, rtablir ce qui
lui parat tre la justice. Le mari abandonn, la femme dlaisse,
ressentent le dpart du partenaire comme une injustice dont ils
SOnt les victimes, comme une agression humiliante qu'ils sont,
en quelque sorte, en droit de repousser. Le meurtre est assum
comme une raction de dfense et certains criminels ressentent
ensuite la procdure juridique comme une atteinte leurs
droits. On 'le voit particulirement dans le cas de meurtres
masculins o l'infidlit conjugaIe est prouve comme une
atteinte au code de l'honneur familial et comme une offense
la dignit du mari. En ce cas, l'attachement psychotique
une morale ancienne inhibe les possibilits de colrer les formes
nouvelles et de rsoudre les tensions par une sparation.
Un certain nombre de ces crimes sont commis par des
141
personnalits apparemment peu agressives, et, pouvait-on
penser, incapables de violence. Ainsi des personnalits fragiles
qui avaient cru trouver dans un lien sexuel une scurit affec-
tive, ressentent comme une intense souffrance l'infidlit du
partenaire : la jalousie est d'autant plus violente que le sujet
voit s'effondrer tout l'univers qu'il avait difi; il attribue
l'autre une capacit de nuire gale la souffrance ressentie. Le
partenaire devient en effet l'ennemi et la cause obsdante de
la douleur.
C'est pourquoi nombre de ces crimes sont commis par des
personnalits au moi faible submerges par l'humiliation, les
sentiments d'infriorit, le masochisme ractiv par la situation
de frustration. Bien souvent les tendances criminelles sont
renforces par la dsinvolture, sinon par les agressions provo-
cantes du partenaire. Mais, au contraire, certains de ces crimes
sont commis par des personnalits hautement lucides, con-
scientes des consquences de leur acte et convaincues que la
mort est la seule issue tolrable la situation o ils se trouvent.
Pour eux, le crime s'intgre comme une dimension ncessaire
de leur situation, ils assument leur meurtre et prouveront dans
l'emprisonnement une sorte d'apaisement.
Ce sont les jurs et les magistrats composant la Cour d'Assises
qui jugent ces crimes, d'aprs leur intime conviction. Les
crimes passionnels en France font l'objet de verdicts pouvant
aller de la plus grande svrit l'extrme indulgence.
Les exemples de Mme Chevallier et de Pauline Dubuisson
sont particulirement frappants.
Pauline Dubuisson vingt-quatre ans tua son ex-amant de
trois balles de revolver, quelques mois aprs avoir appris ses
fianailles avec une autre, puis tenta de se donne: la mort.
Bien que fille d'un colonel, elle tait apparue comme une jeune
femme ayant men une vie trs libre et le meurtre de son
amant fut prsent comme l'acte d'une fille orgueilleuse et
offense, qui n'avait song qu' punir. Le 28 octobre 1953, la
Cour d'Assises de la Seine la condamnait la rclusion
perptuelle.
Un an plus tt, la Cour d'Assises de la Seine, comprenant le
mme prsident et le mme avocat gnral, avait montr la
142
plus grande indulgence pour Mme Chevallier qui avait tu son
mari, dput d'Orlans, puisqu'elle avait rendu une dcision
d'acquittement.
Le soir du verdict, un grand quotidien avait titr : Mais
de quoi est donc mort le D' Chevallier? ; en effet, afin de
pouvoir prononcer un verdict d'acquittement, les jurs avaient
d rpondre Non la question : Mme Chevallier est-elle
coupable d'avoir tu son mari?
Certains ont fait remarquer qu'il tait difficile d'tablir un
rapprochement entre le geste de Mme Chevallier pousse au
dsespoir par la trahison de son mari et celui de Pauline
Dubuisson, qui refusait sa victime un bonheur, dont elle
n'avait pas voudu jadis.
On peut se demander aussi si l'cart extrme d'apprciation
entre ces deux crimes passionnels n'a pas t partiellement
motiv, par le fait que Mme Chevallier a incarn les droits de
l'pouse humilie par un mari volage, tandis que Pauline
Dubuisson a reprsent la clibataire aux murs libres, qui
n'a pas hsit dtruire le bonheur d'un honnte garon.
Les crimes sadiques.
Aucune confusion n'est possible entre ces crimes passionnels
qui visent une personne dsigne, qui dcoulent d'une situation
affective hautement personnelle, et le crime sadique o le
meurtrier ne cherche que le plaisir du meurtre et choisit ses
victimes selon les commodits que le hasard lui apporte. Nous
ne les rappelons ici qu'en raison du caractre sexuel que
certains meurtres de ce type peuvent prsenter, soit que l'homi-
cide fasse suite au viol et ait pour but de supprimer le risque
de la dnonciation, soit, surtout, que le meurtre soit recherch
en lui-mme pour la satisfaction rotico-sadique.
La plupart de ces crimes qu'a retenus l'histoire judiciaire :
ceux de Jack l'ventreur qui tua douze prostitues (1887
1892), de Joseph Vacher coupable de vingt et un meurtres
(1894-1897), de Haarmann le boucher de Hanovre relvent
des explications que l'on pourrait qualifier de traditionnelles et
qui concernent plus la psychiatrie que la psychologie. Par
143
contre, quelques crimes rcents tel celui dont furent VlCtlmeS,
Los Angeles, Sharon Tate et ses amis rvlent la possibilit
pour certains meurtriers, d'associer un extrme sadisme une
lucidit et une ruse qui soulignent une haute adaptation sur
d'autres plans. Le meurtre sadique peut tre alors recherch
en quelque sorte gratuitement comme une satisfaction, comme
un mode d'affirmation, de dfi, de transgression avec, ventuel
lement, un caractre ludique comme l'association avec la drogue
le laisse suggrer. En fait, le cynisme mme avec lequel ils
sont pratiqus indiquent que le sadisme n'a alors qu'un faible
caractre sexuel et que la dissociation est ralise entre le
sadisme et la sexualit.
144
VI
LA CENSURE ET L'OUTRAGE AUX MURS
Rien n'atteste mieux la complexit des rapports entre le
contrle so::ial et les pratiques sexuelles que l'histoire de la
censure applique aux crits et aux spectacles. Cette histoire
n'est aucunement marque par une volution continue vers un
rgime libral, elle est faite au contraire d'une srie indfinie
d'alternances o se succdent des phases de libert et des
priodes de contrle rigoureux. Ces revirements sont souvent
rattachs aux circonstances politiques, mais ils suivent aussi
des oscill\ltions particulires o des phases de grande libert
succdent des excs de rpression.
C'est Richelieu qui organisa l'institution de la censure en
1629. Les censeurs furent d'abord dsigns un peu au hasard,
mais en 1742 fut cr le corps des censeurs royaux au nombre
de soixante-dix-neuf. Ils contrlaient toutes les activits de
l'esprit ; la pense crite tait soumise l'arbitraire et ne
jouissait plus d'aucune libert. L'impression d'un livre sans
l'obtention pralable d'un privilge tait un crime. Ce systme
donna lieu d'incroyables abus et lorsque Louis XVI convoqua
les tats gnraux, tous les cahiers qui prcdrent la runion
des dputs rclamrent la libert de la presse. La Constitution
de 1971, reprenant La Dclaration des droits de l'homme,
disposa : La libert est accorde tout homme de parler,
d'crire, d'imprimer et de publier ses penses sans que les
crits puissent tre soumis aucune censure ni inspection
pralable.
Peu aprs, le 18 Brumaire, les journaux furent remis sous
tutelle et, en 1810, Napolon rtablit la censure pour toutes
les productions de la presse. Le dcret svre qu'il promulgua
rservait la possibilit d'en appeler un deuxime censeur,
mais il ne fut pas toujours suffisant. C'est ainsi que L'Allemagne
de Mme de Stal, dj pur par les censeUrs, fut aprs sa
publication saisi et mis au pilon.
145
LA SOCIETE, LE SEXE ET LA LOI 10
Le rgime instaur par l'Empire fut si impopulaire que lors-
que Louis XVIII octroya la Charte de 1814, il rtablit la libert.
Napolon, comprenant trop tard ses erreurs, supprima
d'ailleurs la censure en 1815, son retour de l'le d'Elbe.
Pendant la Deuxime Restauration, une srie de lois portrent
nouveau gravement atteinte la libert de publier, mais les
abus furent si grands qu'une ordonnance de Charles X relative
la presse fut une des causes de la Rvolution de juillet. La
Charte de 1830 dispose : Les Franais ont le droit de publier
ou faire imprimer leurs opinions en se conformant aux lois.
La censure ne pourra jamais tre rtablie. ~
Depuis, elle n'a jamais t rtablie. Selon le caractre plus
ou moins autoritaire du rgime, certains livres ont t traduits
devant la Cour d'Assises ou le tribunal correctionnel, mais
aucune mesure de saisie n'est intervenue avant qu'une dcision
de justice ait t prise. Ainsi, a t prserve la garantie contre
l'arbitraire.
L'outrage aux murs.
Dans l'outrage aux murs, la loi vise atteindre la repro-
duction par crits, objets et images de ce qu'elle considre
comme immoral.
Les bonnes murs ne sont nulle part dfinies, mais la juris-
prudence ne s'y rfre que pour ce qui concerne la sexualit.
Cette notion est trs fluctuante et elle a considrablement
volu depuis la promulgation du Code pnal en 1810.
L'volution des mentalits a trouv un exemple illustre dans
le cas des Fleurs du mal. Le 20 aot 1857, Baudelaire tait
condamn 300 F d'amende par le Tribunal correctionnel de
la Seine pour outrage aux bonnes murs, les juges ayant estim
que l'erreur du pote dans le but qu'il voulait atteindre et
dans la route qu'il a suivie, quelque effort de style qu'il ait
pu faire, quel que soit le blme qui prcde ou suit ses
peintures, ne saurait dtruire l'effet funeste des tableaux qu'il
prsente au lecteur et qui, dans 'les pices incrimines, con-
duisent ncessairement l'excitation des sens par un ralisme
grossier et offensant pour la pudeur. . . .
146
A l'instigation de la Socit des gens de lettres, le mtnlstre
de la Justice donna l'ordre d'ouvrir un recours en rvision. C'est
ainsi. que la Cour de Cassation, en 1949, dchargea la m-
moire de Baudelaire, en annulant le jugement de 1857. Elle
dclara que le livre Les Fleurs du mal n'talt pas rellement
obscne pOU! qui avait gard au sens symbolique des pomes
au lieu de ne s'attacher qu' une interprtation raliste et qu'en
outre, cet ouvrage rsultait d'une inspiration manifestement
probe ), exclusive de toute intention coupable. Elle ajouta,
sans autre prcision, que Baudelaire n'avait pas dpass 'les
limites permises l'artiste :P.
Actullement, comment est interprte la loi en vigueur?
En 1950, le Tribuna:l correctionnel de la Seine l'applique,
pt exemple, la publication d'un livre intitul Isou ou la
mcanique des femmes dont la commission consultative devait
dire qu'il n'tait qu'une effarante succession de descriptions
obscnes de l'initiation, de la possession, des rapports avec les
prostitues, de la possession ininterrompue, des anomalies et
des adversits diverses, dont le but recherch tait manifeste-
ment le scandale et qu'il paraissait impossible d'a:ller plus
loin dans l'ignoble ). En 1955, la Cour de Cassation approuve
la condamnation d'un libraire qui avait dtenu en vue de la
vente, Un certain nombre d'exemplaires d'un volume intitul
Malluel d'rotologie classique.
Dans le domaine de l'image, on distingue trois catgories
possibles de nus : le nu purement descriptif et dmonstratif,
de caractre scientifique ou technique, tel l'homme corch du
Larousse - le nu artistique dans lequel la beaut plastique et
la valeur de l'vocation sont principalement en jeu - le nu
sducteur des sens ) caractre lascif. Les reproductions
peuvent tre considres comme appartenant cette dernire
catgorie, sans tre obscnes, du moment qu'elles prsentent
un caractre offensant pour les bonnes murs.
Force nous est de constater une fois encore l'imprcision de
cette notion d'offense aux bonnes murs, dont l'interprtation
peut varier au gr du temps et des personnes.
Passible de un mois deux ans d'emprisonnement, ce dlit
entrane des peines doubles s'il est commis envers un mineur :
147
par exemple, le fait de vendre des photos pornographiques
un jeune homme de moins de vingt et un ans.
Outre la sanction pnale, le tribunal doit ordonner la saisie
et la destruction non seulement de l'crit ou de l'objet jug
contraire aux bonnes murs, mais encore des presses ou autres
appareils utiliss pour l'imprimer ou le fabriquer. Si toutefois
le caractre artistique de 'l'ouvrage coupable en justifie la con-
servation, il pourra tre vers aux collections de l'tat.
La procdure de flagrant dlit est applicable dans toutes ses
dispositions : les officiers de police judiciaire peuvent de leur
propre chef procder aux perquisitions, saisies domiciliaires et
arrestations; le procureur de la Rpublique de son ct peut
user de la procdure rapide et faire comparatre le prvenu dans
les quarante-huit heures devant le tribunal correctionnel. Cela
signifie que si le dlit est commis par un journal ou un livre,
le directeur de la publication ou l'auteur ne bnficient pas de
la protection accorde aux ouvrages de presse, lIa fois par
le Code de procdure pnale et par la loi du 29 juillet 1881.
Ceci est une grave atteinte porte la libert d'expression.
Ainsi que l'indique M. Jean Boucheron 1, les plus grands
dangers auxquels sont exposs les ouvrages de presse pro-
viennent de lois non intgres dans la loi de 1881 et qui
incriminent, avec une certaine inconsquence comme dlits de
droit commun, certains faits qui devraient, raison de leur
nature mme et du risque que 'leur rpression fait courir la
libert d'expression, relever de la seule loi sur la presse ~ .
Cependant, <les livres portant le nom de J'auteur, celui de
l'diteur, et ayant fait l'objet du dpt lgal ne peuvent faire
l'objet de poursuites pour outrage aux bonnes murs qu'aprs
avis d'une commission spciale 2. .
Aucune procdure ne peut donc tre intente sans l'avis de
1. Jean BOUCHERON, avocat gnral prs la Cour de Cassation,
La Protection de l'ouvrage de presse dans le droit pnal.
2. Prside par un magistrat la Cour de Cassation, elle comprend,
outre deux juristes, un reprsentant du ministre de l'ducation
nationale, un de la Socit des gens de lettres, ainsi qu'un reprsentant
des Associations constitues pour la dfense de la moralit publique
et de l'Union des associations familiales.
148
cette commission. Mais ce n'est pas pour autant que les officiers
de police sont privs de toute action ; si la saisie tota1e des
crits leur est rigoureusement interdite, une ordonnance du
23 dcembre 1958 les autorise nanmoins, s'il y a flagrant dlit,
saisir deux exemplaires de ces livres, mme s'ils n'ont pas
t exposs au regard du public .
Pour les livres illustrs, ils ont pouvoir de les saISIr en
totalit, et dans ce cas, le Parquet exercera les poursuites du
seul chef des images qu'il estime dlictueuses, sans avoir besoin
de recourir l'avis de la commission.
Les policiers peuvent aussi, avant toute poursuite, saisir
les crits, imprims, dessins, gravures, dont un ou plusieurs
exemplaires auront t exposs aux regards du public et qui,
par leur caractre contraire aux bonnes murs, prsenteraient
un danger immdiat pour la moralit publique et mme saisir,
arracher, lacrer ou recouvrir les affiches de mme nature .
Par ailleurs, estimant que le dlit d'outrage aux bonnes
murs ne protgeait pas suffisamment les adolescents conrre
les publications de nature les pervertir, tant au point de vue
sexuel que purement moral, le lgislateur est intervenu par une
loi du 16 juillet 1949.
Les publications principalement destines la jeunesse
peuvent donner lieu des sanctions pnales si l'diteur ne
dpose pas chaque volume dit en cinq exemplaires au
ministre de la Justice.
Le contenu de ces publications entrane i'application de
peines allant de un mois un an d'emprisonnement et d'une
amende. Ces imprims en effet ne doivent pas montrer sous un
jour favorable 4: le banditisme, le mensonge, le vol, la paresse,
la lchet, la haine, la dbauche ou tous actes qualifis crimes
ou dlits ou de nature dmoraliser l'enfance ou la jeunesse,
ou inspirer des prjugs ethniques .
Les intentions du lgislateur SOnt trs louables et les tribu-
naux ont fait une application judicieuse de ce texte, n'ayant
jamais condamn un libraire pour avoir vendu les aventures
de Tintin un jeune garon.
Mais cette loi, dj imprcise dans son nonc, puisque visant
149
LA SOCI ETE , LE SEXE ET LA lOI 10*
les publications principalement destines la jeunesse, a t
compltement transforme dans son esprit par une ordonnance
du 23 dcembre 1958, complte par une loi de 1967.
Dsormais, les mmes peines peuvent s'appliquer toutes les
publications destines aux adultes, prsentant un danger pour
la jeunesse, et c'est un arrt du ministre de l'Intrieur qui
dtermine les publications tombant sous le coup de la loi.
C'est dire - alors qu'il serait impossible d'obtenir une
condamnation par un tribunal - qu'une simple dcision admi-
nistrative prononce, sans recours possible, peut mettre dfini-
tivement l'index un livre ou une publication, sous le prtexte
de protger la jeunesse. On ne saurait trop s'lever contre
une lgislation qui constitue un attentat contre la libert de
la presse.. . et on est arriv crer un systme qui soumet les
crivains, les diteurs et les libraires l'arbitraire du pouvoir
et qui porte atteinte un droit essentiel " crivait Maurice
Garon 3.
En effet, est interdite, non seulement la vente des ado'les-
cents de moins de dix-huit ans des publications prsentant un
danger pour la jeunesse, en raison de leur caractre licencieux
ou pornographique, mais aussi l'exposition de ces publications,
que ce soit l'extrieur ou l'intrieur des magasins.
Toute publicit par quelque moyen que ce soit peut tre
prohibe, si le ministre de l'Intrieur en dcide ainsi.
En principe, la vente aux adultes n'est pas interdite, mais
les mesures dictes aboutissent en fait une interdiction de
vendre, puisque la publication mise t'index doit rester cache.
Elle ne peut mme pas se trouver dans une vitrine ferme
l'intrieur d'un magasin, sans tre considre comme expose
la vue du public , . Il est seulement admis qu'ehle puisse tre
range dans les tiroirs d'une armoire place dans la librairie
et laquelle les clients peuvent avoir accs sans l'intervention
du libraire ou de ses employs ...
Les publications censures , par le ministre de l'Intrieur
ne peuvent donc mme pas tre montres aux majeurs l'int-
rieur des magasins.
3. Maurice GARON, Plaidoye,. cont,.e la cemu,.e, dit. J. J. Pauvert.
150
Il s'agit donc d'une mesure exorbitante, hypocritement dissi-
mule sous prtexte de protger les jeunes, qui aboutit en fait
permettre au ministre de l'Intrieur de dresser une liste noire
d'ouvrages de toute nature qui n'ont rien voir avec la litt-
rature destine aux adolescents. Si l'on se reporte au Journal
officiel o sont publis les arrts, il est facile de s'apercevoir
que les livres frapps d'interdiction sont des romans, des
ouvrages de tout genre, qui ne sont nullement destins la
jeunesse. Ainsi, les plus grands diteurs sont atteints par des
mesures arbitraires, sans appel, qui crent une censure sur
toutes les uvres de l'esprit 4.
Si Flaubert vivait aujourd'hui et si Madame Bovary dplai-
sait quelque censeur un peu prude, on se garderait bien de
soumettre .J'ouvrage la censure d'un tribunal qui comme
celui de 1857 l'acquitterait. On se contenterait d'en interdire
l'exposition mme l'intrieur des magasins, on poursuivrait
l'diteur qui se permettrait d'en inscrire le titre son cata-
logue. Sans faire condamner l'ouvrage, on l'toufferait et la
littrature franaise serait prive d'un chef-d'uvre ~ , crit
Maurice Garon.
Le 15 novembre 1970, un magazine, Hebdo-HararKiri, a,
sous le prtexte de protection de la jeunesse, t frapp d'une
interdiction de vente aux mineurs de dix-huit ans par un arrt
du ministre de l'Intrieur. Sont galement prohibes l'exposition
et la publicit de cette publication et, en vertu de la loi de
1967, ces interdictions entranent l'exclusion des socits coop-
ratives de messageries de presse. Cela signifie donc l'impossi-
bilit totale de diffuser le journal, dont le seul droit qui lui
reste est de se faire imprimer. ..
A la suite de cette dcision, le Comit de dfense de la
4. Quelques exemples de livres interdits en 1970 : Les Derniers
Jours de la monogamie, par HAVAS et PAUWELS (Mercure de France) ;
Justine ou les malheurs de la vertu, de SADE (U.G.E., 10.18); La
Femme rvl!!, du D' VALENSIN (Table ronde) ; L'Anti-Justine, de
RESTIF DE LA BRETONNE (L'Or du temps); Le Rideau lev ou
l'ducation de Laure, de MIRABEAU (J. Martineau) ; L'Organiste, de
F. VICEROY (Table ronde); Eden, . Eden, Eden, de P. GUYOTAT
(Gallimard), etc.
151
presse et des journalistes
5
a notamment dclar: Il s'agit
d'une condamnation mort en bonne et due forme. L'ambi-
gut de cette interdiction est totale puisque 'l'on supprime cet
hebdomadaire au nom d'une loi sur l'enfance alors qu'il
s'adresse aux adultes. Le Comit se demande dans ces conditions
si, pour demeurer lgale, la presse doit actuellement demeurer
rsolument infantile. Il constate qu'il ne s'agit ni plus ni moins
que d'un dtournement de l'esprit de la loi dans le but de
supprimer un journal, dont le contenu politique dplat aux
autorits. Le Comit proteste violemment contre cette nouvelle
atteinte la libert de la presse et met en garde l'opinion
publique contre la progression de ces atteintes.
La menace existe donc et pour y parer, les crivains runis
dans le groupe Lettres du plan Ont propos une solution:
le refus pur et simple de la censure. On interdit Hara-Kiri,
mais on tolre Lui ou Ambre. L'rotisme distingu et sournois
de ces deux publications est-il moins pornographique que
l'rotisme bte et mchant :t de Hara-Kiri?
Quel est le critre pris en considration? Comme l'crit
Jacques Fauvet, il est craindre que sous couvert d'endiguer
la violence et l'rotisme, il ne s'agisse en ralit de saisie,
c'est--dire de censure politique 6.
En fait, depuis prs d'un sicle et demi, jamais la publication
de livres ni de magazines n'avait fait l'objet d'une loi de
censure. Ceux qui paraissaient offenser les bonnes murs :t
taient dfrs devant les tribunaux.
Le droit pour le gouvernement d'exercer un contrle sur les
publications, en dehors de l'intervention des tribunaux, est une
des mesures qui a provoqu le plus de critiques contre les
rgimes autoritaires. On pouvait donc esprer qu'on ne revien-
drait pas aux erreurs anciennes. Pourtant l'amendement apport
par Ia loi du 16 juillet 1949 rtablit une censure plus arbitraire
qu'on en n'avait jamais vu au cours du XIX siGle. Il semble
bien que le lgislateur veuille nouveau faire rgner un ordre
moral et que pour rtablir une censure dont personne n'oserait
proclamer la lgitimit, il ait eu recours un moyen dtourn.
5. Le Monde, 18 novembre 1970.
6. Le Monde, 20 novembre 1970.
152
Affi ches contraires la dcence.
Afin de rprimer certains abus en matire de publicit cin-
matographique, une loi du 6 aot 1955 a cr une nouvelle
contravention. Le but recherch tait d'empcher les propri-
taires de cinma ou de botes de nuit de placarder rentre de
leurs tablissements des affiches ou des photographies qui,
sans tre obscnes au point d'tre contraires aux bonnes
murs , sont assez choquantes pour mriter d'tre juges
contraires la dcence .
La jurisprudence n'applique la notion de dcence que dans
le domaine sexuel, alors que le terme gnral employ dans le
texte pourrait permettre de faire juger indcentes des
images de grande violence, de sadisme, de cruaut meurtrire.
L'indcence morale peut notre avis tre plus pernicieuse pour
la moralit publique que l'indcence sexuelle.
La notion de dcence est relative, dpendant non seulement
de la rgle morale, mais aussi du temps, du lieu et des conve-
nances du milieu social.
Mais, elle devrait tre la mme une poque donne dans
toutes les rgions d'un mme pays. Or, en France, mme si le
film et les panneaux publicitaires s'y rapportant ont obtenu
le visa du ministre, en vertu du principe de la sparation des
pouvoirs, la Cour de Cassation a jug en 1965 que ces panneaux
peuvent faire l'objet de la contravention prvue par la loi du
6 aot 1965. C'est ainsi que ce qui est considr comme dcent
Paris, Lyon ou Lille, a pu tre apprci diffremment
Cambrai par exemple.
Comment est interprt la notion de dcence?
A l'occasion de la projection du film La Bride sur le cou,
dont Brigitte Bardot tait la vedette, le directeur du cinma de
Cambrai qui projetait ce film avait fait apposer sur les murs
de la ville des affiches, reprsentant un agrandissement photo-
graphique de la clbre actrice. Le tribunal de police de
Cambrai a condamn le directeur de ce cinma, jugeant ind-
cente cette image pour les motifs suivants : Debout dans la
153
position hanche de la Source d'Ingres, entirement dvtue,
l'exception d'un cache-sexe, les mains croises sur la poitrine
dans un geste de nymphe surprise, le visage de l'actrice n'ex-
prime toutefois pas la confusion, mais sous des yeux effronts,
une moue qui, pour tre enfantine, ne laisse pas d'tre qui-
voque. L'indcence de la femme est encore aggrave par
la pose ,lascive, qui met en valeur les zones de fixation rotique,
l'effronterie du regard et, il faut bien le dire, le charme charg
de sexualit qui mane du modle. 7
Le tribunal de police de Lyon a galement jug indcente
une affiche reprsentant une femme allonge sur un lit, dont
la nudit n'est dvoile que par un soutien-gorge transparent
laissant apparatre le sein droit et un slip lger; que ce per-
sonnage, dans une attitude lascive, pose ses regards sur l'homme
dont la silhouette apparat dans l'embrasure d'une porte.
Une telle image sur la voie publique peut paratre offen-
sante malgr l'volution des murs et leur relchement ... et de
nature, puisque tale aux yeux de tous, particulirement des
enfants et des adolescents, troubler leur et
alimenter les dsirs malsains des psychopathes; qu'il ne peut
s'agir l d'une forme de pudibonderie, mais de la raction
lgitime de l'honnte homme, qui a le droit et le devoir d'lever
ses enfants hors de l'atteinte de la corruption et de la dgra-
dation humaine. 8
Malgr cette lgiSlation svre les sex-shops ont fleuri dans
les grandes villes depuis quelques annes.
Des condamnations pour outrages aux bonnes murs sont
parfois prononces contre les patrons de sex-shops et des fabri-
cants d'objets qui leur sont destins. La jurisprudence doit fixer
la frontire entre un rotisme acceptable et une pornographie
condamnable, ce qui est souvent difficile.
L'exprience danoise est sur ce point fort intressante. En
effet, en 1967, le Parlement abolit toute sanction pnale contre
7. de police de Cambrai, 13 dcembre 1961, G.P. 21/23
fvrier 1962.
8. Tribunal de police de Lyon, 9 dcembre 1966, G.P. 25/28
fvrier 1967.
154
les crits pornographiques et en 1969 toute libert fut gale-
ment accorde pour 'les images et les objets rotiques. Depuis,
le Danemark est le seul pays au monde o la production d'crits
et d'objets rotiques ne fait l'objet d'aucune restriction et o
leur vente toute personne ge de plus de seize ans est libre.
Une Commission amricaine pour l'tude de l'obscnit et
de la pornographie nomme par le prsident Johnson alla
tudier sur place les premiers rsultats de la nouvelle loi
danoise 9.
Le nombre des crimes sexuels tait rest stable pehdant de
nombreuses annes. Une tendance la rgression se manifesta
ds 1960, et devint ensuite frappante. Les statistiques des
services de police de Copenhague donnent les rsultats suivants :
Exhibitionnisme :
Voyeurisme :
Indcence verbale :
Actes indcents vis--vis des femmes
Actes indcents vis--vis des fillettes :
1964
225
61
43
103
204
1969
104
20
13
60
87
La Commission a tudi les divers facteurs qui ont pu con-
tribuer cette baisse. Pour l'exhibitionnisme, le voyeurisme et
les actes indcents commis vis--vis des MIettes, l'analyse
conduit la conclusion provisoire que la trs large disponi-
bilit de la pornographie peut tre la cause directe de la
diminution du nombre des crimes commis.
Les perspectives ouvertes par ces conclusions - si elles sont
confirmes par des tudes ultrieures - SOnt considrables.
La censure cinmatographique.
Alors qu'en France la rgle en matire de publication est
l'absence de censure, -le cinma demeure, peut-tre parce qu'il
9. Berl KUTSCHINSKY, StudieJ on pornog,.aph'Y and Jex c,.imeJ in
Denma,.k, A report to the US Presidential Co=ission on Obscenity
and Pornography. New Social Science Monographs, 1970.
155
est le dernier n des arts en mme temps que le plus fascinant
des mass media ~ , la seule activit de l'esprit qui soit soumise
une vritable censure. La sortie d'un film, quel qu'il soit, est,
en effet, subordonne l'octroi d'un visa qui peut tre refus
pour des motifs divers par le ministre de tutelle, aprs
examen de passage devant une commission de contrle.
On peut se demander si cette procdure n'est pas inconsti-
tutionnelle, puisque l'article 2 de La Dclaration des droits de
l'homme stipule : La libre communication des penses et
des opinions est un des droits les plus prcieux de l'homme.
Tout citoyen peut donc parler, crire, imprimer librement
sauf rpondre de l'abus de cette libert dans des cas dtermins
par la loi.
Cependant, la plupart des socits ont dict, l'gard du
cinma, des interdits et des limitations, qui s'exercent principa-
lement sous trois formes 10.
Un contrle d'ordre idologique, qui apparat de faon plus
contraignante dans les socits o rgne une idologie domi-
nante, dite de gauche , tels les pays du bloc communiste, la
Chine ... et dans les rgimes dits de droite , tels l'Espagne,
le Portugal, la Grce. Mais dans les socits librales, il s'exerce
aussi au nom d'idologies qui pour tre plus vagues n'en
interdisent pas moins certains films dans certaines circonstances
et certains moments. Bien que l'antimilitarisme ne soit pas
interdit en France, la projection du film Le Petit Soldat n'a pas
t autorise pendant la guerre d'Algrie.
La censure peut aussi tre exerce au nom de la dfense de
l'ordre public. C'est pour ce motif que La Religieuse avait
t interdite; mais il se trouve que l'idologie sur laquelle
s'appuyait cette dfense n'tait pas suffisamment dominante
pour que la mesure ft maintenue.
La dfense de la moralit publique est largement utilise
dans les pays libraux o la censure n'a pas dfendre d'ido-
logie, ou ne peut dfendre qu'une idologie faible. Mais sur
10. Jean BLOCH-MICHEL, La Censure cinmatographique, rapports
et dbats du colloque organis par Libre Justice , 18 et 19
octobre 1968.
156
les problmes de moralit et de dcence, mme les pays d'Europe
occidentale ont des critres trs diffrents. Le Silence de
Bergman, par exemple, qui n'a pu passer en France qu'aprs
avoir subi des coupures, avait t projet en version intgrale
dans les pays scandinaves et en Allemagne de l'Ouest.
En matire de censure la diffrence entre les socits se
situe non dans une diffrence de nature, mais de niveau. Dans
celles qui ont une idologie dominante, elle s'exerce tous les
niveaux : cration, production, diffusion. Au sein des socits
dites librales, elle est beaucoup moins contraignante, mais son
existence - sous quelque forme qu'elle se prsente - a pour
invitable consquence l'exercice, par la plupart des crateurs,
d'une autocensure qui peut aller du simple conformisme aux
prcautions habiles.
Sous quelles formes s'exerce la censure? Dans certains pays,
tels l'Argentine et l'Allemagne fdrale, la loi ou la constitu-
tion interdit la censure et la limitation de l'expression dans le
domaine cinmatographique. Or, en Argentine, du moins avant
le coup d'tat militaire, une commission officielle de contrle
avait pour mission de protger la moralit publique, et elle
fonctionnait comme une commission de censure normale.
En Allemagne fdrale, au moins deux organismes de con-
trle, issus de l'industrie du cinma elle-mme, exercent des
fonctions analogues celles de toute commission de censure.
Ils ne sont pas anticonstitutionnels parce que les producteurs
et les distributeurs acceptent volontairement de se soumettre
leurs dcisions.
En 1952, la Cour suprme des tats-Unis dcida que le film,
moyen d'expression oral, jouit de la libert d'expression prvue
dans la Constitution. Depuis lors, ont t considres comme
inconstitutionnelles les dcisions prises par des autorits de
censures d'tat. En 1955, la Cour suprme prcisait que l'in-
terdiction de la projection d'un film tait ventuellement du
ressort d'une autorit judiciaire, mais en aucun cas ne pouvait
tre laisse la discrtion d'une autorit administrative.
Bien qu'inconstitutionnelles dans certains tats, des lois sont
votes qui instituent ou maintiennent la censure cinmatogra-
157
LA. SOCIETE, LE SEXE ET LA LOI Il
phique. Il n'en reste pas moins vrai que les tats-Unis sont un
des pays o la censure a le plus de mal s'exercer.
Dans de nombreux pays, malgr la garantie de la libert
d'expression contenue dans la loi ou la constitution, existent
des commissions de contrle ou de censure qui fonctionnent
comme en France (Italie, Suisse, etc.) ou des censeurs rattachs
un dpartement ministriel (Irlande, Finlande, etc.).
Il est vident que la censure s'exerce avec encore plus de
rigueur dans les systmes non libraux. A Cuba, l'industrie du
film dpend directement du gouvernement; en Tchcoslo-
vaquie et en Yougoslavie, le contrle est moins apparent, mais
nanmoins svre.
En France, les spectacles - sauf durant les priodes post-
rvolutionnaires - ont toujours t soumis un contrle plus
ou moins rigoureux. La Charte des thtres en 1864 reconnat
la libert de construire un thtre, mais subordonne la repr-
sentation d'une uvre l'autorisation du ministre des Beaux-
Arts. La censure ne s'exerait alors qu' l'chelon du pouvoir
central, mais de la loi du 5 avril 1884 confrant aux maires
les pouvoirs de police, naquit la dualit de contrle que cri-
tiquent auteurs et producteurs. En 1906, Poincar fit dispa-
ratre la censure thtrale, estimant que le droit reconnu aux
maires d'interdire la reprsentation d'une pice suffisait.
C'est alors qu'apparat le cinma, qui est alors qualifi de
~ e c t a c l e de curiosit . Ds la fin de la Premire Guerre
mondiale, un dcret dessine les traits du rgime de censure :
la censure centrale coexiste avec la censure municipale comme
sous l'empire de la lgislation actuelle, et est cr un orga-
nisme de contrle des films.
Bien que depuis 1928 le cinma ne soit plus considr
comme un spectacle de curiosit , la double censure persiste,
rglemente par l'Ordonnance du 3 juillet 1945 et le dcret
du 18 janvier 1961.
La Commission de contrle 11, ayant pour mission d'clairer
11. Remanie diverses reprises, elle est maintenant compose de :
- un prsident (qui est un haut fonctionnaire) ;
8 membres titulaires et 8 supplants proposs par les ministres
158
le ministre, a un rle consultatif. Elle exerce ses activits avant
et aprs la ralisation d'un film. Tous les longs mtrages
destins aux circuits commerciaux doivent faire l'objet d'un
avis pralable obligatoire donn par le prsident de la
Commission au vu du scnario et ventuellement du dcoupage
dialogu. Cet avis, constituant une prcensure, est communiqu
au directeur du Centre national de la cinmatographie. Il ne
peut tre assimil un veto; ce n'est qu'une mise en garde,
mais elle constitue une puissante incitation l'autocensure, les
producteurs hsitant engager des fonds dans un film qui
risquerait de ne jamais sortir.
Une fois monts, les films sont prsents des sous-
commissions composes de trois ou quatre personnes qui font
un premier tri, mettent un avis favorable ou renvoient le
film l'assemble plnire de la Commission. Celle-ci, aprs
un vote secret o la voix du prsident est prpondrante, se
rallie l'une des mesures suivantes : autorisation tous les
publics; interdiction aux mineurs de treize ans; interdiction
auX mineurs de dix-huit ans; interdiction totale. P'lutt que de
proposer l'interdiction totale du film, la Commission peut aussi
suggrer des modifications ou des coupures.
le ministre charg du contrle, actueLlement celui des
Affaires culturelles, peut suivre l'avis de la Commission ou
non. Pour le cas o il envisage de prendre une mesure restric-
tive non propose par la Commission, il doit transmettre
de l'Information, de la Justice, des Affaires trangres, de l'Intrieur,
des Armes, de l'ducation nationale, des Affaires sociales, de la
Jeunesse et des Sports ;
- 8 membres choisis par le ministre de l'Information parmi les
personnalits de la profession cinmatographique;
- 5 membres choisis parmi les sociologues, psychologues, du-
cateurs, magistrats, mdecins, et proposs en commun accord par les
ministres de la Justice, de l'ducation nationale, des Affaires sociales.
de la Jeunesse et des Sports;
- 3 membres dsigns par le ministre de l'Information aprs
consultation de l'Union nationale des associations familiales, du
Comit de la jeunesse et de l'Association des maires de France.
Tous les membres tirulaires sont accompagns d'autant de membres
supplants.
159
une demande motlvee de nouvel examen du film cette
Commission. Dans l'affaire de La Religieuse, la demande de
deuxime vision n'tait pas motive, et c'est pou.rquoi le
Tribunal administratif a annul la dcision du mmlstre.
C'est le ministre qui prend seul la dcision dfinitive, les
avis de la Commission n'tant que consultatifs. Mais en fait,
telle qu'elle est conue actuellement, la Commission de contrle
dispose d'une forte autorit morale, ses membres reprsentant
en principe un large ventail des comptences.
La composition de la Commission est, depuis sa cration,
un thme de discorde entre le gouvernement et les membres
de la profession cinmatographique. Peut-elle prtendre au
titre d'assemble reprsentative de la socit? Elle est l'ma-
nation de corps constitus, manation oligarchique par le fait
mme qu'elle se juge habilite dcider ce que peuvent voir
des millions de Franais prsums incapables de se dfendre
contre les tentations. Ses vues esthtiques et morales ne tra-
duisent pas toujours les grands courants de la pense contem-
poraine. Les murs voluent, les tabous changent au gr des
rgimes et l'article 19 du Code de l'industrie cinmatographique,
qui dispose que la reprsentation et l'exploitation des films
SOnt subordonnes l'obtention d'un visa, ne souffle mot des
critres requis pour cette obtention.
M. Henri de Segogne qui est la tte de la Commission
depuis de nombreuses annes s'exprime ainsi: Nous sommes,
en fait, d'une indulgence extrme. Nous ne pouvons cependant
laisser certains films qui ne sont que vulgarit, ignominie
dgradante ... C'est pour moi un devoir envers le peuple que
de le priver de la tentation d'aller voir ce genre de spectacle. 12
Pour Jacques Doniol-Valcroze, prsident de la Socit des
ralisateurs de films, toute censure est un fait politique :
Le grand public ne comprend peut-tre pas que nous nous
attachions combattre aussi la rpression envers le film porno-
graphique, laquelle semble la moins contestable. C'est qu'
notre avis elle traduit l'espce de totalitarisme intellectuel qui
12. La Censure cinmatographique en question :., par Patrick
SRY, in Le Monde, 9 et 10 fvrier 1971.
160
svit actuellement en France et qui s'est manifest rcemment
non seulement par l'interdiction de films mais aussi de livres.
Le rgime considre que les Franais ne SOnt pas assez mrs
pour dcider eux-mmes du choix de leurs spectacles. L'iniquit
d'une censure politique n'a pas besoin d;tre souligne. Mais
pour abolir totalement la censure, comme nous le souhaitons,
il faudrait videmment passer par l'acceptation de la porno-
graphie en n'oubliant pas que les abus relvent du droit
commun. Les adultes en dmocratie sont considrs comme
assez mrs pour voter. Ils peuvent trs bien faire aussi eux-
mmes la discrimination entre les bons et les mauvais films
et se passer de la paternelle et hypocrite protection d'une
trentaine de sexagnaires malhabiles parler de l'art et ne
comprennent pas, par exemple, que Jours tranquilles Clichy
qu'ils ont voulu intprdire, n'est pas un film pour voyeurs o
l'rotisme s'tale gratuitement, mais la juste et belle transcrip-
tion cinmatographique d'Henri Miller.
Bien que M. Michelet, alors ministre de tutelle du cinma,
ait dclar en 1969 : Il n'y a pas en France de censure
politique , on dnombre sur deux cents films interdits ces
vingt-cinq dernires annes, une trentaine de cas dont la
proscription rsulte manifestement d'une censure politique.
On peut citer comme exemp'le le film de William Klein,
Elrige Cleaver, documentaire sur le chef des Black Panthers,
dont la Commission de contrle demanda l'interdiction l'an
dernier au motif qu'il contient des injures inacceptables
envers des chefs d'tat trangers et un appel au meurtre envers
une personne nomme . L'interdiction en fait tait politique
et il est trange de constater que ce film est sorti librement
New York. A la suite d'une ptition de cinastes, artistes,
crivains, diteurs, etc. protestant contre toutes les formes de
censure, le film recevait quelques semaines plus tard son visa
d'exploitation.
Des dizaines de films portant sur la guerre d'Algrie n'ont
pu tre montrs au public; la plupart de ceux portant sur les
vnements de mai 1968 ont de mme t interdits, bien qu'il
s'agisse pour la plupart de documentaires. Les censeurs invo-
quent la possibilit de troubles.
161
Beaucoup de films, au demeurant, sont interdits durant
quelques mois, puis librs. Mais le retard apport la sortie
normale d'un film lui est gravement prjudiciable, car il n'a
plus sa place dans le circuit pour lequel il tait prvu et le
producteur risque dans bien des cas de faire faillite.
Un film sur trois environ parat sur les crans plus ou moins
estropi. Les ralisateurs, s'ils ne sont pas toujours dcids
accepter l'amputation de leur uvre, doivent cder aux pressions
des producteurs pour qui la finalit de l'art reste nanmoins
le Commerce.
Le cinma s'il est un art est galement une industrie, qui,
de plus, appartient une catgorie d'activits conomiques
encourages par l'tat. La plupart des films tourns en France
reoivent par des voies diverses, des subventions gouvernemen-
tales. Il lui est donc difficile de rclamer, en tant qu'art, son
indpendance l'gard de !l'tat, et en tant qu'industrie expor-
tatrice, l'appui de l'tat. Cette industrie, l'tat la veut comp-
titive et c'est pourquoi la Commission de contrle a aussi la
proccupation d'autoriser des films ayant des chances de s'im-
poser sur le march, au lieu de favoriser les uvres de jeunes
producteurs sans doute ambitieuses du point de vue artistique,
mais pas toujours en rapport avec le got du public .
(Rapport du Centre national de la cinmatographie.)
En ce sens, on peut dire que la censure est un instrument de
slection utilis dans une perspective essentiellement dirigiste.
Il apparat de plus en plus aux professionnels et l'opinion
qu'en la limitant au maintien de l'ordre moral ou la pro-
tection de la jeunesse, l'tat veut en masquer les implications
conomiques et politiques.
Le malaise est grand et 1es pouvoirs publics semblent avoir
pris conscience de sa gravit. L'application qui est faite
actuellement des dispositions contraignantes concernant le
contrle des films suscite dans l'ensemble de la profession
cinmatographique, une motion croissante qui pourrait,
semble-t-il, tre apaise par un amnagement du systme actuel
relativement raisonnable... , peut-on lire dans un rapport
162
rcemment prsent par le Centre national de la cin-
matographie
13
.
Aprs avoir raffirm que l'uvre cinmatographique, produit
de la cration en collaboration de divers auteurs, a besoin que
lui soit assure une large libert d'expression, le rapport
poursuit : Les contraintes, quelles qu'elles soient, ont
toujours pour vritable consquence de tarir toutes les inspi-
rations. Les premires actions qu'il convient d'entreprendre
doivent donc confirmer ce principe de libert, d'expression
et de cration.
Cependant, il tait propos de maintenir le contrle des films
dans son principe, en particulier pour la protection de la
jeunesse, la limite d'ge pouvant toutefois tre abaisse de
dix-huit seize ou dix-sept ans. Pour les adultes, si toute
censure caractre politique doit tre bannie, pourraient
cependant tre interdits des films qui, l'vidence, relvent
chez leurs auteurs de desseins pervers et dgradants, exclusifs
de toute intention artistique, comme ceux dont le seul objectif
est de profaner les valeurs fondamentales de la vie en socit
ou de provoquer ouvertement leur destruction .
Les propos tenus par les auteurs du rapport sont trs
ambigus; quel est le critre de la profanation des valeurs
fondamentales de la vie en socit , par exemple? La recher-
che d'un quilibre entre un plus grand libralisme et une
certaine reprsentation que l'tat se fait de l'ordre moral tait
difficile trouver.
Il est nanmoins demand au gouvernement de supprimer
la pr-censure, ainsi que la ncessit du visa d'exportation,
chaque pays devant tre matre de choisir les uvres qu'il
entend accueillir. On envisage aussi une modification de la
Commission de contrle, qui comprendrait une plus grande
participation des professionnels, la moiti de ses membres.
La Socit des ralisateurs de films estime que ces propo-
sitions sont insuffisantes. Le seul contrle qu'elle admet
13. Le Cinma franais en 1970 " situation, perspectives et plan de
redressement, rapport prsent par le directeur gnral du Centre
national de la cinmatographie, juillet 1970.
163
concerne la protection de la jeunesse, dont nul ne conteste le
principe, bien qu'il y ait dans son application actuelle
beaucoup d'hypocrisie et de jsuitisme , estime J. Doniol-
Va1croze.
Le dbat qui ne cesse de renatre sur ces sujets soulve la
question de savoir si les images rotiques, qu'elles soient por-
nographiques ou seulement sensuelles, sont de nature nuire
aux personnes qui en sont tmoin. Les tenants de la librali-
sation proclament que la libert de publication doit tre
respecte au mme titre que la libert de la presse tandis que
les tenants de la censure estiment que les publications lascives
ont une force suggestive susceptible de troubler les lecteurs
ou les spectateurs.
On doit, cependant, douter qu'un roman, une pice de
thtre, un film, aient une influence trs tendue sur le public
et qu'en gnral, la pornographie soit une cause notable de
la transformation des murs. Il est plus raisonnable de penser
que la pornographie est l'un des signes et l'une des cons-
quences de l'tat des murs. La diffusion de revues rotiques,
de scnes cinmatographiques sensuelles, de romans porno-
graphiques, participe . de phnomnes gnraux que sont
la fois la rgression des tabous sexuels, l'extension des loisirs,
l'rotisation de la publicit, la vulgarisation de la psychanalyse,
la rgression d'une thique du travail au profit d'une thique
du bonheur individuel, l'extension des moyens de commu-
nication de masse, la commercialisation des moyens d'vasion.
L'abondance de scnes violentes, masochistes ou sadiques, ex-
prime ce malaise sexuel dont nous avons soulign plusieurs
aspects au cours de ces pages : l'intrt d'un certain public
pour ces publications exprime la fois la recherche de plaisirs
imaginaires mais aussi une somme considrable de curiosits
insatisfaites, de frustrations profondes qui trouvent dans ces
lectures un certain apaisement. On peut douter que ces textes
apportent aux lecteurs des images favorables leur quilibre
sexuel, mais il est encore plus douteux qu'une rpression
tendue favorise davantage cet panouissement.
164
CONCLUSION
Au terme de ces chapitres o nous avons rencontr tous les
problmes essentiels qui se posent actuellement au lgislateur
dans le domaine de la sexualit, nous voyons mieux l'obligation
qui est faite actuellement de repenser l'esprit de certaines lois.
L'mergence des problmes nouveaux ne tient pas des ph-
nomnes secondaires ou l'affaiblissement des valeurs
anciennes , mais bien aux transformations profondes qui ont
affect les socits industrielles depuis la fin du XIX sicle.
Le dveloppement sans prcdent des moyens de production
et des possibilits de consommation, l'apparition de techniques
permettant le contrle volontaire de la transmission de la vie,
la libert de l'expression, entranent ncessairement une rvi-
sion des rapports interindividuels et des comportements
sexuels; ils imposent de reconsidrer la signification de la
lgislation concernant la sexualit.
Cependant, ces grands changements correspondent autant
de nouvelles difficults qui placent le lgislateur en face d'une
situation aux aspects contradictoires.
L'une des caractristiques essentielles de l'volution rcente
est bien l'accroissement de la libert individuelle dans la vie
amoureuse. A mesure que se rduit la dimension de la famille
et le poids de ses contrles, l'individu est incit ne considrer
que ses propres exigences et ne tenir pour authentiques que
les dcisions issues de ses propres aspirations. Les possibilits
de la vie urbaine, l'indpendance plus grande donne par la
vie professionnelle, l'accroissement mme du temps de loisir,
entretiennent cette nouvelle attitude en face de la sexualit et
en prometteht la ralisation. Mais en mme temps, cette
nouvelle image, heureuse et innocente, n'est pour beaucoup
qu'un mirage et l'origine d'autres dceptions. C'est qu'en effet
cette qute de libert n'est aucunement prouve par tous de
la mme manire; elle n'a pas la mme signification dans les
milieux . aiss et dans les milieux dfavoriss, chez les plus
jeunes et chez certains adultes. Ainsi cette libert neuve,
165
largement impose par les formes actuelles de l'existence
quotidienne, fait surgir de multiples conflits entre les liberts
dans un domaine o les tensions atteignent directement l'qui-
libre et le bonheur individuel. Mais, plus profondment, la
pluralit des modles de comportement offerts aux individus,
l'obligation faite chacun de faire ses propres choix, est une
situation beaucoup plus difficile assumer que la simple
ralisation des impratifs collectifs. Les rles rigoureux qui
taient autrefois imposs l'homme et la femme fournissaient
des points de repre rassurants, dsignaient clairement l'auto-
ris et l"interdit, dfinissaient les audaces et les transgressions.
Dans la socit actuelle au contraire, l'individu est en face
d'appels parfaitement contradictoires et va devoir rencontrer
des partenaires dont il ne peut prvoir, comme jadis, les choix
et les comportements. On le voit particulirement dans le cas
des adolescents que la socit autorise beaucoup plus qu'autre-
fois crer des liens amoureux, mais qui ne peuvent qu'tre
incertains de la conduite tenir alors que les modles de com-
portement qui leur sont proposs sont divers et imprcis. Les
uns et les autres se dfinissent selon des modles diffrents ou
changeants, ce qui ne peut qu'entretenir leur mfiance rci-
proque et leur instabilit. Ainsi, tandis que les images de la
libert ou de l'insouciance sont largement diffuses, les risques
de conflit et d'insatisfaction demeurent sous des formes
renouveles. Aussi longtemps qu'il en sera ainsi, on attendra
du lgislateur qu'il facilite l'exercice des liberts mais aussi
qu'il accumule, contradictoirement, les prcautions pour pro-
tger l'individu du mauvais usage de la libert.
On peut faire les mmes remarques au sujet de ce fait
essentiel de la culture moderne qu'est l'mancipation fminine.
Il est vident que l'entre massive des femmes dans la vie
active devait entraner la disparition de l'ingalit traditionnelle
entre les sexes. L'exercice de l'galit professionnelle devait
provoquer la remise en cause d'un ordre sexuel largement
fond sur la suprmatie lgale de l'homme. La femme ne peut
supporter d'tre la fois indpendante conomiquement et
subordonne amoureusement. On doit donc s'attendre ce
que les contraintes qui psent actuellement sur les femmes,
166
l'obligation, en particulier, de subir des grossesses non dsires,
seront de plus en plus douloureusement ressenties et feront
l'objet de revendications tendant introduire, dans ce domaine
aussi, une plus grande justice. L'volution sociale imposera
qu'une galit aussi large que possible soit instaure entre les
sexes. Mais, dans la ralit, cette volution est loin de s'effectuer
sans difficult. Cette rvision est beaucoup trop profonde, elle
exige un trop grand changement dans les attitudes en face des
questions vitales, pour pouvoir s'oprer sans trouble ni conflit.
De plus, les exigences ou les exhortations demeurent sur ce
sujet contradictoires; on invite tantt la femme se raliser
virilement dans la vie professionnelle, tantt affirmer essen-
tiellement sa fminit, tantt assumer les valeurs du dvoue-
ment et du dsintressement. L'homme, de son ct, est invit
dlaisser les attitudes autoritaires qu'on attendait de lui
autrefois mais sans que soit redfinie une nouvelle distribution
des rles entre l'homme et la femme. En fait, bien souvent, et
quelles que soient les affirmations contraires, les partenaires
apportent dans leur relation rciproque l'image inconsciente
d'une intimit parfaite, issue de leur enfance, et qu'ils esprent
retrouver dans l'amour. Une telle attente rendra intolrable
l'apparition des divergences qui sont prcisment accentues
par l'indpendance rciproque.
Ces contradictions se retrouvent amplifies et dramatises
dans la famille au moment o l'existence des enfants est en
jeu. La nouvelle libert des personnes exige que le lien soit
pratiquement distendu entre des partenaires soucieux de leur
indpendance et qu'il puisse tre rompu lorsqu'il est source
de conflit entre les intresss. Mais dans le mme moment o
l'on considre ces comportements comme normaux, on souligne
que le relchement des liens parentaux est une source minente
de traumatisme pour l'enfant et que les troubles de la person-
nalit sont largement dpendants des abandons subis pendant
la prime enfance. Le lgislateur va donc tre press, la fois,
d'assurer la pleine libert des contractants et d'intervenir
activement pour que les droits de l'enfant soient reconnus
et dfendus.
Dans le domaine de l'expression, c'est un fait essentiel et
167
nouveau que la multiplication d'informations et de discussions
sur tout ce qui concerne la sexualit. Ce qui tait autrefois
honteusement cach peut faire l'objet d'une libre rflexion
permettant chacun de surmonter ses peurs et ses inhibitions.
Mais en ralit, l'exploitation commerciale de ces possibilits
oriente beaucoup plus c e ~ productions vers l'agression symbo-
lique que vers l'explication rationnelle. Les images de la
transgression sont communment utilises et systmatiquement
recherches, reproduisant ainsi les anciens tabous et les inqui-
tudes traditionnelles. La sexualit n'est pas alors prsente
comme la source minente du bonheur et de la rconciliation,
elle se trouve au contraire associe avec les peurs et les
agressions.
Il serait donc malhonnte de prtendre simplifier une situa-
tion qui est, au contraire, complexe et pleine d'aspects opposs.
L'homme et la femme d'aujourd'hui sont conduits par tout
un contexte culturel affirmer leur droit au bonheur et
placer largement ce bonheur dans la vie amoureuse. Mais
prcisment parce que les attentes sont imprieuses, parce
que les tres abordent la sexualit avec un sens plus aigu de
leur libert, les dceptions peuvent tre profondes et les checs
ressentis plus douloureusement. L'obligation de russir sa vie
amoureuse est tout la fois une nouvelle dimension de la vie
moderne et un risque singulirement difficile assumer.
Dans cette situation, la tche du lgislateur n'est pas simpli-
fiable : elle n'est pas de restaurer un ordre contraignant ou
d'abandonner chacun au hasard de ses checs. La lgislation
doit tout la fois rendre possible l'usage de la libert et
dfendre ceux qui peuvent en tre victimes, rpondre aux
aspirations nouvelles et rassembler les conditions pour que
les personnes soient protges dans la recherche de leur
panouissement. Les liberts nouvelles exigent de chacun une
nouvelle prise de conscience, une connaissance intelligente
des risques et des possibilits, en un mot une ducation
permettant une prise de responsabilit personnelle. La lgis-
lation et la jurisprudence ne doivent pas seulement protger
des checs, elles doivent aussi favoriser cette transformation
fondamentale des personnes.
168
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TABLE DES MATIRES
Introduction 7
Chapitre volution des murs et lgislation . . 13
Chapitre Il : Mariage et divorce. . 35
Chapitre III Procration, contraception, avortement. . 64
Chapitre IV La rpression sexuelle .. 94
Chapitre V : Violence et criminalit sexuelles 121
Chapitre VI : La censure et l'outrage aux murs. . 145
Conclusion. . 165
Bibliographie 169
Imprim en Belgique par Casterman, S. A'J Tournai, octobre 1971.
D. 1971{0053{219. E 4866-5356 R.