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1.

La formation historique du systme romano-germanique


On ne fait pas le droit, il se fait . Georges Lebon

I. Le droit romain.
A. Avant le 13e sicle Les sources : Toute lEurope continentale est lhritire du droit romain qui est le droit de lantiquit. Cest finalement le droit le plus connu et celui qui lintrt de sappliquer le plus longtemps. A lorigine cest un droit trs formaliste qui ne sapplique quaux citoyens romains qui habitent la cit. Le texte le plus ancien est la loi des 12 tables. Elle va tre par la suite complte par : -des lois -par les interprtations des jurisconsultes -par des dits des magistrats ou de lempereur. Du rgne de Constantin 1er (empereur , d'Occident , 280 337) Justinien (empereur dOrient, 482-565) Le droit romain du bas empire sest considrablement dvelopp. Ce que lon appelle le droit romain classique, celui des jurisconsultes est complt par les recueils des constitutions impriales qui constituent un droit plus savant que ce droit primitif romain. Les constitutions impriales vont tre la principale source du droit romain que lon veut codifier. Les codifications : Ce travail de codification lpoque romaine est un travail plutt priv. On pense que cela a commenc Beyrouth en 291, on trouve le codex gregorianus. On va galement trouvent en 295 le codex hermogenianus. On va trouver un 1er code officiel qui est le code thodosien rdig en 438 sur lordre de lempereur Thodose II (401 450). On a ensuite le code Justinien qui est une vaste compilation de toutes les sources les plus anciennes du droit romain de lpoque. On lappelle le corpus juris civilis. Ce dernier comporte 4 parties : le codex justinianus : il rassemble les constitutions impriales. Le digeste : il runit des extraits de livres rdigs par des jurisconsultes (Ulpien ou Papinien ou Modestin). Les institutes : cest une espce de manuel destin lenseignement du droit. Les novelles : ce sont les 150 nouvelles constitutions impriales qui ont t promulgues par

lempereur Justinien. Ce droit romain a mis du temps simposer. Il va le faire en 2 tapes : Il va dabord simpose grce des victoires et des conqutes militaires romaines. Au fur et mesure que lempire sorganise, le droit romain reste l o les romains sont passs et il sinstitutionnalise sur place. Il sest donc imposer par la force mais en mme temps par lautorit de la raison. Les gens se sont pleinement plis ce droit. Le SRG nest pas une simple copie du droit romain car on a eu une romanisation des germains. Les germains arrivent avec leurs propres coutumes (coutumes des peuples barbares) et le problme est que ce droit coutumier va provoquer un choc. Ce droit est oral et primitif. Les grands chercheurs qui se sont penchs sur ltude de ces coutumes se sont aperu que le droit germanique vient du XIIe sicle et ces droits taient moins avancs que la loi des 12 tables. Le droit coutumier est un droit qui est lorigine personnel mais qui va devenir de plus en plus territorial. On a une multitude de coutumes. Elles ne sont pas fixes et peuvent varier. On a souvent des contenus difficiles apprhender. On a donc une rencontre, un choc entre ces droits. On va avoir un phnomne dacculturation : le droit romain va se mlanger au droit barbare et au fur et mesure il va tomber en dsutude au profit de ce droit coutumier. On a quand mme des rois barbares qui vont tenter dharmoniser les coutumes. On a des tentatives de rdaction avec la loi Bombette. A partir du 12e sicle on va essayer de rdiger en Allemagne ces coutumes. On va par exemple rdiger le miroir de Saxe : cest une uvre pour essayer de mettre par crit les coutumes. Le miroir est un style littraire de lpoque cr au Moyen-Age dans lequel on essayait de conseiller le lecteur sur des questions morales. Les fameuses coutumes germaniques se retrouvent en France comme les ordalies. Cest un moyen de preuve irrationnel pour prouver son innocence, il y en a 2 types : unilatrales et bilatrales. - Ordalies bilatrales : avec 2 personnes qui saffrontaient et celle qui gagnait tait celui dsign par dieu comme tant le gagnant. On appelait cela le jugement de dieu. Certaines sont restes clbres : cest lhistoire du Chien de Montargis. Le chevalier est tu devant son chien par un autre chevalier jaloux. Le chien retrouve le corps du chevalier mort et dsigne le coupable. Autre ex : on attachait 2 personnes sur des croix et on attendait le premier qui laissait tomber les mains. - Ordalies unilatrales : une personne tait accuse et devait faire la preuve de son innocence. Ex : ordalie par le fer rouge (bruler la main avec un fer rouge et bander dans un morceau de cuir et si cela ctait infect, cela signifiait que lon tait coupable = jen mettrai ma main au feu.), ordalie par le gavage (= a mest rest en travers de la gorge). Lordalie par leau : rserve aux actes de sorcelleries, aux sorcires.

Les pays qui appartiennent au SRG sont les continuateurs du droit romain antique. Ils sy rattachent mme si lvolution de leur droit les loignent considrablement des rgles romaines originelles. On peut donc dire quon a un vritable amalgame de solution romaine et de solution germanique. On va vritablement le trouver avant le 13e ou on va compltement oublier le droit romain. Au 13e grce gargenus va redcouvrir le droit romain avec le code justinien. On peut dire que cest vraiment le droit du plus fort qui simpose. On est dans une socit fodale qui nest plus base rellement sur le droit avant le 13e. Les coutumes taient insuffisantes et le droit romain avait t oubli. Cest une priode ou le rgne du droit est compromis. Cest vraiment le rgne du plus fort qui simpose. On a recours parfois larbitrage. Simpose le droit canonique qui empite sur le droit coutumier. Cest ce qui explique quon a de plus en plus recours ce droit canonique qui va prendre la place. 2) Aprs le 13e sicle. Le droit romain va commencer renatre car on a des communes qui apparaissent et le commerce se dveloppe. On commence sparer le laque du religieux et se dire quil faut des progrs dans le droit lac. On revient lide romaine que le droit doit rgir la socit. On doit se proccuper de lordre, essay davoir une justice rationnelle. Et non plus une justice irrationnelle base sur les ordalies. Ce retour du droit dans les rapports entre particulier est une ide quon avait dj Rome. Cela fait leffet dune rvolution. A partir de ce retour, on va parler du SRG. Cette affirmation du systme nest pas lie laffirmation du pouvoir royal car il est trs faible au 12e et 13e alors que la CL est lie au progrs de la royaut en Angleterre. Ce qui sert rellement de fondement au SRG est une communaut de culture. Cette communaut de culture va exister notamment grce aux universits. Les universits lpoque : on a celle de Bologne qui se dtache (Italie). On considre que cest gergenus qui a fond cette universit. A lpoque ce ne sont pas des coles pratiques de droit. Les tudes lpoque sont avant tout des tudes thoriques. On essaye denseigner des mthodes. Les universitaires essayent de trouver des principes le plus conformes possibles la justice, la morale et donc ncessaires la socit. Le droit est considr alors comme un modle dorganisation sociale. Ce qui intresse le juriste lpoque nest pas la procdure ni le contentieux ou le droit local mais cest dessayer de trouver un droit qui fonctionne et qui a fait ses preuves : le droit romain. Ce droit romain, on saperoit de ses qualits : facile connaitre car rdig, rdig dans une langue assez universelle et qui na pas disparue : latin. On va donc commenc enseigner les grands droits de base : le droit romain et le droit canonique. On peut dire que le droit canonique est un greffon du droit romain car ils ont des sources communes. On va avoir en France une raction contre lenseignement du droit romain. Philippe Auguste roi de France considre que ce droit est celui de la puissance ennemie (saint empire romain germanique) et il obtient du pape la dcrtale super spcula en 1219. Il va russir interdire lenseignement du droit romain luniversit de Paris qui enseignait ce droit depuis 1140. Cette disparition va durer jusquen 1669. Luniversit dOrlans va devenir partir du 13e la principale universit franaise. Cest une universit dadministration. Elle va tre utilise par lEglise. Les rois vont aimer avoir des lgistes royaux qui sortent de cette universit et ont appris le droit romain. Finalement ces lgistes se rendent compte que le droit romain peut servir le roi de France. Ils vont se rendre compte qu chaque fois quon a le terme empereur on peut le remplacer par le terme roi. On va donc avoir une formule : le roi est empereur en son royaume. Les droits nationaux ne vont tre vraiment enseigns qu partir de 1679 (droit franais la Sorbonne). Ex : en 1707 luniversit de Wittenberg en Allemagne. Il faut prciser que cet enseignement du droit romain va tre assur selon diverses mthodes. On va avoir 2 grandes mthodes reprsentes par les glossateurs puis par les postglossateurs. Ce sont ceux qui ont cherch retrouver et expliquer le sens rel des anciennes lois romaines. Le problme est que beaucoup de ces lois avaient t oublies et le problme est que ce droit concerne parfois des choses qui nexistent plus : lesclavage par ex. le plus clbre des glossateurs est Inrius. Il enseigne le droit romain et va fonder lcole des glossateurs. On va avoir aussi Franois Accurse ctait un juriste de

luniversit de Bologne qui va raliser 96 000 gloses : prof de droit qui expliquait un passage du droit romain et rsumait son interprtation par une ou deux phrases. Les tudiants devaient noter entre les lignes les phrases du prof. Le but pour les tudiants tait den connatre le plus possible. Il y avait des concours entre les glossateurs mais ils vont finalement tre critiqu et Erasme dans son loge de la folie ou Rabelais dans Pantagruel vont les railler. En mme temps que le droit se transforme, la justice volue. On a une procdure qui va voluer. La procdure judiciaire va voluer. Elle va devenir crite. La procdure va tendre se rationaliser. On va avoir une justice qui se professionnalise et qui va tre pleinement assur par des juristes formes par les universits. Les parlements vont se dvelopper. Les post glossateurs : si on rentre dans les dtails, cest un peu un fourre-tout dans lequel on regroupe lcole de conciliateur (14 et 15e) et celle des humanistes (16e). On les trouve en Italie dans dautres villes telles que Pise, Pavis ou en France Orlans. Ils rflchissent sur la manire denseigner le droit romain et regroupe les rgles de faon ordonn sans avoir recours au gloses. Le but est de rendre au droit romain le caractre quil avait lorigine. Il faut selon eux prendre en compte des droits locaux. Ils innovent et considrent que le droit romain est intressant uniquement pour rgler des problmes modernes. Ils vont pratiquer un droit romain mais un droit dform par les usages locaux et le droit canonique. A partir du 16e on a un vritable essor de la doctrine en France. Cela sexplique par lhumanisme la renaissance. Ces courants favorisent les recherches. On se rend compte quil vaut retravailler sur le droit romain. On a donc une nouvelle renaissance du droit romain au 16e. On sintresse aux compilations de justinien sans les gloses. On saperoit que les juristes ont encore beaucoup apprendre et on sinterroge sur la manire denseigner ce droit. On a Bartole et Balde qui taient professeur de droit et taient des postglossateurs. On saperoit que leur mthode tait utilise. On dcide de refondre le droit romain au 16e car on considre que les postglossateurs ont dgnr le droit romain, dnatur (inclus du droit italien, franais). Dsormais on ne veut plus des gloses et on peut dire quon a une raction anti bartoliste qui tait la mthode retenue jusque-l. Le but est de comprendre le contexte du droit romain mais pas de le dformer. On va avoir Guillaume Gude et notamment Cujas. On va appeler Cujas, le prince des romanistes. Il va revenir ltude des lois romaines en les situant dans leur contexte. Il fait du droit romain lobjet dune tude scientifique. Il chasse les interprtations ce que lon appelait les interpolations (extrait de phrases que lon rajoute dans un texte alors quelle ny tait pas). On revient donc un droit romain pur. On peut dire que sest labor au fur et mesure un droit commun (jus commune), CAD un cadre, un vocabulaire, des mthodes propres faciliter la recherche de solutions justes. Ce droit commun sloigne progressivement du droit commun et devient un droit systmatique fond sur la raison et qui a pour vocation de sappliquer de faon universelle. La Renaissance et la gnralisation des tudes de droit romain a 2 consquences : raffirme limportance du droit dans la socit et unifie les catgories, les concepts juridiques, les droits rels, personnels, lusufruit, les servitudes, la prescription videment, en raction, les coutumes locales nen paraissent que plus fragmentes, plus incompltes mme quand on essaye de les regroupes dans les coutumiers comme ceux qui sont prescrit par lordonnance de Montil-les-tours de 1454. B) Le droit naturel. On peut dire quau XVI-XVIIe sicle on a une cole nouvelle : celle du droit naturel. Elle simpose dans les universits. Mais ce droit naturel va tre critiqu notamment par Stendhal dans le Rouge et le Noir qui dclare propos du droit naturel que cest une antique niaiserie. Dans le droit naturel on assiste lexaltation de lindividu au dtriment de lordre divin. Cette cole du droit naturel runit des auteurs allemands, anglais (John Locke). On peut dire quon a une systmatisation du droit dont la logique est mise en lumire. Le droit est cens tre rationnel et il doit tenir compte de la personne humaine. Cette cole permet galement de dgager des rgles de justice universelle, de justice immuable et commune tous les temps et tous les peuples. Attention toutefois, lcole du droit

naturel ne voit pas dans le droit une donne naturelle mais une uvre de la raison conformment la philosophie des lumires et aux ides des encyclopdistes. Une des grandes nouveauts de ce droit naturel est que pour la premire fois on distingue le droit priv du droit public. En droit priv cette cole essaye de retenir du droit ce qui est rationnel, juste et ncessaire la socit. Ces points seront dvelopps par des auteurs comme Grotius en Hollande ou Samuel Von Pufendorf. En revanche en ce qui concerne le droit public cette cole du droit naturel est plus rvolutionnaire car elle essaye de sintresser aux droits et liberts de la personne humaine, domaine totalement ignor par le droit romain. On peut dire que grce cette cole du droit naturel, le droit public sest dvelopp. On sest intress aux relations entre gouvernants et gouverns et cest ce qui va permettre la construction du droit administratif et du droit constitutionnel. Un autre succs est par exemple la codification. Cette codification est apparue ds le 16e et surtout au 17e on a un courant dans cette cole du droit naturel qui veut arrter la barbarie et la diversit des coutumes. Le droit pnal de lpoque tait trs barbare (ex : affaire Calas et du chevalier de la barre). Pour essayer damliorer ce droit, la technique recommande est davoir recours la codification. Un des premiers codes tre rdig sera le code Prusse en 1794. Cest en France quon va avoir une codification grande chelle sous le consulat et lempire. Cette codification va se rpandre dans toute lEurope au 19e. Cette codification ntait pas uniquement lide de mettre fin un droit coutumier trs archaque mais surtout cest dtablir un corpus de rgles qui soient logiques, raisonnables et articules entre elles. Cette codification a permis de renouveler les solutions juridiques et dunifier et simplifier le droit. Grace la codification, la loi a t magnifie. Mais le revers est quavec la codification on avait une tendance des juristes se replier sur leurs codes. Les juristes vont avoir tendance redevenir des glossateurs. Et on peut dire qu cause de cela on a un espce de nationalisme juridique qui sinstaure du 19e jusqu la Seconde GM. Mais le dveloppement international, la cration de lEurope, la multiplication des traits internationaux. Ces lments vont tendre attnuer ce nationalisme pour lEurope continentale. C) La systmatisation du droit. Lunit de la famille romano-germanique tient sa structure de la structure qui est donn au droit et notamment la manire dont les rgles de droit sont classes. Dans le SRG, les droits font appel aux mmes concepts, on retrouve le mme vocabulaire. Cela permet au juriste de se comprendre malgr les diffrences nationales. Les divisions du droit sont partout les mmes, on retrouve les mmes divisions du droit civil et administratif. On trouve partout les mmes notions : contrat, infraction, juridiction de droit commun/dexception. On trouve des particularismes et spcificits : le nombre et le contenu des codes varie dun contenu lautre. On se rend compte que le SRG a plus de point commun que de diffrence cest pourquoi le droit sest systmatis. On peut dire que les codes attestent de la parent des droits quils nont pas cr. On peut dire quils sont le produit de ces droits plus quune cause. Il y a une division entre le droit public et le droit priv. Aujourdhui, cest une vidence et un vritable axiome mais cela na pas toujours t le cas. Pendant des sicles cette sparation nxistait pas et il ne fallait pas soccuper des relations entre les gouvernants et les gouverns. Le droit romain ignire le droit constitutionnel et le droit administratif. On peut donc dire que gr^ce a lcole du droit naturel, lemergence du droit public a t une rvolution et une fois encore, on retrouve des diversits dans les pays mais on retrouve toujours la distinction entre le droit consti et admi. On a une certaie unit dans le systme du SRG. Cela sexplique par linfluence des ides philo qui se sont rpandues en Europe. Quan on parle du droit pnal on a eu linfluence dans le SRG de Beccaria et donc du droit allemand, franais et italien. Le droit civil dans le SRG a une place importante notamment en mat de responsabilit. Dans le SRG ce qui rapproche les membres de cette famille sont les emprunts fait au droit romain mas aussi ceux fait au droit canonique. Le CC franais a

emprunt beaucoup de sa rglementation sur le mariage et la filiation au droit canonique. On peut dire que le droit des obligations est une catgorie fondamentale dans le SRG alors quau contraire ce nest pas connu dans le systme de la CL. On peut dire mme que le droit des obligations dans le SRG est au cur du droit civil. Ce droit est un des facteurs de lunit du SRG. Dans tous les droits de cette famille, on tudie comment les obligations naissent, quel rgime elles sont soumises, les consquences de leur inexcution, leur transformation et disparition. Ce qui unifie encore le SRG est la conception que lon a de la rgle de droit dans cette famille. Cette rgle nest pas seulement la rgle capable dassurer la solution dun cas concret cest surtout une rgle de conduite gnrale. On peut dire que dans le SRG la rgle de droit est conue sous un aspect lgislatif et doctrinal alors que dans le systme de la CL elle est conue sous son aspect juridictionnel. Cest ce qui explique que dans le SRG la thorie juridique est importante ce qui ne veut pas dire pour autant que le droit nest que thorique. On attend de la rgle de droit une meilleure justice sociale, un ordre conomique et moral plus sr. On peut dire que dans le SRG on attend de la R de droit quelle participe la cration dune socit diffrente de celle du pass et quelle doit contribuer au progrs. Elle ne peut donc pas venir du juge. Elle doit en mme temps tre gnrale mais pas trop non plus car il faut quelle puisse rpondre en principe tous les cas despce. Cela explique que laction du lgislateur nest pas toujours facile. Le systme de la CL linverse est un systme ouvert ou le juge peut crer des rgles nouvelles. Cela explique que la CL est souvent plus adapt en matire dchange commerciaux que la famille du SRG.

2. La formation de la common law entre 1066 et 1485


La CL a peut tre le droit anglais , ce droit au sens stricte a un domaine d'application restreint ce serait historiquement le droit qui s'applique en grande Bretagne et au Pays de Galle , au fur et a mesure son droit va s'exporter notamment lcosse va garder d'important particularismes juridique . Si le droit anglais est devenu un grand systme on a le droit a des raisons linguistiques mais aussi des raisons politiques et conomique . Ces surtout grce a sa grande valeur technique qu'il s'impose . Cette grande technicits on la doit au juges royaux qui ont au fil des sicles crer un systme de droit original , c'est ce systme original que l'on nomme le CL , ce systme n'est qu'une composante du droit anglais , la c'est la 1er composante de droit il a galement deux autres composants : l'quity et le statute law . Cette CL n'a connu ni un renouveau par le droit romain , ni par la codification qui reste des caractristique du SRG ; Cette CL s'est crer de faon autonome sans influence du droit continentale . On peut prciser que le droit anglais se dcoupe en 4 grandes priodes Priode d'avant la conqute normande de 1066 : priode des loi barbares et du droit anglo-saxons . Cette priode du droit anglo-saxon on a eu une domination romaine qui a dure 4 sicles . On a eu une invasion de Rome en Angleterre commence lors de l'empereur Claude ( 41-54 ) et va se terminer 4 sicles plus tard avec les invasions barbares , germanique . De faon trs tonnante cette invasion ne va pas laisser de trace du point de juridique . L'histoire du droit anglo-saxons commence vritable avec l'invasion de plusieurs tribus germaniques ( danois , jutes etc ) Cela va tre une priode de chaos et c'est ce que l'on appelle la priode des ges sombres c'est une priode de violence , de non droit , partir de 596 grce au roi du Kent qui se nomme Aetelbert on va avoir une influence de l'glise car ce roi se converti au christianisme , le pape envoi un missaire St Augustin de Canterbury partir de la influence du christianisme . Ce droit anglo-saxons qui se dveloppe durant cette priode est un droit encore assez mconnu aujourd'hui , il nous en reste peu de trace , mais on peut dire que ces loi sont rdig en saxon ( langue germanique ) et non en latin alors que l'on commence a trouver l'poque certaines coutumes rdigs en latin . On a dj des efforts avec le roi Aetelbert qui commence rdiger des lois qui sont toutefois imprcises . On se retrouve

finalement avec 90 phrases assez brves , au fur et a mesure elles vont devenir plus labor et vont annoncer le passage de l're des tribus l're de la fodalit anglaise , on va avoir un seul roi mais aussi des droits qui sont rester essentiellement locaux . Avant 1066 on a pas de droit commun toute l'Angleterre . Seconde priode de 1066 jusqu'en 1485 ( dbut de la dynastie Tudor ) Elle est marque avec le systme de la CL , ensemble de droit nouveaux qui s'appliquent sur tout le royaume ce droit se substitue aux anciennes coutumes locales . 3me priode de 1485 1832 marque par le dveloppement de l'quity 4me priode de 1832 aujourd'hui c'est une priode moderne marqu par le dveloppement du statute law c'est dire la loi 1. La formation de la CL ( 1066 1485 ) En 1066 , l'Angleterre est conquise par les normands , guillaume conqurant arrive conqurir lAngleterre il instaure un rgime fodale qui va maintenir le prestige et le pouvoir du nouveau roi . Il arrive avec un pouvoir fort , centralis , il est riche d'une certaine expriences administrative qu'il a valide dans son duch de Normandie . A la mme priode on a une autorit royale en France qui est mise mal et qui a dpri au profit des grands vassaux ou des grands fodaux . Cette bataille se termine en 1485 avec le dbut de la dynastie Tudor , c'est une dynastie royale anglaise qui va rgner de 1485 1603 . Cette dynastie prend le pouvoir la fin d'une guerre civile qui ravag l'Angleterre , c'est ce que l'on appel la guerre des deux rles , guerres civiles qui durent une trentaine d'anne , elle oppose la maison royale des lancastres qui ont pour emblme la rose rouge et la maison diorque qui ont pour emblme une rose blanche . Cette guerre civile s'arrte avec Richard 3 d'Angleterre qui meurt pendant une bataille et c'est ce moment qu'Henry Tudor va devenir roi . Cette dynastie Tudor va tre rempli par le rgne de 5 monarques , monte en puissance de l'Angleterre qui va devenir une grande puissance europenne . Guillaume le Conqurant se prsente en tant que roi d'Angleterre il promet aux anglais de respecter leur lois , il y a des juridictions locales qui existent , par stratgie politique guillaume le conqurant continue les laisser exister pourtant le fait d'avoir des juridictions locales et un roi va se heurter au principe selon lequel le roi est source de toute justice . Le roi commence a exercer directement sa justice mais uniquement pour de grandes causes , mais au fur et a mesure a va changer il va falloir finalement crer des juridictions royales qui vont tre distinctes de la cour du roi proprement dites , ce sont ces juridictions royales qui vont intervenir de plus en plus au dtriment des juridictions locales . Ces juridictions royales vont invoquer la common law qui va tre l'ide d'une loi commune . Cependant cette loi commune n existait pas encore au dpart on parle de commune ley ( = loi commune ) , on la trouve formuler pour la 1er fois en 1160 et l'poque on parle de la commune ley et non pas encore de la commune law car au dpart on s'exprime en franais . Le droit s'crit toujours en latin . Ce langage juridique franais va perdurer jusqu' la dynastie des Tudors , on parle le franais la cour d'Angleterre et dans toutes les cours royales , en Angleterre il va falloir attendre 1731 pour que soit supprim dfinitivement le franais et le latin on se sert exclusivement de l'anglais . Ce seront ces nouvelles juridictions royales qui vont dvelopper la CL , on n'en parle mais elle existe pas encore . Ce qui va crer la CL c'est : l'attrait de la justice royale = en effet les anglais vont rechercher la justice du roi qui est plus rapide et souvent plus juste que la justice rendue par la juridiction locale , la procdure appliqu par les juridictions royales repose sur un systme de preuve par tmoignage notamment sous serment alors qu' la mme priode dans les juridictions locales on a encore

des modes de preuves irrationnelle notamment les ordalies . Mais les principales forces cratrice de la CL a va tre la cration de juridiction royale et le mode de saisine de ces juridictions . Les juridictions royales de Westiminister va jouer un rle important dans la CL , la cour du roi n'tait pas cense avoir une fonction judiciaire , on ne devait juger que certains grand cas ( paix du royaume ) ou tre jug par le roi lorsqu'on ne pouvait pas obtenir la justice par les cours locales . C'est ce moment qu'il va y avoir cration des cours royales de Westminster qui seront des cours royales dtache de celle du roi , on va avoir cration de la cour de l'chiquier 1er cours royale crer au 12 me sicle comptente pour juger des affaires qui concerne les finances royales , dans la seconde moiti du 12Zme sicle on va voir le roi Henry II qui va continuer de crer des juridictions royales il perfectionne le systme des juges royaux itinrant, avec un jury populaire qui suit ces juges . Henry II se rend compte qu'il vaut surtout qu'il y ai des juges prsent Londres et des juges qui doit statuer sur des affaires importantes mme lorsqu'il n'est pas Londres donc deux nouvelles crations de juridictions : Une cour royale : The Bench Deux cours qui vont se distinguer : - La cour des plaides communs cette cour devait s'occuper des affaires foncires et c'est une cour qui va perdurer dans le temps et sera supprime en 1873 . - La cour du banc du roi juridiction qui devait s'occuper des grandes affaires criminelles . Mais cette cour va devenir au fur et mesure une cour d'appel des jugements civiles et notamment une cour d'appel de ce qui a t juge la cour des plaides commun . Toutes ces juridictions crer par le pouvoir royale vont devenir avec le temps des juridictions concurrentes . Ces diffrentes juridictions vont devenir concurrentes avec le temps. Le problme est que leur comptence ne sont pas clairement dfinie et elles vont chacune leur tour connatre des affaires qui sont censs dpendre des cours voisines. Nimporte quelle cour peut juger une affaire susceptible dtre soumise une juridiction royale. En plus, ces juridictions rendent la justice selon leur propre conception du bien commun. On peut retenir que ce sont des juridictions dexception car en principe, ctait aux juridictions ordinaires de statuer. Ce caractre dexception est quelque chose qui va perdurer dans le temps car il va persister jusqu la rorganisation des cours anglaises qui a lieu jusquen 1875. Dans les faits, ces juridictions ont attir vraiment lessentiel des affaires, notamment grce une remarquable pratique de saisine. Lutilisation ingnieuse de ces juridictions explique lengouement pour ces juridictions. En principe, les particuliers ne pouvaient pas saisir les juridictions royales car ils sont censs sadresser aux juridictions ordinaires. Cette particularit va tre dtourne par la dlivrance de writs. Ce writ est un ordre du roi et le principe est que le demandeur devait sadresser au chancelier du roi, le Lord Chancellor et si celui-ci estimait que la requte tait fonde, le chancelier dlivrait au nom du roi un ordre en vertu duquel une cour royale tait saisie aprs le paiement de droit de la chancellerie. En parallle, les Cours, dans certains cas, ont accepte de se saisir de certaines affaires suite une plainte ou une ptition qui leur tait directement adresse. Cest ce que lon appelle les actions super casum o avec le temps la pratique se dveloppe au fur et mesure que cette justice royale se dveloppe en mme temps. On peut se demander quelles sont les lments constitutifs de la Common Law. A lorigine, la Common Ley est une expression mais plusieurs documents tmoignent de son existence au fur et mesure de lavance du droit anglais. On a des ouvrages de juristes anglais comme Glenville ou encore Bracton (1210-1268) o on trouve cette expression de Common Law. Puisque que les cours royales ont particip au dveloppement de la Common Law, on a des traces darchives judiciaires comme pour la Cour de lEchiquier. On a des recueils clbres : les year book et des recueils constitus par les avocats qui taient cens les guider dans leur pratique. La Common Law

commence se constituer par un ensemble de donnes procdurales. La Common Law est avant tout un ensemble de solution de procdure et on a un adage qui dit que la procdure prcde le fond. Le nombre dactions reste relativement fig. On sait quau 12me sicle, on a lexistence de 56 writs et on en dnombre seulement 76 en 1832. Le plus grand souci du justiciable anglais est de soumettre son affaire une cour royale. Une fois que la juridiction est saisie, les questions de procdure demeurent primordiales. Chaque action est soumise une procdure spcifique avec des solutions diffrentes. En matire de jugement, on a notamment quelque chose que lon ne connait pas en France : lintervention dun jury. On a certaines formes dactions, de saisie qui jouent un rle majeur et cest le cas du writ de trespass qui est un rite trs ancien et qui permettait dagir contre celui qui porte atteinte la personne ou au bien dautrui. Le systme de la Common Law ne vise pas protger les droits mais il organise les procdures par lesquelles les litiges seront tranchs de faon plus efficace. Lintrt pour la procdure est telle que par exemple, dans les chroniques judiciaires (year book), on ne trouve quasiment jamais la solution des litiges. Cependant, la Common Law est quand mme un ensemble de solution de fond, il faut bien que les cours royales tranchent les affaires. Les juges invoquent la Common Law, cad la coutume immmoriale du royaume qui ntait lorigine quune fiction. Les juges ont du pendant longtemps crer des solutions et les juges pouvaient utiliser les coutumes locales, se rfrer au droit canonique ou encore au droit romain. Les juges anglais pouvaient surtout innover en se basant sur ce qui leur semblait raisonnables. Evidemment, si le droit romain na pas eu deffet important dans ce systme est que le droit romain sattache plus au fond qu la procdure, ce qui est linverse du systme anglais. En plus, le droit romain, qui sest impos sur le continent, concerne essentiellement des questions de droit priv alors quau contraire, cest plutt le droit public qui lui prdomine dans le 1er droit anglais (le plus ancien). Cependant, il faut prciser que pour autant le droit romain ntait pas ignor des juristes anglais car il tait enseign dans les grandes universits anglaises, notamment Oxford ou encore Cambridge et on lenseignait en mme temps que le droit canonique. La Common Law est galement une mthode : les juges cherchent finalement des solutions existantes pour lgitimer leur dcision. Pour viter larbitraire, les juges ont eu tendance tre fidle au prcdent et ce prcdent a une importance dans le systme de Common Law, on parle mme de rgle de prcdent. il est difficile de parler de la Common Law sans parler de lHabeas corpus qui a t vot par le parlement anglais en 1679 sous le roi Charles II. Cet Habeas corpus est une spcificit du droit anglais et qui stipule que toute personne arrte doit tre prsente dans les 3 jours devant un juge qui peut dcider de sa libration. On a un writ dHabeas corpus qui permet dordonner au gelier damener le prisonnier devant le juge dans la priode de 3 jours et ce moment l, le juge a lobligation de certifier au prisonnier par qui et surtout pourquoi il a t mis en prison. Le juge est oblig soit de remettre le prisonnier en libert en lui fixant une caution, soit de maintenir le prisonnier en dtention pour des cas de trahisons, de flonie mais ce doit tre exprim dans le mandat darrt. Cet Habeas corpus est quelque chose qui vient en raction des pratiques prcdentes et il marque la volont de ce roi Charles II daccorder une certaine libert ses sujets. On peut comprendre que si cela a t pris en 1679, cest en relation une crise politique et ce sont en fait les parlementaires sous le rgne de Charles II qui veulent se prmunir contre les arrestations arbitraires que lon reproche la dynastie des Tudors. Cet Habeas corpus est quelque chose qui est particulier au systme anglais, que lon ne retrouve pas en France, on a une grande influence de lHabeas corpus chez les philosophes des Lumires qui voudraient la voir importer, mais ce ne sera pas le cas. Cet Habeas corpus a permis des philosophes comme Montesquieu ou Rousseau dlaborer la thorie des droits de lHomme.

3. L'impact de la rvolution franaise


Pour beaucoup d'auteurs elle marque la naissance d'un droit compltement nouveau. On peut relativiser cet impact notamment si on se base sur des tudes comparatistes et on peut relativiser cette rupture de 1789 sans remettre en cause ou nier la rvolution sous l'influence de la philosophie des lumires et des nouvelles thorie conomique on avait dj avant 1789 certains princes

rformateurs en Europe et certains despotes que l'on appel les despotes clairs qui avant mme la rvolution franaise avait dj remit en cause les structures juridiques et sociales de l'ancien rgime dans leurs pays . Certains avait entam la scularisation de l'tat en diminuant les privilges de lglise dans leur pays , d'autres appel oreille de la loi et lexercice de la loi par des juges qui devait allier la raison et l'humanit. Par exemple , abolition de la torture et son dclin en matire pnale , de faon paradoxale la RF va balayer ces timides volutions et va avoir pour consquences encore plus paradoxales d'arrter certaines rformes dans plusieurs pays notamment en Angleterre . Pour autant la RF a laiss une empreinte durable dans toute l'Europe cet impact est partie de France et crer une certaines forme d'onde de choc qui ne s'est pas arrt aprs la RF mais s'est rpt avec les rvolutions de 1830 et 1848. Seuls l'Angleterre cette priode , apparat comme un contre exemple , et elle offre le passage en douceur , entre un ancien droit et un nouveau droit . La RF , chou d'un point de vue purement politique , elle a chou en 10 ans et en 3 constitutions ( 1791 qui tablit une monarchie constitutionnelle / An I qui n'a jamais t applique / An III qui organis le rgime du directoire ) . puisqu'elle aboutit un rgime imprial de forme monarchique avec Napolon I. Cependant la RF introduit le constitutionnalisme moderne en Europe , par des textes fondateurs et ces textes ont largement rayonner en dehors de la France . En matire d'organisation tatique la constitution de 1791 pos les bases d'un nouveau droit public dont les principes ont survcu pendant toute la priode rvolutionnaire et napolonienne et s'est prolong dans les rvolutions de 1830 et 1848. dans le domaine des liberts individuelle la DDHC du 26/08/1789 entrane des transformations importante du droit et de la socit civile .

A) Les conqutes rvolutionnaire


Les dputs des tats gnraux qui se sont transform en assemble gnral ont labor de 1789 1791 une constitution dont le but et de rgnrer l'ordre public . Cette constitution est fond sur la distinction entre pouvoir constituant et pouvoir constitu et suppose la supriorit de la norme constitutionnelle par apport aux lois ordinaires . Dsormais la souverainet n'est plus royale elle appartient dsormais la nation , cela explique que le roi de France doit ce moment prt le serment de maintenir la constitution , pendant cette monarchie constitutionnelle le roi ne rgne que par la loi et il est prsent par les constituant comme le 1er fonctionnaire de l'tat . Le rgime qui se met en place un caractre reprsentatif c'est l'ide que la nation ne pouvant exerc ses pouvoir que par le biais de la dlgation . Cette ide de souverainet de la nation va perdurer sous le consulat et sous l'empire . La souverainet nationale sera rejet par la charte octroy de 1814 et sera ensuite rintroduite dans le droit public franais par la charte contractuelle de 1830. en matire de rgime lectorale la RF va engendr plusieurs changements, c'est la constituante qui se contente dans un premier temps d'un suffrage censitaire deux degrs sur la base de la distinction du citoyen actif et du citoyen passif . On reproche a la constituante de ne pas avoir opt pour le suffrage universelle car elle a exclu 2.7 millions de citoyens du vote en tablissant la distinction citoyen actif / passif , ce systme mis en place par la constituante et un recul par apport l'lection des dputs aux tats gnraux . Le suffrage universelle va tre institu en 1792 et mis en place en 1793 pour les lection la convention et ce moment il faut souligner que ce sera un chec car on aura un taux d'extension trs leve . La constitution de 1795b va supprim le SU et va rintroduire le suffrage censitaire qui est plus large que celui de 1791 , dans ce domaine la rvolution n'a pas crer un droit lectoral totalement nouveau mais a eu le mrite de lancer l'ide du SU qui triomphera en 1848 dont le principe sera repris dans toutes les autres dmocraties . Cette RF suscit un vritable culte de la loi , la loi est considr comme la principale source du droit , on la reprsente par un soleil qui rayonne sur l'ensemble du droit . Principe de loi qui est commune tous cela va justifi la mise en place d'une du royaume sur des bases plus uniformes ,

cration des dpartements en 1790 , trs important car cette nouvelle rorganisation territoriales met foin aux particularismes locaux de l'administration de l'ancien rgime met fin au monument gotique ruin selon voltaire . Cette cration des dpartements n'a pas soulev de difficults au moment ou elle s'est faite , en quelque mois cela s'est mis en place sans aucune rsistances de franais , mais elle va choquer l'extrieur du royaume notamment les Anglais . Et va choquer notamment Edmund Burck , il est dput la chambre britannique, fait partie du partie des Whig , et est reste clbre notamment pour le soutien qu'il a apport aux colonie . Il va apport un soutien a la RF et va crire un ouvrage clbre les rflexions sur la RF et explique qu'il est considr comme le pre du conservatisme anglo amricains . La cration des dpartements va tre reprise par les diverses constitution de la priode , les dpartements sont une des dernires constitutions de la constituante qui existe encore . Les rvolutionnaires franais ont conu des rgime uniforme et hirarchiss de l'administration territoriales on trouve en 1800 des administrateurs unique a la tte du dpartement et non plus des conseils gnraux, cration des prfet qui montre la continuit d'un tat qui est un et indivisible . Ide de la soumission de l'administration a la loi , amnagement des recours hirarchique et contentieux pour faire respecter le principe d l'galit . Cette soumission de l'administration la loi c'est accompagn de la sparation des fonctions administrative et judiciaire notamment grce la loi des 16 & 24 aot 1790 . C'est le choix rvolutionnaire de dcider de donner le contentieux administrative des organes administratif . Ce principe sera confirm avec la cration du Conseil dtat et par l'tablissement des conseils de prfectures en l'An 8. La justice a t profondment rform par la constituante , les constitutions rvolutionnaires parle de pouvoir judiciaire mais cette expression va sarrter au dbut du consulat . En matire de rforme judiciaire , certaines rforme ne vont pas perdurer dans le temps , on peut citer l'lection des juges , qui a t mise en place par la RF et sera contest ds 1792 et abandonn en 1799 . pendant la priode de la terreur un systme rpressif est mis en place avec des tribunaux d'exceptions ils juge sans recours et deviennent au fil du temps une vritable machines liminer les opposants politiques . Ces moyens qui t expditifs sont abandonn en 1795. Il y a d'autres principes d'organisation de la justice qui vont survivre comme l'instauration du jury criminel ( systme qui exist dj au moment de l'ancien rgime en Angleterre ) , codification du droit pnal sur une base tripartite ( contravention/ dlits / crime ) et cration du tribunal de cassation qui prendra le titre de cour de cassation en 1804. En matire de droit de l'homme , l'article 1 de la DDHC dispose les hommes naissent et demeure libre et gaux en droit texte le plus emblmatique de la RF . Ce texte proclame la libert de pouvoir faire tout ce qui ne nuit pas autrui et s'inscrit dans une tradition franaise selon laquelle tout ce qui n'est pas dfendu par la loi ne peut tre empch , les libert reconnu comme naturelle et civile en 1789 et 17891 et ensuite en 1793 et 1795 , ce son,t en ralit l'expression de la philosophie des lumires et certaines d'entre elles avait dj t consacr en dehors de la France , comme par exemple des garanties en matire de procdure contre les arrestations et les dtentions arbitraires dans l'Habeas corpus en Angleterre . Il y a un domaine ou la RF n'a pas innov , ce sont tout ce qui concerne l'esclavage . Les rvolutionnaires ont chou il s'agit de l'esclavage dans les colonies , la constituante n'a pas touch cette esclavage dans les colonie et n'a pas donn la citoyennet aux hommes libres de couleurs . Au 18 me les philosophes des lumires ont des positions contradictoire concernant cette question de lesclavage , certains critiquent le statut servile mais en mme temps qui estime pour certaines que le noir est un tre par nature infrieur . En 1789 , on a la socit des amies des noirs qui milite pour l'abolition de la traite des esclaves mais qui va se heurter a la position des colons notamment Saint-Domingue , suppression de lesclavage par la convention en 1794 , elle ne le fait pas pour des considrations idologiques ou pour rpondre aux exigences humanitaires mais pour des raisons politique c'est pour lutter contre l'anarchie qui rgne dans les Antilles depuis 1792. Anarchie qui est attiser par les anglais car ils esprent rcuprer ces colonie et explique que la conventions pour ramener le calme essaie d'abolir lesclavage en 1794 , la convention veut rallier

les antillais a la cause de la France notamment les esclavages . L'esclavage est abolit SaintDomingue , en Guadeloupe mais pas en Martinique . Dans une dclaration de 1801 , Bonaparte entrine cet tat de fait et le snat juge inconstitutionnelle cette diffrence entre les population . Bonaparte dcide pour rgler cette situation de s'aligner sur la Martinique , on va donc avoir le rtablissement de esclavage en 1802 . Les mentalits vont changer au 19me sicle , on lutte contre le trafic d'esclave , la traite des esclaves va tre abolit en Angleterre en 1807 et aux tats unies en 1808 . Cette traite des esclaves est abolit en 1815 par Napolon dans la priode des 100 jours , cette abolition de la traite va tre confirm par Louis 18 et c'est une 1er tape importante . Les constituant se sont galement divis sur la notion d'galit sociale et ce principe va tre cart des 1791 au profit des distinctions sociale fond sur l'utilit commune . En 1793 , l'galit sociale est envisag plutt sous l'angle du droit l'assistance des citoyens malheureux . La vision rvolutionnaire de l'galit est une vision juge trs svrement , trs critique , on va reprocher aux rvolutionnaire une conception trs bourgeoise . C'est le cas notamment des socialiste du 18me sicle . On considre que a n'a pas toujours t aussi innovant que ce qui s'appliquer sous l'ancien rgime . 1814 article 1er de la charte qui raffirme que les franais sont gaux devant la loi . On va avoir une galit de droit et cette galit de droit est une rupture fondamentale avec l'ancien rgime , la rupture est la date de la nuit du 4/08/1789 ou les privilges sont abolit . Mais on a galement les corporation,s qui disparaissent , les droits particuliers de la noblesse .. l'galit est proclams devant les impts c'est l'galit aussi devant les charges publiques , devant la loi et la RF abolit les discriminations fonds sur la naissance ou sur la religion . ce propos , on peut souligner qu'elle met fin aux incapacits qui frapper les protestants partir du mois de dcembre 1789 les protestant peuvent accder a des emplois dans la fonction publique . Fin de certaines incapacit qui frapper les juifs galement . On a grce cette nuit du 4/08 l'abolition de la fodalit trs important car marque la naissance d'une nouvelle socit cens tre plus galitaire fond sur l'galit civil et la notion de proprit prive , cette dernire qui tait un droit naturelle est consacr , a devient un droit inviolable et sacre ( Art 17 de la DDHC ) mais galement l'article 16 de la dclaration de 1793 ou l'article 5 de celle de 1795. cette notion du droit de proprit de vient quelque chose de central dans les droits de l'homme On peut dire qu'il y a un domaine ou la rvolution a innov c'est la question de la lacisation du droit , la rvolution va refuser de faire du catholicisme la religion officielle . Elle va voter la constitution civile du clerg , loi des 12 et 24 aot 1790. cette constitution civile du clerg est une rupture totale avec l'ancien rgime car dsormais le clerg est organis comme un service public , on prvoit l'lection des prtres et montre que l'assemble constituante s'est engag en France . Cette scularisation du droit on va l'avoir dans la constitution de 1791 l'article 2 et 7 qui stipule notamment que la loi ne considre le mariage comme un contrat civil . Suite cette constitution on va avoir des conflits important avec le pape c'est ce qui va provoquer le schisme entre les prtres rfractaire et les prtres jureurs qui vont jurer de respecter la constitution civil du clerg . Politique de dchristianisation, et une 1er tentative de sparation de l'galise et de l'tat en 1794 qui sera un chec mais tout a va s'arrter avec le concordat de 1801 qui va renouer en partie avec la tradition . Et qui va redonner une place de choix aux catholicisme . A partir du concordat la religion catholique redevient la religion des franais , en matire de religion, la libert de culte en faveur des minorit ( protestant et juif ) et lindiffrence de la loi civil aux considrations religieuse reste des conqutes importantes . Avancs rvolutionnaires qui vont tre moins durables en matire de droit de la famille , la lgislation ne fait pas entirement table rase du pass et on a beaucoup de rforme qui vont tre relativement incomplte mais surtout de courte application . L'avanc la plus remarquable en droit de la famille est la lacisation du droit du mariage et de l'tat civil loi du 20/09/1792, rforme qui sinscrit dans un courant qui apparat timidement en Europe

dj avant la RF. C'est le cas notamment dans les pays bas , c'est Joseph II qui dclare que dans ces pays ce sont es tribunaux sculiers qui sont comptent en matire de mariage . Le code napolonien en matire de mariage reprend les principes de la loi de 1792 et en 1810 , le code pnal prvoit mme de sanctionner les curs qui clbre un mariage religieux avant un mariage civile on renforce le caractre sculier du mariage . On a aussi la loi du 20/09/1792 qui va permettre le divorce , notamment le divorce par consentement mutuel il se fait aprs la convocation d'une assemble de parents ou alors il se fait galement sur la simple allgation d'incompatibilit d'humeur ou de caractre , il faut la runion de trois assemble de parents dans un dlai minimal de 6 mois et possible dans 7 cas dtermin de demander de faon unilatrale le divorce cest ce que l'on appelle la cause imputable l'un des poux , les 7 cas admis sont : Lincompatibilit d'humeur , mauvais traitement , abandon du domicile conjugale pendant plus de deux ans , les absences non justifis , la dmences de l'un des poux , la condamnation de l'un des poux une peine infamante ou en cas de dnigration de l'un des poux . Le divorce n'est pas une pratique nouvelle , on trouve dj Rome , priode ou on la trouve sous deux formes ; le consentement mutuel et la rpudiation . Les romains en ont uss et abuss . En revanche, c'est la religion catholique qui est trs attach la notion d'indissolubilit du mariage qui va expliquer la quasi disparition de cette pratique elle estime que a va l'encontre des valeurs qu'elle dfend . Consul de 30 en 1553 officialise la doctrine de l'indissolubilit du mariage . Le divorce est donc prohib . Donc un seul recours lorsque la vie de couple devient insupportable : recourir la sparation de corps , elle tait accord par une dcision de justice . On avait galement une autre possibilit c'tait l'application des thories des nullits du mariages permet de contourner la rgles de lindissolubilit . Il fallait que certaines conditions soit runies , il y a notamment par exemple dmontrer que le mariage n'avait pas t consomm , russi tricher sur ce fait et cela nous vient l'influence des traditions germaniques, le lien matrimoniale nexistait rellement que quand le mariage avait t consomm, on pouvait aussi montrer qu'on avait dcouvert des faits antrieurs au mariage qui permettait de le remettre en cause . Au 18me on entend beaucoup de voix s'lever contre l'indissolubilit du mariage les philosophes des lumires comme Voltaire se prononce pour l'acceptation du divorce ils estiment que maintenir des poux qui s'entende pas dans un lien matrimonial c'est contre productif peu favorable la fcondit et contraire la nature humaine . On a d'autres philosophe comme Rousseau qui prne galement le divorce il le prne dans le bien des enfants qui selon lui souffre des disputes parentales . Ce courant philosophique va ressortir avec puissance notamment dans la loi du 20.09/1792 . la facult de divorcer rsulte de la libert individuelle dont un engagement indissoluble serait la perte cette loi de 1792 supprime la sparation de corps elle cre donc deux cas de divorce soit un divorce par consentement mutuelle soit un divorce a la demande de l'un des poux pour une faute commise par l'autre ces dispositions vont tre abandonn des le mois d'aot 1795 et finalement l'histoire du divorce va tre fait d'avance et de reculs on va avoir des rallongements des dlais et l'volution amen par le code civil de 1804 qui va maintenir le divorce par faute et de faon plus restrictive que la loi de 1792 le divorce par consentement mutuelle . Entre 1792 et 1804 pas grosse volution du chiffre du divorce possible mais reste difficile de divorce en 1804 le code civil tablit un compromis entre l'ancien droit et la loi de 1792, cette loi a souvent t critiqu , on lui a reproch d'tre trop libral et de violer le principe de l'insolubilit du mariage . Le divorce disparat de nouveau en 1816 sous le rgne de Louis XVIII le divorce sera rtablit en France en 1884 sous la IIIme rpublique .

D'autres innovations rvolutionnaires qui vont tre reprise dans le code Napolon , par exemple la loi du 28/08/1792 qui supprim la puissance paternel sur les majeurs elle va tre reprise dans le code civil de 1804 qui fixe une majorit mancipatrice 21ans . Des lois rvolutionnaires vont tre repris sur les enfants naturels , les successions .. mais ces lois tait trop ingalitaires elles ont traumatiss l'opinion publique de l'poque le code civil va revenir sur ces lois, elles vont tre abrogs par le code napolon on peut se demander si ce droit rvolutionnaire de la famille a eu une relle porte en Europe est t'il pass travers les frontires ? Ce droit qui tait trop novateurs pour l'poque et a donc souvent t trop souvent mal perue. N'a pas eu de rel impact dans les autres pays . Le mariage civil malgr tout va rester la rgle en France . Cette importance du mariage civile face au mariage religieux est une pratique que l'on va retrouver dans les pays voisins . Linstitution du divorce n'tait pas inconnu elle s'appliquait dj dans les pays protestant elle a progress durant cette priode dans les pays catholique voisins .

B. La propagation de l'impact rvolutionnaire et de ses limites


Ce droit traverser les frontires et le modle franais s'est impos par les conqutes rvolutionnaire et Napolonienne . On va voir cet impact en Belgique des 1793. on a une transformation profonde du droit dans les annes 1789 / 1810 . c'est une transformation qui va toucher les pays voisins que l'on appelle les rpubliques sur . Ces puissances qui vont rsister cet imprialiste franais comme la Prusse et l'Autriche mais vont quand mme tre marqu par ce nouveau droit . Instauration monarchique anne 1814/1815 qui va teindre de faon momentane ce souffle rvolutionnaire qui souffl depuis 1789. mais va reprendre en 1830 et en 1848. Ces deux vnements vont avoir des rpercutions sur le continent europen . En chappant au rvolution du XVIII ou du XIX la monarchie britannique se prsente comme le contre exemple de ce qui se passe ailleurs en Europe et tenait une volution librale qui se fait en douceur mais qu'il n'exclut pas toute rupture avec l'ancien droit . Le dernier phnomnes que l'on aperoit en France va tre l'abolition de la fodalit qui ne va pas rester un phnomnes franais puisqu'on va le retrouver en Europe . Cette lgislation qui veut que les droits seigneuriaux soit abolit va suivre les conqutes de la rvolution on va trouver l'abolition de ces privilges seigneuriaux en Belgique et observer que ce phnomne va disparatre dans le royaume du Pimont ( Italie ) la situation en Italie est diffrentes selon les territoires , on a notamment lItalie du Nord qui forme partir de 1805 le royaume d'Italie , on va trouver l'abolition des droits seigneurie de cette fodalit En Sardaigne on trouve des lot ou on encore l'application de ces droits seigneuriaux . Dans la pninsule Ibrique on va sentir l'influence franaise et on va avoir le vote de loi anti fodale en Allemagne mme genre de situation qu'en Italie c'est dire que dans les tats satellite de la France c'est la lgislation de la constituante qui va tre appliqu en revanche dans les tats allemands qui ne sont pas soumis la lgislation franaise on va trouver lapplication de la fodalit , en Prusse le mouvement de libration des paysans avait commenc avant la RF , processus qui va continuer de faon naturelle mme aprs la dfaite de Napolon ; en Prusse ce phnomne va durer jusqu'en 1848. On a un pays qui se singularise sur ces droits c'est la Russie car elle ne va abolir le servage qu'en 1861. L'influence des droits de l'homme se fait sentir en Europe c'est le cas dans le domaine de l'mancipation des juifs par exemple en Italie du Nord ils obtiennent la capacit patrimoniale et surtout la libert religieuse dans les annes 1796/1797. On trouve le mme phnomne en Bavire en 1793, ils peuvent accder divers fonction et profession par des mesures qui s'tale entre 1748/1750 au Pimont et en Allemagne . En dehors des droits de l'homme on a galement le systme administratif franais qui s'exporter , avec la rvolution franaise on a une rorganisation territoriale dans des cadres uniforme et la centralisation au profit d'un agent unique le prfet et ces pratiques vont tre largement imiter

ailleurs en Europe dans la 1er moiti du 19me, l'organisation locale et donc repenser dans plusieurs pays en Europe , c'est un phnomne qu'on remarque en Allemagne , en Prusse , En Autriche , et en Italie . On a la plupart des tats europen qui comme la France vont essayer de rationaliser l'organigramme de leur juridiction en France cration des juges de paix qu'on va retrouver au Pays Bas , on retrouve les tribunaux de commerce que l'on retrouve aussi en Belgique et dans certains tats Italiens . Cration galement de la cour de cassation qui va s'exporter en Belgique ou au pays Bas . Mme phnomne en matire de procdure que ce soit civile ou pnale , et on retrouve le mme phnomne en droit pnal , le droit pnal des diffrents pays europen a t marqu par les innovation qui ont t introduite dans le droit par la RF , c'est par exemple le cas des tats allemands qui les uns aprs les autres vont transform le droit pnal et s'orienter vers une procdure publique qui accorde plus de droit la dfense . On va avoir le code pnal franais de 1810 qui va devenir une rfrence en la matire , un exemple suivre pour le autres tats europen . Transportation du systme du jury en matire criminelle on va le retrouver en Belgique , en Suisse en Italie , en Autriche et en Russie . On ne retrouvera ce principe que trs tardivement en Espagne , il n'interviendra qu'en 1888. On a un contre exemple qui sera l'Angleterre , on va prciser que l'Angleterre au 18me sicle est dj engag sur la voie du parlementarisme et des rformes .il a eu la glorieuse rvolution qui a dessiner en Angleterre un nouveau rgime marqu par l'absence du servage et de la torture . Cette glorieuse rvolution on l'a connat aussi sous le nom de BLOODLESS rvolution ( rvolution sans sang ) on l'appelle aussi la seconde rvolution anglaise et c'est une rvolution qu'on dit pacifique qui a eu lien en 1688/1689. On a eu quand mme des combats trs svres et une rpression trs importante en Irlande . C'est une rvolution qui a instaur une monarchie constitutionnelle et parlementaires la place du gouvernement autocratique des Stuartes . Les anglais peroivent de faon ainsi sympathique le dbut de la rvolution franaise . Mais elle va draper en 1792/1793 et en Angleterre ce moment la rejet complet de la RF. La RF va avoir en effet en Angleterre qui va tre de renforcer le caractre conservateur . Habeas corpus qui va tre suspendu en 1794/1795, on va avoir en 1795 les lois du billon , lois qui oblige les runions tre pralablement autorise . Avec ces lois toutes propagandes envers la monarchie anglaise est juge subversives et elle est considre comme de la haute trahison . On a d'autres loi en 1799/1800 qui vont rprimer les coalitions ouvrires et aprs la victoire contre Napolon on va avoir une politique de rpression qui va restreindre les liberts de runion et libert de la presse . On a une peur l'poque de la contagion rvolutionnaire qui va provoquer une politique ractionnaire jusquaux dbuts des annes 1820, les annes 1820/1830 sont marqus par le retour des rformes ont va avoir l'intervention de Robert Pell il est inspire par Bentham il va faire voter plusieurs srie de loi qui vont simplifier les statuts en matire pnal et va diminuer le nombre de cas qui seront soumis la peine de mort . On a une refonte du droit pnal anglais qui va tre prolonger par la cration d'une police mtropolitaine Londres en 1829 et qui s'accompagne de la rforme des prisons . L're de l'ancien droit rpressif avec le Bludee code , on l'abandonne au profit d'une lgislation plus humaine et plus rationnelle . Lglise d'Angleterre est une glise anglicane et donc beaucoup de rpression contre les protestants , Grce Pell certaines mancipations des catholiques qui avait commenc au 18me et qui va se poursuivre grces son influence .

Les catholiques vont pouvoir avoir accs aux charges publiques et mme des fonctions parlementaires. Pour les juifs c'est plus tardifs ils ne seront admis au parlement qu'en 1838 les anglais peuvent se prvaloir partir de la de l'galit de tous devant la loi , on voit dans toutes ces mesures les ides de Bentham et notamment en matire d'amlioration et de modernisation des prisons il rationalise le droit pnal . L Angleterre avait abolit l'esclavage en 1833 sur les ides de Bentham en 1841 le rachat des charges fodales taient achev .

4. L'amplification des codifications


2 : L'amplification des codification
Le mot codification apparat assez tardivement avec l'anglais Bentham mais la rdaction de code lgislateur est un phnomne assez ancien et avant mme l'utilisation du terme juridique de codex on trouve des codes dans l'antiquit , l'un des codes les plus connu est le code Justinien en 534. mais ces codes n'ont rien de commun avec ceux du 19me sicle , dans l'ancien droit le mot code dsigne souvent des compilations de textes lgislatifs , ils peuvent avoir t modifi et class par matire . On peut considr cela comme une vaste tentative ou une vaste entreprise de consolidation avec des objectifs de clarifications et un but de mise en ordre du droit . Cependant a l'poque on parle pas encore de rforme systmatique d'une matire juridique dans son ensemble , et c'est pour cela que le passage de ces codes de consolidation au code novateur s'est fait progressivement et c'est fait notamment grce l'essor des activits lgislatives et l'influence du droit naturel moderne . La codification moderne se fonde donc d'une part sur le droit naturel et sur l'esprit des lumires avec une volont politique de rupture de la tradition dans ces nouveaux code .

A) Les codes fondateurs


La codification va toucher l'ensemble de l'Europe par des vagues successif . Les 1er code fondateurs on va les trouver en matire pnale . On l'influence de grand juriste comme Becarria ( auteur du trait des dlits et des peines de 1764 ) et cela va pousser plusieurs pays crire des codes en matire pnale on aura notamment le code pnal Toscan rdig et publi en 1786 sous l'influence du grand duc Lopold et c'est un code important car il se veut plus humaniste ou on ressent l'influence des Lumires et un travail important sur la peine de mort notamment une tentative de son abolition . C'est un code pas trs important au niveau du volume ( 119 articles ) et d'un point de vue formel ce n'est pas un code tout fait aboutit . Un autre code qui date de 1787 en Autriche par Joseph II frre de Lopold, c'est un code encore plus innovant que le code Toscan il comporte 266 articles et il est clairement organis . Les peines sont adoucit , pas de suppression complte de la peine de mort elle est rserv quelque cas notamment pour les crimes de sditions . La prison est transform en travaux de hallages le long du Danube . On a galement le code pnal franais de 1791, qui se veut plus stricte notamment sur le principe de lgalit , 1er code pnal franais adopt pendant la rvolution entre le 25 septembre et le 6 octobre 1991. la constitution de 1791 avait t adopt le 3 septembre . On trouve galement l'influence de Becarria , des lumire dans leur ensemble , mais ce code va tre remplac en 1795 par le code des dlits et des peines qui fait suite l'adoption de la constitution de l'an III . Le code de 1791 est compos de 224 articles et tablit par exemple des peines fixe pour par exemple 150 infractions criminelle , c'est un code qui prvoit la peine de mort pour 34 crimes ( assassinat , emprisonnement , parricide .. ) on, trouve l'ide dans ce code de la transformation des peines des fers en travaux forcs .

Ces codes sont peu tre trop en avance sur leur poque et vont se heurter des rsistance politique importante , trs mal peru apr la population , Lopold va devoir rtablir la peine de mort pour certaines infractions . Codification galement importante pour la Prusse qui va tre plus durable , elle est lanc par Frdrique II aboutie qu'en 1794 avec l'ALR . Ce code ce situe dans le despotisme clair on essaie de rendre le droit plus accessible et explique que L'ALR est un code encyclopdique il comprend 19 000 articles . C'est une uvre qui est clairement rdig il va tre le 1er code qui s'carte de la tradition romaniste . Code Civil franais qui va tre promulgu le 21/03/1804 , il peut apparatre comme un code absolutiste on y trouve l'influence de l'ancien rgime . Nanmoins c'est un code important car ralise le rve d'unification du droit franais . Ce code civil peut tre rsum comme l'enfant de la rvolution qui associe la codification au culte de la loi . On a eu l'abandon d'un 1er projet par Cambacrs et on doit attendre le coup d'tat pour que a revienne . Le projet est soumis une condition de 4 membres : Tronchet , Portalis , Malville et Bigot de Prameneu . Sera remani par le conseil d'tat et soumis au tribunat et au corps lgislatif . Ce code tait activement voulu par Napolon qui participe activement aux discussion . C'est un code avec un systme de numrotation continue , il apparat comme un vecteur d'galit et de lacit en dpit de certaine marques d'autoritarisme notamment en matire de droit de la famille . Les codes franais qui vont suivre , notamment le code de procdure civil en 1806 142 articles , le code de commerce en 1807 qui comprend 642 articles mais sont moins originaux car reprennent les grandes ordonnances royales de 1667 et 1670 . code d'instruction criminelle en 1808 , et code pnal de 1810 ( 484 articles ) Ces codifications napolonienne vont servir l'ensemble de l'Europe . Code civil autrichien de 1811 , comporte 1502 articles et on l'appelle ABGB, code fondateur qui reconnat par exemple des droits inns toutes personnes et consacre la proprit en tant que droit subjectif .

B) La propagation des codes


Expansionnisme franais qui va permettre la propagation de la codification par les conqutes napolonienne . Dans un 1er temps l'Italie sera trs touch par ce phnomne , des parties de l'Italie deviendront des dpartements franais . On a les tapes pr-unitaires . On va avoir de trs forte influence des codes franais avec des attnuations on ne reprend le divorce et le mariage civil . Les belges vont galement tre touch par ces codes franais , les nerlandais qui vont adopt sans trop de modification le code civil et le code de commerce . Mme phnomne au Portugal , et on retrouve galement ces codes en Roumanie qui est sous l'influence franaise . On va avoir cette priode un code civil serbe qui sera plus proche de la ABGB . L Allemagne ( unifi en 1871 ) avant son unification elle est trop divis politiquement pour russir unifier son droit civil . On a pourtant des projets de codification qui apparaissent en Allemagne un grand projet sera rejet par Savigny ( qui a notamment crit un manifeste sur la vocation de notre temps pour la lgislation et la science du droit ou il rejette l'ide de la codification ) Cas de la Prusse , aprs d'assez long travaux , on aura un code pnal autonome promulgu sur l'ensemble de la Prusse en 1851 ce code fait de nombreux emprunt au code franais . En 1856 c'est la Bavire qui va proposer l'adoption d'un code de commerce pour la confdration germanique pour unifier les changes dans cette confdration . Ce code est dans un premier temps mal accept par la Prusse mais elle va accepter qu'une discussion se tienne Nuremberg les

discussion aboutissent en 1861 et on adopte un code qui s'appliquer partout en Allemagne et en Autriche , c'est un code dans lequel on retrouve l'influence du code de commerce franais et code qui constitue une tape trs importante dans le processus d'unification du droit allemand . Dans la seconde moiti du 19me , on a deux nouveaux code qui apparaissent et qui auront tendance s'loigner des modles fondateurs , ces codes vont traduire des volution technique du droit et une fois encore cette nouvelle vague de re codification va surtout intervenir dans un premier temps en matire pnale. Cela va commencer avec le code Belge de 1867 qui reprend la division tripartite des infractions du code pnal franais mais le code belge est plus prcis que le modle franais il comprend 567 articles et est surtout moins svre . De plus il introduit des circonstances attnuantes et rduit l'application de la peine de mort 7 cas seulement . On va galement avoir le code pnal nerlandais en 1881, ou encore le code pnal Italien de 1889. ils sinscrivent dans le mme courant qui exclut la peine de mort la faveur de l'emprisonnement . On va avoir d'autres codes qui seront moins novateur , en Espagne en 1870 ou au Portugal en 1870 . En matire de droit commercial , Plusieurs pays vont se lancer dans une re codification qui s'explique par le dsir de s'loigner du modle napolonien, cas de l'Italie en 1882 en Espagne en 1885 . Code qui va tre important en matire d'obligation , code fdral des obligation vot en Suisse en 1881 , code trs innovant car il traite la fois des contrats civil et des contrats commerciaux . Ce mouvement de re codification va atteindre ensuite le droit civil avec deux codes trs important de la fin du 19me : le code allemand BGB et le code Suisse le ZGB . Le code allemand BGB : on va avoir un code civil de Saxe de 1865 qui avait relanc le dbat en 1865 sur l'unification du droit civil et partir de la on va avoir un dsir de plus en plus affirm pour un code civil gnrale de l'Allemagne . On va avoir en 1873 la loi LASKER qui va permettre l'largissement de la comptence du Reich en matire de droit civil et va finalement tre l'origine d'une premire commission de travail . On va avoir 13 ans de travaux qui va tre gard quasi secret et va termin par publi son projet en 1888 . ce premier texte va tre jug trop doctrinaire et sera donc fortement critiqu et va entran la formation d'une seconde commission sur le mme thme . On va retrouver plus de reprsentant de la nation et ce code civil va voir le jour en 1900 et on l'appellera le BGB et va galement permettre lexistence d'un nouveau code de commerce . Le code suisse ZGB : un code fdral des obligation de 1881 ouvre la voie l'laboration d'un code civil unique qui mettait fin la diversit la diversit cantonale . C'est un historien du droit qui va s'impliquer il s'agit de Eugne HUBER qui va raliser une mission cens travailler sur ce code civil il intgre des juristes suisse charg de rdiger un nouveau projet , on se retrouve avec un 1er projet de code civil suisse en 1875 mais il ne sera adopt par le parlement fdral en 1907 . particularit d'tre rdig dans 3 langues de la fdration suisse . la veille de la 1GM l'Europe quasiment dans son intgralit s'est ralli la codification mme si elle est plus ou moins innovante selon les pays . L'ensemble de ces codes portent en eux l'emprunte de la tradition et de la modernit . Ces codes qui se rependu dans toutes l'Europe comporte l'influence du droit naturel des philosophes des lumires , des penseurs comme Grotius ou Pufendorf et par ex plus visible comme dans l'ALR ou l'AGB. Ce code napolonien sont moins marqu par le droit naturel qui n'tait pas enseign dans les universit franaise de l'ancien rgime mais on trouve une certaine influence de ce droit naturel dans le code napolonien avec notamment l'ide de transfert de proprit par le contrat . En matire social , pour le juriste FEUERBACH le code napolon marque l'apparition d'une nouvelle re d'un nouveau monde et d'un nouvel tat . Pourtant d'autres penseurs / auteurs vont tre beaucoup plus critique sur ce code et vont estimer que le code napolon est trs conservateur en

matire sociale ; notamment le cas de Karl Marx qui estime que le code civil franais est l'expression d'une socit bourgeoise pr existante . Cela explique que pendant longtemps on va considr que le code napolon est un code bourgeois qui s'intresse a un franais abstrait et explique que l'on va avoir des critique au niveau de sa lecture sociale . On peut se dtacher de cette vision marxiste en disant que la lecture social des codes franais ne peut pas s'arrter cette simple critique , on peut notamment arguer de l'argument que les articles les plus important du code civil 1382/1334 .. tait finalement cens s'appliquer tous et pas simplement ces notables / propritaire / bourgeois .. l'orientation sociale de la codification notamment t un sujet de dbat , le code civil allemand a t prsent comme une lgalisation se voulant emprunt de neutralit conomique et social et on considre que la forme mme des codes avec notamment l'emploi de clause gnral a se prter d'avantage a une interprtation flexibles du code . Ces codes ont t conu comme des vritables instrument d'unification nationale c'est dans cette optique que les tats les ont appliqu ces codes deviennent quelque chose de centrale dans la vie juridique c'est ce qui explique qu'au moment de la promulgation de ces codes s'accompagne de rforme universitaire le but tait de permettre ces codes d'avoir une place de choix dans l'enseignement et la formation des futures juristes . Par exemple en France la loi du 22 ventse an 12 qui rtablit les coles de droit est une loi contemporaine du code civil et cela explique que la code napolon c'est la matire star des facults de droit au 19me sicle . On retrouve le mme style de mesure dans les autres pays on va avoir une littrature savante qui se dveloppe autours des codes le but c'est d'expliquer au tudiant et au praticien du droit c'est nouveaux code . On va avoir des travaux qui vont favoriser l'insertion de ces codes dans la culture juridique des diverses nations europenne . Traduction des codes dans les tat multinationaux . Cette omniprsence des codes on la retrouve dans la littrature notamment dans luvre de Balzac qui peut tre lu comme une critique de la socit de l'poque et des effets du code civil notamment en matire de succession . On peut parler d'une Europe des codes , mais il y a un pays qui fait exception l' Angleterre . On a eu une tentative de code pnal qui a failli voir le jours en Angleterre notamment en 1879 . il a t discut mais finalement le projet a t abandonn par le parlement . Il y a quand mme eu un code britannique apparut dans le contexte coloniale il s'agit du code pnal indien qui a t promulgu en 1860.

5. L'essor du parlementarisme au XIXme sicle Section 2 L'essor du parlementarisme dans la seconde moiti du XIXme sicle
1 : Rappels historiques
L Europe de 1815 a t redessin par le congrs de Vienne et elle revient au frontire d'avant 1789. en apparence cet ancien rgime va renatre et on est cens avoir un nouvel quilibre et le retour des grandes monarchie traditionnelle . En 1815 le seul rgime rpublicain la seule rpublique c'est la Confdration Helvtique . On remarque que les effets de la RF et des conqutes impriales n'ont pas t totalement effacs . On va avoir une transformation des cartes politique comme notamment l' Allemagne avec les 41 tats de la confdration germanique et l' Italie galement avec 7 tats . Le royaume des pays bas runis sous une mme couronne les provinces nerlandaises et belges . Et malgr la volont des membres de la sainte alliance ( Russie , Prusse , Autriche , France ) qui veut rprimer toutes agitations rvolutionnaire , l'Europe va tre secou par des mouvements libraux voir rvolutionnaire dans les annes 1820 / 1830 et 1848. Au cours du 18 me sicle les revendications nationales se sont multiplis pour luter contre cet imprialisme napolonien et va remettre en question les cartes de lEurope re dessin par le congre de vienne .

La Grce et la Belgique vont devenir indpendante . Sous limpulsion du Pimont et de la Prusse ces rvolutions aboutissent l'unification de lItalie et de l'Allemagne . C'est une priode qui voit l'mancipation de la Serbie , Roumanie ou encore Bulgarie . Indpendance de la Norvge en 1905 , a devient un tat souverain alors que jusque la la Norvge tait rattach la Sude . L Europe va voir clore une floraison de constitution , l'lment essentiel de ces constitution va tre la formation d'un parlement qui est partiellement ou totalement lu avec des pouvoirs plus ou moins tendu . Ce constitutionnalisme qui se dveloppe est li avec le parlementarisme qui va s'affirmer durant cette priode . Cette mont en puissance des parlements a comme consquence directe de renforcer la source du droit et accentue en Europe la prpondrance de la loi qui tait en germe depuis la rvolution .

2 : Le dveloppement du systme constitutionnel


La France s'illustre par un nombre leve de changement de rgime entre 1814 et 1870 . on a d'abord : Affirmation du choix rpublicain : de 1848 1862 et partir de 1870 , des retours a des rgimes monarchique . D'autres tats vont connatre ce cas , on a un vritable dcalage entre l' Europe de l'ouest qui va plus rapidement se convertir au parlementarisme et l'Europe centrale ou orientale qui au contraire attendre la deuxime moiti du 19me sicle pour rentrer dans le parlementarisme . Il faut faire la distinction entre des textes qui ne seront jamais appliqu et des constitution qui seront appliqu . On va avoir plusieurs vague successif de constitution qui se sont propag dans l'Europe au cours du 19me 1er vague : commence en 1810 , on peut y diffrencier deux groupes , des constitutions apparaissent comme des rponses l'imprialisme franais ou a l'autoritarisme constitutionnelle de Napolon comme la constitution Sudoise ou finlandaise de 1809 ou constitution espagnol ou sicilienne de 1812 . on trouve galement des textes qui vont tre octroys et qui s'inspire du rgime britannique notamment pour ce qui est du bicamralisme , comme la charte franaise de 1814 mais aussi les constitution Bavire en 1818 . 2me vague est celle qui va arriver avec la rvolution de 1830 , elle va donner naissance a la charte franaise de 1830 ou encore a la constitution belge de 1831. 3me vague en 1848 , en France a va donner la seconde rpublique en 1848 , la constitution des pays bas en 1848 , de nouvelles constitutions qui seront des textes octroys ou vots par exemple Naples , Rome ou encore Florence . On retrouve de nouvelles constitution en 1848 en Prusse et en Autriche , ces deux constitution seront appliqus que trs peu de temps car les Hasbourgs auront peur de cette constitutionnalit rvolutionnaire . 4me vague qui montre le progrs constitutionnalisme , par exemple en Autriche et en Hongrie dans les annes 1860 , en grs en 1864 , en Allemagne qui se dote d'une nouvelle constitution . On aura aussi la constitution de 1874 en France et celle de 1876 en Espagne . Au del de ces 4 vagues des tats vont apparatre et vont pouvoir accder au constitutionnalisme plus tardivement comme la Roumanie en 1880 ou la Bulgarie en 1879 ou la Russie en 1905 . On peut dire que chacune de ces grandes tapes est importante et chaque fois on a une re lecture entre les relations entre le gouvernement et le parlement . L'institution parlementaire n'est pas une cration du 19me sicle mais sicle ou a se dveloppe le plus . Charge octroy de la 1er vague constitue la 1er tape vers le parlementarisme moderne . Il faudra attendre la seconde vague pour voir un accroissement rel des prrogatives du parlement . Si on prend l'exemple de la charte franaise de 1830 ou de la constitution Belge de 1831 on s'aperoit que ces pays entende l'initiative des lois au parlement . Et on se fonde sur l'ide d'une monarchie contractuelle pour se faire et en se fondant sur l'ide de souverainet nationale . Ce renforcement

des pouvoirs du parlement en Europe va souvent saccompagner de technique qui sont propre pour contrler le gouvernement a va tre notamment l'affirmation du principe de la responsabilit ministrielle . On va avoir le droit dinterprtation qui apparat en France en 1831 sera supprim en 1852 et de renatre en 1867 . cette procdure est retrouv en Belgique , au pays bas 1848 ou en Allemagne en 1871. cette interprtation est importante car elle permet grce un ordre du jour clturant le dbat sur la question pos de provoqu un vote de dfiance or le propre d'un rgime parlementaire c'est de pouvoir renverser le gouvernement et d'essayer d'influencer le choix des ministres . En Angleterre on considre que le passage au parlementarisme moderne est entam des la fin du 18 me sicle et va s'achever sous le rgne de la reine Victoria . En France il faut attendre 1875 pour qu'il triomphe mais il s'agit d'un parlementarisme dsquilibr et en raison de l'histoire franaise . On a la tradition rvolutionnaire et rpublicaine qui entre en jeux avec l'effacement du chef de l'tat qui renonce dans les faits a ce droit de dissolution en 1879. Le Reich Allemand est caractristique de la difficult de passer d'un rgime monarchique un rgime parlementaire moderne . En 1871 on a le libre choix du chancelier par l'empereur qui est affirm et responsabilit du chancelier prvu devant le Reich-tag . Jusqu'en 1812 il n'y a pas d'ordre du jour aprs une interprtation ni de mode de dfiance qui permette de dfaire le gouvernement . En Espagne et au Portugal c'est la responsabilit ds gouvernement devant le parlement qui est foss par les interventions u souverain et par l'usage de l'arme de la dissolution qui permet de faire fabriqu des majorits sur mesures . Quand a la Russie elle renonce a l'absolutisme uniquement en 1905 elle va rester au stade du constitutionnalisme apparent on a des dissolution rpt de la Douma et on va avoir une modification importante du rgime lectorale qui va intervenir en 1916. ce n'est pas le cas du modle parlementaire britannique qui a influenc l'histoire politique du 19me sicle mais c'est un modle qui se prsente comme un rgime aristocratique avec une chambre haute compos des pairs hrditaires et des pairs nomms par le Roi et qui se compose d'une chambre basse lu au suffrage censitaire , ce suffrage est relativement archaque jusqu'en 1832 , et mme aprs des rformes de 1832 on a toujours un systme qui empche a un certains nombre de personne de vot . Ce double systme de recrutement des parlementaire est favorable au principe et sera largement imit en Europe , on va le retrouver selon les priodes en France en Belgique en Prusse On va avoir le maintient de rgime lectoraux assez ingalitaire au 19me sicle mais malgr tout le 19me sicle sera marqu par llargissement du droit de vote et dans certains tat c'est mme le triomphe du suffrage universel masculin . Le suffrage universel en France a t instaur mais trs brivement , le SU qui va apparatre de faon assez timide au Portugal en 1822 et 1826 , on le retrouve dans certains cantons Suisse en 1830 et il s'impose en France en 1848 . On le retrouve en Grce en 1864 et en Sude en 1909 . On a des cas particuliers , comme le Danemark on a un suffrage quasi universelle partir de 1849 mais sera exclut les domestiques et les indigents . Dans les pays qui maintiennent le suffrage censitaire il va tre de plus en plus largie a va tre le cas de la Grande Bretagne et de l'Italie mais qui va l'largir en se basant sur le degrs d'ducation des votants ( et non pas financier comme dans la plupart des cas ) elle va se rallier au SUM qu'en 1912. Des procdures lectorales vont volus durant cette priode : tablissement du vote secret : en Grande Bretagne il napparat qu'en 1872 , pas automatique en Europe par exemple en Hongrie on vote de faon orale et publique . On va dvelopper la pratique de l'isoloir , des enveloppes , on les trouve en Italie en 1912 et en France en 1913/1914 . Dans les femmes de l'Europe les femmes sont exclus du suffrages sauf la Norvge qui accorde le droit de vote aux femmes en 1914.

3 : Une production lgislative en hausse

On va avoir une production de la masse lgislative tout au long du 19med sicle et la France va tre au premier rang de ces pays , la moyenne des lois qui seront vot par le parlement passe de 23 sous la rvolution 130 sous la monarchie de juillet 183 lois sous le second empire et 335 sous la 3me rpublique . Il faut tenir compte la fois du progrs de linitiative parlementaire qui tait absent sous la restauration et pendant la majeur parti du second empire , on peut tenir compte de l'importance des actes des administrations sans caractre normatif . On va avoir des textes sur les finances public qui ont toujours t nombreux ces textes on mme reprsent jusqu' environ les 2/3 de la productions lgislatif . En comparaison on trouve qu'assez peu de loi en matire civil , pnal et encore moins en matire de droit administratif . Les lois se compte plutt l'unit . On va avoir le mme phnomne peu prs partout en Europe . Ex de la Belgique : 18 lois caractre gnrale par an entre 1860 et 1869 et 1 de plus entre. En Allemagne 167 lois dans les 1er annes du Reich il faut organiser le nouvel tat unitaire et par la suite le nombre de lois voter tout les ans descend , 20/30 lois par an jusqu'au anne 1900. Mme phnomne en Italie . On va avoir au cours de cette priode la question de linitiative de la loi , question importante , on considre qu'en Angleterre elle vient principalement du parlement gnralement les lois sont prsent par un seul membre du parlement pour prsent une loi dans le reste de l4europe cette initiative n'est plus parlementaire mais gouvernementale qui est la plus importante . Finalement les lois d'origine parlementaire sont peu nombreuses . a ne va dire que le parlement est juste une chambre denregistrement on a des projets gouvernement qui ont t amend par le parlement ou mme parfois rejet .

4 : L'tat et le droit
Tout les libraux au 19me sicle on compris les liens qui existent entre l'essor de la loi parlementaire et lextension des liberts publiques et surtout la garantie des droits des citoyens . On considre que les lois vots doivent luts contre l'arbitraire et de limit les prrogatives de ltat . Seulement deux thoriciens craigne les risques d'une omniprsence parlementaire et on a finalement peu de thoricien vont propos dinstigu un contrle de constitutionnalit des lois . On peut dire que l'tat de droit dans l'ensemble c'est le modle que tous appel de leur vux dans cette Europe du 19me ce qui explique que cette Europe du 19me est marqu par le dveloppement des liberts publiques . La 1er de ces liberts va tre la libert individuelle , des mcanismes existait dj pour les protger notamment en Angleterre avec l' Habeas corpus mais des gouvernement ne vont pas hsit durcir leur politique pour viter les contagions rvolutionnaire. En France on va avoir la terreur blanche dans les annes 1815 1818 cette terreur blanche se manifeste par des cours prnotables qui vont sanctionn trs lourdement les attroupements ou les crits sditieux . C est une priode au moment de la retour de la monarchie ou on va avoir un mouvement de raction contre les anciens bonapartisme et surtout les rvolutionnaires, mouvement trs violent et que certains compare la terreur jacobine on va la retrouve surtout dans le midi et dans les ancienne provinces ( Vende , Bretagne ,..) On a des bandes de royalistes qui sont arms et qui vont terroris le pays et sont connus sous le nom de Verdets car ils ports une cocarde verte ( couleur du comte d'Artois qui est le futur Charles X ) Cette vague de terreur va tre sanglante autours de Marseille et de Toulouse . Priode de restriction individuelle . On v avoir d'autres priode difficile partir de 1830 les monarchies constitutionnelle vont continu a mettre en place des justices d'exceptions pour lutter contre les meutiers rpublicains . On va avoir des arrestations et des excution en dehors de toutes rfrence au code pnal donc en dehors des liberts individuelle . Aprs l'chec de 1848 , on va avoir de nouveaux des durcissement en Europe , on va avoir des commissions militaires pour ramener le calme qui vont pro,nonc des milliers d'internement ou de dportation . La dernire rpression sanglante en France sera la rpression de la commune qui mle des excution sommaire, des excutions militaires et on retrouve des exportations . Aprs cette priode sombre

l'usage de ces armes de rpression vont devenir de plus en rare dans les tats constitutionnel , on a cependant la Russie qui fait figure d'exceptions ou on a la volont de sauvegarder un tats fort , on trouve de nombreuses condamnation mort pour les opposant politique , l'arme de la dportation et l'usage de juridiction militaire. Les gouvernements autoritaire comme la Russie on cherch protg un ordre politique mais galement un ordre religieux et cela explique que par ex pendant les rgime de restauration monarchique on a le souhait de rtablir un lien troit entre l'tat et la religion, par ex en France la charte franaise de 1814 fait de la religion catholique la religion de l'tat . On retrouve le mme phnomne en Espagne dans la constitution de 1812 . En France la libert de culte va finalement tre renforc progressivement notamment partir de 1830 car c'est l'abandon du catholicisme comme religion d'tat et des mesures pour montrer l'ouverture a d'autres religion comme notamment le paiement de salaire des rabbins par l'tat franais . Libert de la presse va se renforcer difficilement c'est un enjeu de la lutte pour un tat de droit on aura la censure qui ne va pas disparatre du jour ou lendemain ( type de censure =c autorisation prventive ou recours au cautionnement ,et au avertissement administratif , suspension et poursuite devant les juges ) Tout cela est en place dans la plupart des pays Europen mais au fur et mesure elle aura tendance s'allger . Libert de runion et d 'association = va tre acquise en grande Bretagne et garantie au milieu du 19me sicle , on va la retrouver en Belgique en 1831 , en Prusse partir de 1850 , et avec des restrictions pour les associations ouvrire jusqu'au loi de 1889 qui vont permettre une amlioration de ce statut , en 1901 libert d'association avec un rgime qui restera plus contraignant en 1901 pour les congrgation religieuse .

6. La modernisation du droit du commerce et des entreprises


Ds le XVIIIme sicle, certains affirment que le droit commercial envahit le droit civil , cest--dire que les contemporains de la rvolution conomique amorce au XVIIIme sicle ont pris conscience des transformations profondes qui affectent le droit commercial. Ce droit repose sur des bases mdivales solides, notamment avec la lex mercatoria. C'est un droit qui repose aussi sur le mouvement de codification et d'tatisation de la matire avec l'ordonnance du commerce de 1673 due Colbert. Ce processus se poursuit, aprs une volution domine par les praticiens au XVIIIme sicle, avec au XIXme sicle l'essor des Codes de commerce en Europe continentale et pour la Grande Bretagne, on a une lgislation consacre au droit commercial qui apparat. Le droit commercial a progress en mme temps que s'est dvelopp le commerce maritime et colonial. Si certains philosophes, comme Kant, considrent que l'esprit de commerce ne peut pas coexister avec la guerre, l'histoire de l'Europe entre 1750 et 1914 montre au contraire que l'on a des conflits o s'entremlent des intrts commerciaux et tatiques. C'est tout d'abord l'influence croissante de la pense librale depuis les physiocrates et Adam Smith jusqu'aux conomistes classiques du XIXme sicle, elle engendre des revendications du type laisser faire, laisser passer . Ces revendications supposent une moindre intervention de l'Etat au profit du march. Mais en mme temps, l'action de l'Etat est malgr tout rclame ou ncessaire pour lever les obstacles la rvolution conomique en marche. On a par exemple, le cas de la Prusse, qui est typique au dbut XIXme sicle. Ce cas illustre parfaitement la rencontre avec un rformisme tatique et des inspirations librales. Les droits nationaux des diffrents Etats europens ont progressivement reconnu la libert du commerce au XVIIIme sicle en mettant fin au systme corporatif et aux mesures mercantilismes pour permettre aux entrepreneurs de choisir leur activit et de pratiquer des changes avec un minimum d'entraves. On peut dire alors que sur le principe de la libert contractuelle, de nouvelles rgles ont vu le jour pour faciliter pour les oprations commerciales en pleine croissance. Il s'agit tout d'abord de la libert des commerants et ensuite de la libert du commerce. Le grand commerce avait sans doute chapp l'organisation traditionnelle des jurandes ou des ghildes. Mais il n'en demeure pas moins que la pense librale relaye par la Rvolution

franaise considre ces institutions comme des entraves la libert des commerants de s'tablir et de se livrer l'activit de leur choix. En Angleterre, la libert du commerce n'a pas fait lobjet d'un texte gnral, la libert professionnelle existait en tant que principe vague et non formul depuis la fin du Moyen-Age et les restrictions amenes cette libert aux XVIme et XVIIme sicles sont uniquement des exceptions ce principe qui existe depuis le Moyen-Age. Partout ailleurs en Europe, les rgles d'inspiration mercantiliste vont tre abandonnes entre 1750 et 1830. En France, on des premires tentatives de libralisation du commerce en 1765-1767 et Turgot veut tablir une libert du commerce en 1776. Il dclare une libert du commerce des grains et de supprimer les communauts de mtiers de Paris en reconnaissant toutes les personnes la libert d'embrasser et d'exercer dans tout le Royaume tel espce de commerce et telle profession d'art et mtier que bon leur semblera. Mais les Parlements, notamment celui de Paris, ainsi que les privilgis vont s'opposer cet Edit de 1776 et il va tre remplac aprs la chute de Turgot par un Edit d'aot 1776 qui rtablit un nombre limit de corporations. La fin de l'Ancien rgime connat donc un rgime mixte comme le montre un Edit de 1779. Cet Edit, en effet, accorde une plus grande libert de fabrication en allgeant le poids des rglements, notamment en matire de production textile. La Rvolution franaise va riger la libert du commerce et de lindustrie reconnue dans la loi d'Allarde des 2 et 17 mars 1791 qui instaure malgr tout la patente. Dsormais, toute personne est libre de faire le ngoce qu'elle souhaite ou d'exercer toute profession d'art qu'elle trouvera bon la condition de se munir d'une patente et cette patente est tablie titre d'impt sur les boutiques, les magasins ou les ateliers. Une seconde loi importante verra le jour, la loi le Chapelier des 14 et 17 juin 1791, cette loi confirme dfinitivement la suppression de toute espce de corporations, de citoyens du mme tat et de la mme profession. En France et en Angleterre, il restait tout de mme des professions encore trs rglementes. Cela va tre le cas par exemple des professions de boulangers notamment ceux Paris qui sont soumis une autorisation administrative sous le Consulat. Il faudra atteindre le second Empire pour que la profession devienne libre entre 1858 et 1863. Le dveloppement du commerce va avoir d'autres consquences, il va engendrer une libralisation des contrats commerciaux. Le progrs du commerce et de l'industrie n'entrane pas de nettes volutions du droit des contrats. Il va donc falloir perfectionner ce qui existe et crer de nouvelles formes. Le Code de commerce franais en 1807 admet par exemple la responsabilit limite des actionnaires dans les SA et des commanditaires dan les socits en commandites. Le systme franais apparaissait restrictif dans la mesure o il soumettait les SA l'autorisation du Gouvernement. Ce code de commerce, on le retrouve avec des effets similaires aux Pays-Bas mais avec une certaine pntration de l'esprit libral car le Code de 1838 dfinissait prcisment les conditions d'octroi d'autorisation, ce qui rendait rare le refus de cette autorisation. En France, par mfiance l'gard des entreprises spculatives, le Conseil dtat exerce un contrle rigoureux sur les SA, il n'accorde que 10 autorisations par an. Ce rgime de concession apparat finalement dpass et c'est la pousse des ides librales qui va provoquer la rforme notamment sous le second Empire. Cette rforme, nous la devons la loi du 24 juillet 1867 qui rend la constitution des SA libres mais en fait, elles sont soumises des rgles de fonctionnement inspires de la jurisprudence du Conseil dtat. Les dbats lgislatifs avaient diviss les milieux conomiques et malgr cette loi, la croissance des SA reste assez faible jusqu'en 1880. Cela n'empche pas que cette pratique gagne toute l'Europe. On a notamment la suppression de l'autorisation gouvernementale en Espagne en 1869, de mme en Belgique et en Italie. Le XIXme sicle est aussi marqu par l'mergence d'un droit industriel. On des grandes dcouvertes en cette matire dont une volution conomique importante et la puissance publique va s'efforcer d'encourager et de contrler les inventions et les entreprises qui ncessitent par exemple une emprise sur le sol et le sous-sol. On essaie aussi de s'intresser, de manire timide, aux nuisances et aux accidents provoqus par ces nouvelles activits. On a notamment le dveloppement d'une lgislation sur les brevets et concessions et en cette matire, c'est l'Angleterre qui a t la premire se doter d'une lgislation spcifique. Elle reprend en fait une ide italienne puisque Florence et Venise avaient accordes depuis la fin du XVme sicle une protection juridique aux inventeurs et aux artisans italiens. Le Parlement anglais dcide donc en 1624, en s'inspirant de cette pratique, d'interdire la concession de

monopole tout en autorisant la Couronne accorder des lettres patentes reconnaissant des droits d'une dure de 14 ans aux inventeurs. Elle met aussi en place une procdure d'enregistrement et une publicit de l'invention qui veut tre protge. Ce systme est complt par une comptence judiciaire reconnue aux Tribunaux de Common Law dans la seconde moiti du XVIIIme sicle. Cette pratique anglaise se diffrencie des procdures qui, la mme priode, se retrouvent en France puisque l'on avait l'octroi d'un privilge pour une dure variable mais aprs examen de la ralit de l'invention. C'tait l'acadmie des sciences avec un droit du Roi qui pouvait accorder ces privilges. On a aussi en Angleterre une politique de subvention des inventeurs qui semble avoir facilit le dveloppement industriel qui se fonde sur des nouvelles techniques de production. Sous l'influence et dans le prolongement des suppressions des communauts de mtiers, l'Assemble constituante affirme par la loi des 31 dcembre 1790 & 7 janvier 1791 que toutes dcouvertes nouvelles et nouvelles inventions taient la proprit de son inventeur. La France va donc opter pour la dlivrance de patente pour cinq, dix ou quinze ans en contrepartie d'une taxe mais sans examen pralable de l'invention. Ce choix est confirm par une loi de 1844 qui permet en outre aux trangers d'obtenir un brevet en France, ce qui met fin la pratique des brevets d'importation qui laissait au premier venu le bnfice de l'introduction d'une dcouverte trangre en France. Le modle anglais se perfectionne aussi partir de 1852, on a le renforcement des formalits de publicit et en 1883, on a en France la cration d'un office de la proprit industrielle. Cet exemple de la France n'est pas suivi dans le reste de l'Europe mme si par contre, de simples dpts de brevets ont t repris par exemple en Autriche, en Belgique ou en Italie. En Allemagne, avant 1877, on avait 29 lois diffrentes sur les brevets. Il est possible de dire galement qu'en Angleterre, les entreprises minires se dveloppent partir du XVIIIme sicle sans surveillance de l'Etat. On a notamment une initiative des propritaires fonciers, ces grands propritaires sont gnralement des membres de l'aristocratie anglaise et ces concessions se dveloppent sur la base de contrat de bail avec les exploitants. Le propritaire de son ct percevait une rente annuelle avec gnralement une base fixe et une redevance proportionnelle la production en change de la location du sous-sol et cette location tait valable sur plusieurs dizaines d'annes. En matire de droit minier, au libralisme anglais s'oppose le droit minier des tats continentaux. Certains pays continentaux vont rester longtemps fidles aux conceptions rgaliennes qui rendaient l'Etat propritaire des mines, c'est le cas en Espagne ou en Saxe. En France, ce monopole tatique avait t remplac partir de 1744 par un rgime de concessions qui, aprs la priode rvolutionnaire, fut finalement consacr par la loi du 21 avril 1810. Ce texte napolonien accorde l'Etat le droit de concder la proprit perptuelle d'une mine. Il l'accorde en change d'une redevance paye l'Etat et au propritaire de la surface galement. Ce principe connat un grand succs travers l'Europe et il sera tendu en Belgique et aux Pays-Bas. On a aussi ce systme de concessions qui va s'appliquer aux compagnies de chemins de fer et en cette matire, il y a une opposition assez nette entre le droit anglais et certaines lgislations continentales. En Grande-Bretagne, la cration et le dveloppement des voies ferres se fait par l'octroi d'actes vots par le Parlement qui autorise une compagnie ferroviaire exploiter un trac et pour se faire, il l'autorise procder des expropriations. Le problme est que l'on va avoir une multiplication partir des annes 1830 des compagnies ferroviaires. A la fin du XIXme sicle, on a alors un millier de compagnies. Toutes ces compagnies jouissaient d'une grande libert pour fixer les tracs et les tarifs. Ce sont ces compagnies ferroviaires par voie d'accord conclu entre elles qui, partir de 1858, vont russir tablir une certaine harmonisation et des fusions de compagnies. Au contraire, en Europe continentale, les Etats vont tre plus interventionnistes. En France, aprs une priode d'hsitation et aprs un dbat houleux entre libraux et tatistes, c'est une loi vote le 11 juin 1842 qui va crer un rgime d'conomie mixte. En France, ce rgime veut dire que l'Etat dessinait le rseau, l'Etat prenait sa charge les infrastructures et l'exploitation revenait aux compagnies mais il fallait que celles-ci aient obtenu la concession par adjudication en acceptant des tarifs modrs et en acceptant des tarifs en dessous d'un plafond fix par la loi. Dans la ralit, on a eu des situations diverses qui vont coexister, on a mme en France des lignes qui seront exploites directement par l'Etat. On a de nombreuses rengociations dans ce domaine.

En Allemagne, la mme priode, on avait des grandes lignes prives qui sont apparues, puis il y a eu des lignes publiques et le but a t d'unifier ces compagnies et ces tracs. Pour se faire, on va donc avoir une forte tutelle tatique avec notamment la cration d'un office imprial des chemins de fer en 1873 et Bismarck va procder la nationalisation d'une grande partie du rseau partir des annes 1880. En mme temps que se dveloppe l'industrie se dveloppe les accidents et les nuisances, ce qui va obliger l'Etat intervenir contre ces accidents et ces nuisances. Les entreprises industrielles et les compagnies ferroviaires vont tre obliges de composer avec des contraintes juridiques plus ou moins dveloppes selon les Etats pour rpondre ces nouveaux dangers. La France s'impose comme la pionnire dans ce domaine. On a notamment un dcret de 1810 qui soumet autorisation administrative les manufactures et les ateliers qui rpandent une odeur insalubre et incommode. Le Conseil d'tat joue un rle important pour contrler l'tablissement des usines les plus dangereuses. Ce pralable de l'autorisation administrative sera repris en Autriche, en Belgique ou encore en Allemagne. Pour dfendre malgr tout les intrts des petits propritaires voisins de ces usines, il tait possible de saisir la justice. En France, malgr une forte opposition des partisans de la libert industrielle, l'action des victimes de ces nuisances va tre juge finalement recevable sur la base des articles 1382 & 1383 du Code civil. Les industriels pouvaient ainsi tre condamns des dommages et intrts, voire faire des amnagements pour faire cesser ces nuisances. Mais la preuve tait difficile apporter et les experts en matire d'hygine taient souvent lis aux grandes entreprises. En Allemagne, la jurisprudence se montre sensible au droit des propritaires, par exemple, en interprtant de faon extensive un vieux texte du Digeste sur les manations de fume. Les juristes vont longtemps dfendre l'ide d'une action en cessation de trouble. Mais finalement, ils vont tre obligs de renoncer leur prtention pour se contenter d'une action pour une simple demande d'indemnits. En Grande-Bretagne, il n'existe pas de rglementation gnrale sur les tablissements insalubres et dangereux. Les voisins incommods taient obligs de tenter des recours en quit ou en Common Law pour obtenir malheureusement rarement linterdiction d'une activit polluante ou pour obtenir des dommages subis suite une conduite prjudiciable de l'industriel. En dehors des cas o ce sont les entreprises elles-mmes, les grands propritaires des industries savaient que ceux qui vivaient dans le voisinage de ces industries n'avaient pas les moyens de lutter contre celles-ci. On parle aussi d'accidents mortels cette priode, ce sont des accidents souvent collectifs. Ils apparaissent comme la ranon du succs de l'industrie. Ils vont ncessiter de nouveaux moyens juridiques en matire de prvention et de responsabilit. Dans tous les pays en Europe, l'essor des chemins de fer et des mines donnent lieu l'adoption de mesures de police. En France, par exemple, on a de trs pais cahiers des charges qui sont censs imposer des normes aux industries. On retrouve aussi en Grande-Bretagne des rglements avec de nombreux dtails sur l'exploitation et la scurit de ces industries. En cas d'accident, les victimes pouvaient invoquer la responsabilit de la compagnie mais la faute tait difficile prouver pour des personnes diminues par l'accident ou qui n'avaient pas les moyens d'aller devant les juridictions. De plus, les compagnies avaient souvent insrer dans leur contrat des clauses de non responsabilit. Par exemple, Bthune, en 1861 il y a eu un accident dans une mine faisant 18 morts, dont 7 enfants de moins de 9 ans. La Prusse sera la premire par une loi de 1838 tablir une responsabilit pour risque dont la compagnie ne peut tre exonre que pour force majeure ou ventuellement de la faute de la victime. Ce systme va tre tendu tout l'Empire allemand en 1871 et en Suisse. En Angleterre, les Tribunaux ont souvent condamn les compagnies payer de lourdes indemnits aux accidents ou aux parents des victimes partir des annes 1846. En France, la jurisprudence cra tardivement l'obligation de scurit en tant que clause implicite du contrat de transport en 1911. Il y a eu une volution du droit des faillites qui plonge ses racines dans l'ancien droit commercial. On parle des statuts italiens du Moyen-Age, la lgislation anglaise partir de 1543 ou encore de l'ordonnance du commerce en France de 1673. Le droit des faillites a connu de profondes transformations au XVIIIme sicle et surtout au XIXme sicle.

7. Le droit ouvrier et le droit social au XIXme sicle

Il est possible de dire que dans cette matire, le droit des pauvres est antrieur la Rvolution industrielle et le dveloppement d'une politique de contrle des classes populaires a jou un rle important l'poque moderne dans la construction de l'Etat. L'essor du capitalisme a donn une nouvelle dimension la question sociale. L'apparition de la population ouvrire et surtout sa croissance ont forc les employeurs chercher stabiliser cette population ouvrire et encadrer dans les usines le travail de ces populations. Cela a amen une redfinition des rapports de travail et un dbat sur le pauprisme qui va s'avrer favorable l'initiative prive et publique. Bien avant Marx, les rdacteurs du Code napolon avaient dj parl de la classe proltaire pour tous ceux dont la seule richesse tait la force de travail. Cette question sociale a donn lieu des luttes entre ouvriers et patrons et de longs combats pour que soit reconnu les liberts syndicales qui ont longtemps t considres comme contraire l'ordre public et aux conceptions individualistes qui taient l'honneur depuis le XVIIIme sicle. Selon une lecture militante, le droit du travail se serait forg au cours du XIXme sicle travers les conqutes arraches par la classe ouvrire l'alliance des employeurs et des Etats. Aujourd'hui, on a peut-tre une vision moins militante. Le droit du travail apparat comme une branche rcente du droit apparue sous la forme d'une lgislation interventionnisme et on a tendance tre plus nuanc sur ce militantisme. Les ouvriers taient soumis une surveillance policire et les dispositions de la lgislation ouvrire ont t inspires par une volont de contrle de l'Etat gendarme ou par des dmarches paternalistes. C'est vraiment dans un second temps avec la reconnaissance juridique du fait syndical que s'est constitu un vritable droit ouvrier, fruit de tensions et de concessions. On peut noter que cette ide d'un droit spcifique pour les salaris de l'industrie est dj dpasse partir de la fin du XIXme sicle par l'amorce de la formation d'un Etat social. Le premier point important est le contrle des proltaires. Ce contrle de la population ouvrire apparat en mme temps comme une main duvre qu'il faut discipliner et un danger potentiel qu'il faut viter, on obit encore au XVIIIme sicle aux rgles de police de l'Ancien rgime. On a toujours l'usage des statuts de mtiers. Ce cadre rglementaire avait commenc se durcir et voluer sous l'influence d'ides nouvelles. Notamment sous l'influence du sicle des Lumires ou aussi avec le pr-libralisme des physiocrates. En France, par exemple, le pouvoir royal s'efforce d'imposer aux travailleurs qui quittent leur emploi un billet de cong partir de 1780. Puis est cr le livret ouvrier qui, par exemple, rpertoriait les diffrents congs. En Angleterre, entre 1720 et 1790, on a une priode de renforcement des mesures l'encontre des ouvriers qui ont rompu leur contrat de travail. La Rvolution franaise, avec l'affirmation de la libert du travail et la rvolution industrielle qui arrive, fait que lon se retrouve avec un proltariat d'usines ct d'un travail artisanal et domicile. Entre continuit et rupture, on va voir un nouveau droit se dgager pour imposer par exemple la discipline dans les ateliers pour rprimer les coalitions ouvrires mais aussi pour tenter de faire face aux ravages du pauprisme. C'est en Angleterre que l'on va d'abord s'intresser la discipline des ateliers et la rpression des coalitions. Apparat donc le FACTORY systme avec l'emploi de plus en plus important d'ouvriers dans des tablissements industriels qui recourent aux nouvelles machines telles que les machines qui fonctionnent la vapeur, les mines ou les forges. Au milieu du XIXme sicle, l'industrie du coton, en Angleterre, se modernise, on a l'invention de la mule GENNY (machine filer nergie hydraulique). Cette industrie qui se modernise regroupe environ 500 000 ouvriers dont beaucoup de femmes et d'enfants. Les manufacturiers vont obliger ces ouvriers respecter une discipline stricte. C'est une main duvre peu qualifie et instable, les industriels anglais tentent donc de leur imposer une discipline en dfinissant des rgles de travail fondes sur le respect des horaires et l'interdiction de tout ce qui pouvait gner la production. On a donc des rglements d'ateliers qui apparaissent et qui vont punir les ouvriers rcalcitrants. Ils sont chtis par des chtiments corporels, notamment pour les enfants et on a aussi des amendes ainsi que des retenues sur salaire pour les adultes, qui pouvaient aller jusqu' la retenue d'une journe entire de travail. L'arme ultime tait le renvoi. Le renvoi a pour consquence de minimiser le caractre contractuel de la relation de travail, les patrons cherchant souvent de leur ct limiter l'engagement de ces ouvriers quelques mois. En cas de conflits plus violents, les employeurs pouvaient s'appuyer sur des rgles lgislatives et en Angleterre, les rgles lgislatives qui s'appliquaient taient le master and servand qui venait d'un

statut d'une loi de 1562 qui avait t amend au XVIIIme sicle. En suivant ce principe, l'employ pouvait tre condamn la prison, qui pouvait aller jusqu' une peine de trois mois et ventuellement, en cas de rupture du contrat, l'employ pouvait mme tre fouett. Ces sanctions pnales dcides par des juges de paix anglais (beaucoup de ces juges taient eux-mmes des industriels) sont encore utilises au XVIIIme sicle, elles seront appliques jusqu'en 1875. Ces juges oubliaient souvent d'imposer aux matres, aux employeurs, le paiement des gages dus aux employs. Dans les autres pays continentaux, on a une apparition plus tardive de ce proltariat d'usine et il occupe une place plus modeste dans l'ensemble des rgles ouvrires. Dans les pays continentaux, il faut souligner aussi que les relations patrons/ouvriers s'organisent plutt dans le cadre du droit priv que dans le cadre du droit pnal. On retrouve l'institution du livret ouvrier en France partir de 1803. C'est considr l'origine comme une mesure de police puisqu'on a le visa obligatoire du maire pour tout dplacement de louvrier, mais le but principal de ce livret tait de noter les avances sur salaires consenties l'ouvrier pour permettre le remboursement de ces avances, y compris en cas de changement d'emploi de louvrier. En France, on na pas de sanctions pnales prvues l'encontre des ouvriers avant 1854. Les conflits provoqus par une rupture de contrat taient jugs par les Conseils de prud'hommes crs en 1806. Ces conseils s'appuyaient sur des usages professionnels pour essayer de rgler, souvent dans un souci d'quit, les problmes de congs ou encore l'attribution de dommages et intrts. En Prusse, l'Etat reconnat, par exemple aux entrepreneurs des chemins de fer, en 1846, un pouvoir de police pour discipliner et pour sanctionner le personnel. Toutes les lgislations continentales font adopter le principe de l'interdiction et la rpression des coalitions ouvrires. En France, c'est la loi le Chapelier de 1791 avec la loi du 22 germinal an XI, ainsi que le Code pnal de 1810, ces textes punissent les coalitions ouvrires qui ont pour but de faire cesser le travail ou de faire augmenter les salaires. Cette fois-ci, les mesures prvues peuvent entraner jusqu' trois mois de prison et pour les leaders des coalitions, la peine peut aller jusqu' 5 ans. Ces coalitions sont tombes en plus sous le coup de l'article 291 du Code pnal, qui soumettait une autorisation gouvernementale, toujours rvocable, les associations de plus de 20 personnes. C'est donc une lgislation restrictive qui entrane la dissolution des associations non autorises et la condamnation de leur chef. Ce phnomne sera renforc sous la monarchie de juillet par la loi du 10 avril 1834. Dans d'autres pays, on retrouve l'ide de la soumission des associations ouvrires un contrle du gouvernement pour viter qu'elles prennent de l'ampleur. Dans l'ALR prussien, on a l'interdiction des associations incompatibles avec les objectifs de l'Etat et un Edit de 1798 organisait la surveillance policire de ces groupements, la surveillance s'tendait mme la gestion des caisses de secours des ouvriers. Aprs 1815, la confdration germanique appelle au durcissement de cette politique qui tait la fois prventive et rpressive. Aprs 1830, les Etats-membres de cette confdration germanique ont incit dvelopper toujours ces lgislations pour lutter contre les coalitions sur leur territoire. Ces textes ont t appliqus avec plus ou moins de rigueur mais la rpression n'a pas vraiment diminu avant la seconde moiti du XVIIIme sicle. Il existe des ractions face au pauprisme. On a un dveloppement du proltariat industriel qui est soumis de dures et de pnibles conditions de travail, engendres par le machinisme, cela va entraner une intervention croissante de l'Etat et pour tenter d'imposer des rgles l'employeur. En Angleterre, on a un premier Factory Act qui remonte 1802 et ce premier acte est d Robert Peel pre, lindustriel le plus important de coton dans le comt anglais. Il fait voter la limitation 12 heures par jour de travail pour les jeunes apprentis dans les usines hydrauliques. On a un second Factory Act de 1819 et cette fois-ci, il exclut les enfants de moins de 9 ans des usines de coton. Il faut attendre 1833 pour que le temps de travail des enfants de moins de 13 ans est limit 9 heures par jour dans l'industrie textile et surtout ce qui est intressant, c'est la cration d'un corps d'inspecteur en 1844. Le Parlement anglais accepte la revendication en faveur d'une journe maximum de 10 heures pour les moins de 18 ans et les femmes et en Angleterre, cette rgle sera encore renforce en 1847 pour une limite maximale de 58 heures de travail par semaine. Cette lgislation anglaise sur l'industrie textile est le fruit de plusieurs facteurs,

tout d'abord des proccupations paternalistes de certains industriels, mais aussi du dveloppement d'ides humanitaires propages par des mdecins ou des dputs anglais mais aussi, on la doit l'intervention syndicale ainsi qu' l'action politique. En ce qui concerne le travail des enfants en Angleterre, on avait des lois qui prvoyaient une scolarisation minimum, lois peu respectes et c'est finalement l'volution technique qui conduit progressivement au dclin du travail des enfants. L'exemple anglais va susciter des interventions comparables dans plusieurs pays. En Prusse, il faut attendre 1839, pour qu'une loi interdise aussi le travail en usine des enfants de moins de 9 ans. Cette loi sera renforce en 1853 et elle contribue ce moment-l rduire de manire importante le nombre d'enfants dans les usines. Le Parlement franais vote en 1841 une loi qui fixe 8 ans, l'ge d'admission dans les tablissements de plus de 20 salaris utilisant des moteurs. Cette loi rduit la journe de travail 8 heures pour les enfants de 8 12 ans et 12 heures pour les enfants de 12 16 ans. Le projet gouvernemental s'tait trouv face une opposition importante notamment par des libraux comme Dsir Dalloz. En France, on a toujours la question du recrutement d'inspecteurs pour vrifier que la lgislation est respecte et ce recrutement est abandonn aux prfets qui recrutent des bnvoles. Les pnalits prvues en cas de non-respect sont rarement prononces. La premire loi sociale franaise est donc malgr tout d'une porte limite. Toujours face cette aggravation de la pauvret, on des ractions tatiques qui vont dans le sens de l'aggravation du contrle social. En Angleterre on adopte les premires mesures protectrices des enfants puis des femmes, mais le Parlement anglais rforme pendant ce temps en 1834 la lgislation sur les pauvres qui remontait l'poque de la reine lisabeth I et c'est dans le sens d'une svrit accrue. La loi anglaise sur les pauvres limite les secours qui ne devaient pas galer le salaire le plus bas. Cette loi interdit aussi l'aide domicile des plus pauvres pour les obliger travailler dans des Workhouse. Ce nouvel enfermement des pauvres les condamne un travail confin, monotone, et souvent cela leur assure peine le minimum vital en pain et en vtements. C'est ce qui explique que les mendiants seront plus nombreux fuir dans les villes. La situation anglaise est difficile. En France, Napolon avait tent en 1808 de prendre un dcret Sur l'extirpation de la mendicit . Ce dcret prvoyait l'arrestation des mendiants et ce dcret prvoyait lenfermement des mendiants dans des dpts de mendicit, ils pouvaient en sortir au bout d'un an et encore fallait-il faire la preuve qu'on tait rform moralement. Seulement 37 dpts sont en activit en 1808 et faute de crdit, le nombre de ces dpts ne va cesser de diminuer, on en trouve 22 en 1818. A la fin de la premire moiti du XIXme sicle, on en a plus que 20. La France n'a pas russi imposer des formes de travaux forcs aux pauvres comme le fit l'Angleterre. En Prusse, on a aussi le droit des pauvres qui est inadapt aux nouvelles conditions conomiques du XIXme sicle. On a donc une rforme qui dmarre en 1824 et qui aboutit en 1842-1843. Le but de cette loi est de redfinir le rle des communes qui doivent prendre une part importante dans la gestion de la pauvret et ce sont des communes qui doivent lutter contre la mendicit et le vagabondage. Les divers Etats vont ensuite encourager les institutions d'pargnes et de prvoyances mais condition de les contrler. C'est la priode o vont natre les caisses d'pargnes et de prvoyances en France, la caisse d'pargne et de prvoyance de Paris est cre en 1818 et l'origine, elle fait l'objet d'une loi et elle a d obtenir une autorisation pour exister. On retrouve la mme chose en Prusse et en Angleterre. Ces caisses sont importantes car elles jouent un rle pdagogique et elles essaient de stabiliser les classes populaires les plus pauvres. En ce qui concerne la naissance d'un droit ouvrier, il est possible de dire qu'au milieu du XIXme sicle se constitue dans les pays les plus industrialiss un vritable droit ouvrier dont la source est essentiellement lgislative. Cest--dire que les Etats adoptent une attitude moins rpressive l'gard des coalitions et ils commencent envisager, avec des syndicats reconnus, un encadrement juridique du travail industriel. Malgr l'espoir sans suite qui avait t soulev par la rvolution de 1848, en matire du droit du travail, l'attention porte par les lgislateurs la question de l'organisation du travail ne va pas se dmentir pour rpondre aux pressions des syndicats mais aussi pour endiguer les formes rvolutionnaires de contestation. La peur du socialisme est trs prsente aprs la commune de Paris. C'est ce qui explique que toute une lgislation ouvrire sera labore travers des confrences internationales ou partir de congrs syndicaux grce une interaction entre les pays concerns. En Angleterre d'abord et ensuite sur le continent, les Etats ont

dpnalis les coalitions et les Etats se sont ainsi engags plus ou moins rapidement vers une reconnaissance de fait voir un statut lgal des syndicats. Le Parlement anglais vote en 1824 une loi punissant seulement les coalitions usant de violences, de manuvres dolosives ou de menaces. Ce premier texte suscite les plaintes des employeurs, ils craignent naturellement une augmentation des grves, ce premier texte est alors remplac en 1825 par une loi qui dpnalise uniquement les runions pacifiques entre ouvriers ayant des revendications communes. Cette loi intresse aussi des personnes qui doivent tre prsentes lors de ces coalitions. En plus, ces coalitions doivent avoir pour but des revendications en matire de salaire et de temps de travail. Pendant plusieurs dcennies, les ouvriers anglais ne disposent que d'un droit limit de coalitions. La loi Master and servand restait en application et de plus, l'existence juridique et la personnalit morale n'taient pas reconnues aux syndicats. Bien que pionnire, la lgislation anglaise parat lacunaire ou impuissante face aux grandes grves du milieu du XIXme sicle. On a par exemple une grande grve en 1859 qui concernent le btiment et on a aussi beaucoup de grves et d'meutes qui concernent les textiles (exemple en 1867 des meutes de Sheffield). Il faut attendre 1871 pour que la licit des syndicats soit reconnue. Cette loi de 1871 confre un statut aux syndicats qui doivent tre enregistrs et avoir dpos leurs statuts qui sont ensuite vrifis par les autorits et ils ont mme la possibilit d'acqurir un patrimoine & d'agir en justice. On a malgr tout un renouveau des grves en Angleterre comme celles de 1889 et cette fois-ci, ces grves sont les symptmes d'un nouveau syndicalisme plus ouvert aux ouvriers non qualifis. Elles montrent la bonne sant des syndicats. En 1914, les syndicats anglais sont puissants et organiss, ce qui leur permet, dans certaines branches, de passer des accords collectifs avec les employeurs. Cette volution anglaise touche l'Europe continentale qui commence attnuer la rpression des grves avant de reconnatre explicitement ou implicitement la libert syndicale. En France, l'autorisation et mme les encouragements crer des institutions ouvrires en 1848 ont t vite abandonns. On a une loi de 1849 qui permet les poursuites contre les ouvriers coaliss et seules en 1849 les socits de secours mutuel disposent de prrogatives reconnues. C'est le rgime imprial qui sera plus indulgent, en France, l'gard des coalitions. En 1864, ce rgime fait voter une loi qui rforme les dispositions du Code pnal. Le dlit de coalition est supprim mais restent punies les violences, les menaces et les manuvres frauduleuses ayant pour but de porter atteinte la libert du travail ou sa bonne gestion. La loi de 1864 autorise par exemple les coalitions passagres mais l'article 291 reste applicable pour les autres cas. Il faut attendre 1884 pour que la libert syndicale soit instaure en France. A partir de 1884, il est dsormais permis aux membres d'une mme profession de former un syndicat pour la dfense de leurs intrts qui peuvent tre conomiques, commerciaux, agricoles. Ces syndicats peuvent se constituer par simple dpt des statuts et la liste des dirigeants. La personnalit morale est implicitement reconnue aux syndicats avec une capacit d'acqurir et de recevoir des biens. Il faut souligner que les patrons n'taient pas sanctionns en France s'ils refusaient d'embaucher des syndiqus ou de rembaucher des ouvriers aprs une grve. L'action des syndicats restait problmatique la fois en raison d'obstacles juridiques et du ct dispers de l'action des syndicats franais. En France, on peut dire que la participation des syndicats l'volution des rgles du droit du travail avant 1914 est reste limite. En ce qui concerne la confdration germanique en 1869, elle avait suivie l'exemple anglais et franais en supprimant les sanctions pnales pour les coalitions ouvrires non violentes et sans menaces. Il faut attendre 1908 pour qu'une loi sur le droit d'association pose le principe de la libert pour les groupements non politiques et donc en principe pour les syndicats professionnels. On peut dire que sans vritables statuts les puissances syndicales allemandes ont russi de leur ct donner un lan dcisif aux conventions collectives. Concernant la rglementation du travail industriel, lintervention lgislative s'est amplifie dans la seconde moiti du XIXme sicle en se concentrant sur la dure du temps de travail, mais aussi sur les conditions d'hygine et de scurit pour protger la main duvre. Il s'agit, pour l'essentiel, d'tendre en Europe certaines lois applicables en Angleterre et de les tendre des catgories plus vastes et plus de travailleurs. Par exemple, en Allemagne, l'ge minimum d'entre dans une usine est de 13 ou 14 ans et la journe est plafonne 10 heures de travail. En 1908, en Allemagne, les femmes ont une dure maximale de travail de 11 heures par jour. La France a aussi volu sur ces

questions. Mais il faut attendre 1874 pour trouver un seuil de 12 ans minimum pour travailler et il faut attendre 1874 pour que l'on s'intresse la protection des femmes, journe maximum de 10 heures en dessous de 16 ans et 11H au-del de cet ge. Une diffrence existe en apparence, entre les pays qui refusent de fixer lgislativement une dure maximale de travail pour les hommes et les adultes (Belgique) et ceux qui avaient adopts une lgislation gnrale sur la dure du travail. Toutes ces mesures n'ont de relles portes que si leur application est surveille par un corps efficace d'inspecteurs. C'est le cas en Allemagne et en Angleterre et dans une moindre mesure en France. Mais gros retard en Espagne et en Italie. L'essor des textes est notable en matire de scurit et d'hygine industrielle. On a par exemple une loi franaise de 1893 sur l'hygine et la scurit des travailleurs, loi complte par une loi gnrale en 1902 sur la protection de la sant publique, qui sera renforce en 1903 et elle tend la protection la petite industrie ou les tablissements commerciaux. Dans presque toute l'Europe, le pouvoir lgislatif hsitait donner une dfinition et un rgime exorbitant au contrat de travail. La doctrine s'intresse ce point qu' partir des annes 1880. Il est ncessaire de se demander si les grands Etats europens s'orientent vers l'Etat social avant la premire guerre mondiale. Dans les trente annes qui prcdent la guerre de 1914, le traitement juridique de la question sociale est abord dans plusieurs Etats de faon plus globale. Audel du droit ouvrier, c'est une vritable lgislation sociale sur les assurances, l'assistance, le logement, le crdit et la protection des consommateurs qui se met en place. Tous ces mouvements sont inspirs du mouvement hyginiste ainsi que les rflexions en matire d'conomie sociale. Ces textes lgislatifs permettent une interpntration des mouvements internationaux et des spcificits nationales. Ils attestent aussi d'un passage souvent trs progressif de l'initiative prive l'organisation tatique de secteur entier de la vie sociale. L'aide aux plus pauvres a volu, dans la seconde moiti du XIXme sicle jusqu'en 1914, les Etats europens ne se contentent plus d'organiser de manire plus ou moins contraignante les secours aux plus pauvres ou ils ne se contentent plus non plus de favoriser les tablissements privs de bienfaisance. Les Etats dveloppent dans l'ensemble une action plus vigoureuse en faveur des institutions sociales et ils cherchent de nouveaux moyens pour limiter par exemple lexploitation des contractants les plus faibles. Inspirs par les rformateurs sociaux, il y a de nombreux textes lgislatifs sur par exemple le logement ouvrier ou la rpression des fraudes et tromperies, on a aussi des mesures de lutte contre l'usure et toutes ces mesures vont tmoigner d'un recul des principes de libert des contrats et de la non-intervention de la puissance publique. La construction d'habitations ouvrires salubres est par exemple encourage par un mouvement lgislatif de grande ampleur en Europe. Ce sont par exemple des lois anglaises de 1851 1894, 17 lois apparaissent sur ce point. En France, sur ce thme, on aura une loi sur les habitations bon march en 1894. Pareil en Prusse, il y aura des lois sur les cits ouvrires en 1895 & en 1899. Ces mesures en faveur du logement social s'insrent dans une politique de sant publique qui est alors en plein essor. On a des institutions spcialises dans ce domaine, qui sont dj anciennes, comme le Conseil de salubrit cr Paris en 1802 et qui sera imit dans d'autres villes de Province. Le souci de la sant publique qui se dveloppe cette priode est une cause du renforcement des dispositions pnales qui rpriment les fraudes sur les denres alimentaires. l'poque, on a une lutte contre les falsifications alimentaires. C'est une poque o apparat aussi la notion de consommateur. Le mot consommateur apparat par exemple dans une loi franaise de 1851 et ce mot est utilis l'gard des acheteurs modestes de produits de premire ncessit. On a malgr tout des rflexes protectionnistes contre les produits trangers et les revendications des commerants en faveur d'une concurrence loyale, c'est ce qui explique une multiplication des lois pnales ce sujet. Par exemple, en 1887, on a une loi sur le beurre ou encore une loi de 1889 qui essaie de lutter contre les falsifications du vin 8. L'volution du droit de la famille au XIX me sicle Au XIXme sicle, le droit a la rputation d'tre individualiste. Toutefois, les systmes juridiques du XIXme sicle vont accorder une grande place la famille. On a non seulement les

Codes de la premire vague et les textes suivants qui sont rests fidles des conceptions anciennes de la famille avec notamment une primaut du mariage, avec des ingalits entre hommes et femmes et l'ide d'une autorit importante des parents sur les enfants. Les textes postrieurs ces Codes sont alls vers un renforcement du cadre familial, qu'il s'agisse de dispositions pnales destines mieux protger les enfants ou les institutions permettant une meilleure transmission du patrimoine. On a un familialisme au XIXme sicle. On peut dire que l'volution du droit des familles, des personnes n'est pas linaire, ce n'est pas une volution identique d'un pays l'autre, surtout si on dissocie le droit civil et le droit pnal. Il est possible de dire que jusqu'en 1914, l'Europe reste caractrise par une grande diversit de modles familiaux avec un mouvement timide de reconnaissance des droits des femmes. On a aussi la transformation du droit pnal des personnes. Ces volutions se sont faites en combinant des influences individualistes et des nouvelles valeurs sociales. Pour ce qui est des modles familiaux, il est possible de dire que le recul de l'ancien droit et la disparition des structures d'ancien rgime en Europe n'ont pas entran la suppression du pluralisme de ces modles familiaux. Des diffrences importantes subsistent entre les pays d'Europe occidentale, qui connaissent depuis longtemps la prdominance des familles nuclaires dune part, ce qui est caractris par un couple et des enfants et d'autre part, ceux d'Europe centrale ou orientale o se maintiennent des familles plus larges. La codification et ses effets n'ont pas entran une rupture complte avec le principe patriarcal venu de la tradition. La libralisation des familles a progress lentement et de faon ingale face au poids des autorits. La diversit est aussi reste la rgle dans le droit successoral. Les familles du XIXme sicle sont restes des groupes hirarchiss avec des pouvoirs plus ou moins reconnus leur chef. Cette structuration quasi clanique tait particulirement visible, notamment dans les familles larges d'Europe centrale et orientale. Le modle le plus connu de famille large est la grande famille, la Zadruga qui tait une communaut de vie de plusieurs dizaines de membres parfois mme jusqu' la centaine. Ce modle, on le retrouve notamment en Serbie, dans le Montngro ou en Croatie. C'est une association volontaire de parents ou d'allis mettant en commun les terres, le travail et les revenus. La Zadruga tait une communaut qui privilgiait les mles et elle tait dirige par un chef lu en fonction de son grand ge. Pour autant, ces communauts n'taient pas forcment fermes toute innovation, cela dpendait de la personnalit du chef. Mais il faut souligner malgr tout que l'autorit du chef n'tait pas contestable et les membres qui n'taient pas d'accords pouvaient quitter la communaut sans rien. On retrouve toujours l'ide de famille large, avec plusieurs dizaines de personnes, en Roumanie ou chez les paysans russes qui partagent la mme ferme et souvent, pour essayer de contrebalancer les effets du servage. Dans les pays baltes, par exemple la Pologne, la Hongrie, on a une zone intermdiaire avec les vestiges de ces grandes familles. Mais ce sont des groupes moins importants et l'ide prdominante est la prise en charge dans les familles des personnes ges. L'tablissement de l'indpendance des jeunes couples, en dehors de la maison familiale, ce qui caractrise les familles nuclaires, pouvait tre entrav ou ralenti par la persistance d'une puissance paternelle parfois perptuelle. Dans plusieurs Etats, on a la patria potestas, soit la puissance paternelle qui va tre abolie pendant la priode napolonienne. Mais qui sera rtablie avec la Restauration. C'est par exemple le cas en Toscane, en Espagne ou au Portugal. Ce principe de la puissance paternelle durant toute une vie pouvait avoir des consquences juridiques trs concrtes. Par exemple, on avait la soumission des petits enfants la puissance paternelle de leur grand pre en cas de prs dcs de leur parent. On avait aussi l'incapacit relative du fils de famille, le fils de la famille ne pouvait pas emprunter de l'argent jusqu' sa majorit mancipatrice. LEspagne et le Portugal connaissent une majorit mancipatrice 25 ans qui sera progressivement ramene 23 ans puis 21 ans. Mais cet ge, on le retrouve notamment au Danemark. La Toscane en 1814 tablit une majorit mancipatrice 30 ans pour les garons et 40 ans pour les filles. Le contrle exerc par le pre sur ses enfants reste fort aussi dans le Code napolitain de 1819 qui laissait au chef de famille le choix de la rsidence et il pouvait par exemple enfermer les filles non maries dans l'tablissement de son choix. Le Code napolonien offre depuis 1804 un autre modle avec une majorit mancipatrice 21 ans, mais il va laisser des pouvoirs considrables au pre sur ses enfants. Il y avait videmment la possibilit de correction paternelle qui permettait l'envoi des

mineurs de moins de 16 ans directement en prison pour un mois maximum et sous contrle d'un juge. Il y a aussi l'ide du consentement au mariage pour les filles jusqu' 21 ans et jusqu' 25 ans pour les garons. Ces rgles ont t imites avec d'autres amnagements dans d'autres pays comme en Sicile et en Russie. On peut parler d'une magistrature paternelle qui reste forte avec une discipline quasi militaire puisque le pre de famille pouvait recourir l'aide de la police. On avait une faible participation de la mre qui ne participait qu'en cas d'absence ou de dcs du pre mais avec des restrictions. Ce sont les Codes prussien de 1794 et autrichien de 1814 qui vont proposer une vision plus modre des rapports familiaux. L'ALR parle des droits et devoirs rciproques des parents et enfants. Les enfants sont sous la puissance du pre jusqu' 24 ans, mais les parents ne peuvent utiliser que des moyens de contraintes non nuisibles la sant. Ils devaient veiller l'ducation religieuse des enfants, l'instruction des enfants et les mres devaient leur donner des soins particuliers et notamment allaiter les enfants jusqu' 4 ans. L'ABGB fixe aussi une majorit mancipatrice 24 ans sauf dcision de justice. Ce Code autrichien insiste particulirement sur les devoirs des parents l'gard des enfants. Il s'agissait de jeter les fondements de leur bonheur venir en instruisant les enfants dans la religion et dans les connaissances utiles. L'ide de dfendre les enfants contre les mauvais traitements de leurs parents est dj prsente dans ces deux Codes et c'est ce qui fait qu'ils sont innovants. En France, il faut attendre une loi de 1889 sur la dchance de la puissance paternelle pour que les pouvoirs des parents, et notamment du pre, soient limits et commencer partager ces pouvoirs entre le pre et la mre. Mais l'poque, il s'agit de laisser malgr tout le dernier mot au pre. D'autres Codes tiennent compte de ces volutions avec progressivement en Europe la majorit mancipatrice qui passe 20 ou 21 ans. On a un droit sacr du pre sur ses enfants en Angleterre. Ce qui veut dire que le pre anglais est tout puissant et l'intervention des juges se rsument uniquement aux cas extrmes l'poque qu'on appelle cas extrmes de cruaut ou d'immoralit. Le droit anglais va connatre une volution librale qui va faire avancer la lgislation sur ces points. Concernant l'volution des droits successoraux, elle se fait progressivement. En cette matire, la diversit l'emporte sur l'uniformit, on a toujours une persistance de certaines rgles de l'ancien droit. C'est un domaine marqu par des contraintes culturelles mais aussi conomiques qui vont faire qu'il va voluer doucement et difficilement. Les structures familiales les plus traditionnelles ont longtemps ignor un vritable partage de l'hritage foncier. Souvent, le chef de famille se retirait de son vivant au profit de son successeur et les autres membres du groupe familial demeuraient dans une situation de subordonns. Dans les pays scandinaves, dans une partie de lAllemagne et dans d'autres pays d'Europe centrale, il y a transition vers un systme o chacun peut demander sa part, ce systme s'tend du XVIIIme sicle au XIXme sicle, souvent en raison du recul de la disparition du pouvoir seigneurial. Le systme anglais des successions est rest pratiquement inchang sur la base d'un droit de primogniture ab in testa, sur toutes les terres, le principe est archaque, on a une combinaison du droit d'anesse et du pouvoir du testateur qui ne fut pas une entrave la participation des plus riches familles anglaises par exemple la rvolution industrielle. Les cadets de l'aristocratie foncire qui n'hritaient pas des terres, gnralement, se voyaient remettre une compensation financire et ils allaient investir dans d'autres professions comme la vie politique ou l'industrie. Malgr tout, des survivances de l'Ancien rgime apparaissent encore notamment au niveau des ingalits successorales qui ont t maintenues dans plusieurs pays d'Europe continentale dans la premire moiti du XIXme sicle. Les hritiers mles recevaient toujours plus que les femmes par exemple au Danemark ou en Sude. En Italie, on envoyait carrment au couvent des jeunes filles pour viter qu'elles aient droit une succession. La codification et les rformes lgislatives font reculer ou disparatre ces rgles qui sont venues de l'Ancien droit en dveloppant une forme de droit commun des successions. Ce droit commun repose sur des principes galitaires de division des successions ab in testa, avec le recours aux ordres de successibles, ce recours vient du droit romain. Cela va tre des principes introduits en Sude et en Norvge, en Italie, au Portugal ou en Espagne. En France, les rgles de partage s'imposaient avec d'autant plus de force que la rserve hrditaire augmentait avec le nombre d'enfants et que la pratique du testament tait plutt en recul. Le Code civil espagnol divisait en trois parts gales la fortune du pre avec une rserve d'un tiers pour les enfants, une quotit

disponible d'un tiers utilisable en toute libert et un dernier tiers qui permettait d'avantager un enfant ou autre. En France, les libraux ont rclam en vain une plus grande facult de disposer pour les testateurs, tandis que les conservateurs s'en prenaient aux rgles du Code civil qui taient accuses de hacher le sol. On retrouve par exemple Balzac parmi les conservateurs.En Allemagne, toujours en cette mme priode, on a des lgislations de la seconde moiti du XIXme sicle, qui maintiennent ou rintroduisent un droit successoral drogatoire pour les terres en faveur de l'hritier. Dans la mme ide, le Code civil Suisse tablit un rgime d'attribution prfrentielle des exploitations agricoles au profit toujours de l'hritier qui devait tre capable pour les recevoir. On peut dire qu'en Europe, les diffrents Etats demeurent diviss jusqu'en 1914, ils sont diviss entre pays prdominance galitaire et pays prdominance ingalitaire en matire de droit des successions. Il y a une timide reconnaissance des droits des femmes. Il est possible de dire donc que malgr certaines dclarations de principes apparemment galitaires, la premire vague de codification et le choc rvolutionnaire n'ont pas russi provoquer une vrai mancipation des femmes, ni de rupture avec les rgimes ingalitaires hrits de l'ancien droit. Dans une partie de l'Europe, mme les majeures clibataires restaient frappes d'incapacit et elles taient soumises une tutelle qu'on appelait la cura sexus. Cest une tutelle qui a perdur longtemps dans certains Etats comme dans les pays scandinaves jusqu'en 1850-1860 & en Hongrie jusqu'aux annes 1870. La reconnaissance des droits civils des femmes clibataires triomphent dans l'ensemble de l'Europe la fin du XIXme sicle. Mais elles ont d attendre par exemple 1877 en Italie et 1897 en France & mme 1908 en Belgique, il a fallu attendre tout ce temps pour que leur soit reconnue la capacit d'tre tmoins dans les actes civils. Paradoxalement, les avances ont t beaucoup plus timides pour les femmes maries. En effet, c'est l'incapacit fonde sur les droits attachs la puissance maritale qui reste la rgle dans un grand nombre de pays europens jusqu'en 1914. Evidemment, cette question fait dbat et elle fait l'objet de nombreuses revendications tout au long du XIXme sicle, c'est le sicle o vont apparatre les mouvements fministes et les demandes des femmes pour les femmes vont se concentrer essentiellement dans deux domaines. Tout d'abord, la reconnaissance du droit au divorce peru comme la possibilit de redonner la libert aux pouses malheureuses et l'amnagement des rgimes matrimoniaux qui est bien sr une tape indispensable la reconnaissance de la pleine capacit des femmes maries. Dans ces deux domaines, les avances ne seront pas toujours suffisantes pour les fministes. Le combat des divorcires a dbut au XIXme sicle. Dans un premier temps, l'influence du droit rvolutionnaire et imprial a fait progresser pendant quelques annes les institutions du mariage civil et l'introduction du divorce. On revient sur ces principes et la Restauration fait disparatre le divorce dans plusieurs pays o il avait t tabli. En France, il disparat en 1816 cause des supra-royalistes. Dans la mme priode, le divorce n'est pas connu dans certains pays catholiques comme l'Autriche, le Portugal ou l'Espagne. Les pays o on trouve le divorce, pendant plusieurs dcennies, sont ceux rests fidles au droit napolonien ou une tradition religieuse protestante ou orthodoxe qui permettait dj le divorce. Le droit orthodoxe autorisait le divorce pour adultre, bigamie et abandon comme en Russie par exemple. Parmi les pays protestants, le divorce tait admis dans les pays scandinaves avec d'importantes limites en Norvge et en cosse. On le retrouve aussi dans plusieurs cantons suisses. On le retrouve surtout en Prusse, l'ALR prussien avait reconnu plusieurs causes de divorce pour faute, qui sont classiques, on retrouve l'adultre, l'abandon avec de mauvaises intentions, le refus du devoir conjugal ou encore l'impuissance et on retrouve aussi l'ide d'un divorce pour faute en cas de dlit grave de l'un des conjoints, en cas de fureur ou de frnsie d'un poux, en cas d'atteinte la vie, la sant ou l'honneur. On avait aussi dans l'ALR la possibilit de divorcer par consentement mutuel pour les poux mais sans enfants. Ces dispositions vont donner lieu un grand nombre de divorces dans la premire moiti du XIXme sicle, on passe de plusieurs centaines de divorces plusieurs milliers (3 000 par an). Les juges prussiens taient trs accessibles aux demandes des femmes dans les divorces pour faute. Le grand nombre de divorce a inquit le gouvernement prussien qui va en modifier la procdure et partir de 1844, il cherche rduire le nombre de

divorces sans russir tout fait marginaliser cette pratique du divorce. Dans ce contexte, ce sont la France et lAngleterre qui constituent les deux grands pays concerns par l'extension du divorce au cours du XIXme sicle. En Angleterre, dbut XIXme sicle, les seules possibilits en cas de msententes conjugales taient la sparation de corps qui pouvait tre amiable ou en justice. Mais cette sparation ne mettait pas fin au lien matrimonial et ct de celle-ci, on avait le divorce mais uniquement par acte du Parlement. Les sparations de corps judiciaire taient prononces par les Tribunaux ecclsiastiques, et elles taient peu nombreuses (50 par an). Les divorces parlementaires taient plus rares et ils cotaient trs chers car procdure complexe, c'est ce qui explique qu'ils taient rservs aux maris et surtout aux classes fortunes. Cette situation volue, on a d'abord eu une vague moraliste des annes 1790 1820 contre le divorce mais la situation va voluer grce des fministes, notamment grce Caroline Norton qui elle-mme est divorce, elle revendique la possibilit pour la mre d'obtenir la garde des enfants. Ces revendications vont aboutir par un acte de 1839. Les fministes rclament aussi la fin des ingalits, les ingalits taient par exemple qu'il fallait montrer dans un divorce pour faute que la faute du mari ait t aggrave. Milieu XIXme sicle, les efforts conjugus des rformateurs qui souhaitent la fin des Tribunaux ecclsiastiques et les revendications des fministes aboutissent finalement au divorce acte de 1857. Il en rsulte que le divorce judiciaire est dsormais possible pour adultre simple pour la femme, aggrav pour le mari, il reste malgr tout une procdure coteuse et cela demeurera en Angleterre une procdure rare (580 divorces en 1911). En cas de mauvais traitements ou d'abandon, le seul recours restait la sparation qui a t rorganise aussi en 1878 et en 1895. Cette sparation connat plus de succs car la mme poque, on a 10 000 demandes par an de sparations. En France, on a aussi un combat des divorcires qui vont tre de nouveaux actifs la Rvolution de juillet. Mais le mouvement ne prendra de l'ampleur que dans les annes 1860-1870 et ce qui remet le divorce au got du jour est la participation de clbrits comme Alfred Naquet, mdecin, homme politique qui va militer pour le rtablissement du divorce, c'est le promoteur du retour du divorce judiciaire en France, il militait aussi pour la sparation de lglise et de l'Etat. On a aussi en France des fministes, on a la cration de la socit pour l'amlioration du sort des femmes qui sera dissoute en 1875. Le rtablissement du divorce intervient en France en 1884, c'est une victoire personnelle d'Alfred Naquet, qui malgr des oppositions fortes, a russi rallier la majorit des rpublicains, qui taient des rpublicains dsireux de promouvoir la lacit face l'Eglise. Seul le divorce pour faute tait possible et le nombre de ruptures tait en croissance, 5000 en 1885 et 15 000 en 1913. Mais le nombre de divorces restait faible ou marginal par rapport au nombre de mariages. On ne peut pas dire qu'en France, le divorce est proprement parl une conqute des fministes. Cependant, on a la fin de toutes discriminations civiles en matire d'adultre, on a aussi la suppression de l'interdiction du remariage entre l'poux adultre et son complice et cela intervient en 1904. Ces lments font que le droit franais a un caractre avanc dans ce domaine. On peut remarquer qu' la mme priode les codifications les plus rcentes n'avaient pas vraiment tendu le droit des femmes. En Allemagne, par exemple, le BGB tait en retrait par rapport l'ALR prussien puisque l'on avait l'ide de causes absolues ou relatives de divorce qui taient toutes relies la notion de faute. Il est possible donc de dire que l'on a une partie des Etats europens qui se sont contents d'une volution prudente en matire de droit au divorce et ct, se sont dvelopps des efforts pour amliorer le statut de la femme marie. Au dbut du XIXme sicle, la capacit des femmes maries taient presque inconnues en Europe. C'est le Code civil autrichien qui organisait le statut le moins dfavorable aux femmes maries. Elles taient soumises la direction du mari pour les affaires gnrales du mnage mais la femme pouvait travailler sauf interdiction par le mari au motif que la femme exerait des activits contraires au devoir de la famille. La femme conservait un droit sur son patrimoine personnel dans le cadre d'un rgime lgal de sparation mme si cette femme tait prsume avoir remis son poux l'administration de ses biens. Toujours suivant ce Code, avec une clause spcifique dans le contrat de mariage, il tait possible d'amnager une capacit assez large de contracter pour la femme marie. Dans le Code prussien, le rgime est plus restrictif, il soumettait autorisation maritale la plupart des contrats ou l'exercice d'un mtier, il donnait aux maris le droit de jouissance et dadministration des biens apports par la femme dans un rgime lgal l'exception

d'ventuels biens rservs par contrat de mariage. En comparaison, le Code napolon tait encore plus svre en rigeant l'incapacit de la femme marie en principe absolu, un principe absolu applicable dans tous les rgimes matrimoniaux. Quant au droit anglais, il tait fond sur l'ide que la personnalit de la femme tait absorbe par celle de son mari. Par consquent, elle tait incapable de contracter ou d'ester en justice. Le mari ayant la libre disposition des meubles et un droit d'administration sur les immeubles apports par son pouse. Jusqu'aux annes 1870, les nouveaux Codes et les diverses lgislations n'ont gure drog ces rgles ingalitaires. Il est vrai, cependant, que la pratique tait moins rigoureuse en reconnaissant par exemple la mnagre des pouvoirs en matire d'oprations domestiques courantes comme le fait d'acheter des denres alimentaires ou des fournitures, c'est ce que l'on appelle le pouvoir des cls et ce pouvoir tait notamment reconnu dans l'ALR et dans les pays germaniques. On a par exemple l'ide d'une femme commerante autorise par le mari et on le retrouve dans le Code de commerce austro-allemand, cette femme commerante avait une capacit de contracter. Les changements en faveur de cette femme marie commencent se manifester rellement en Angleterre o lon a des campagnes d'opinions fministes avec Caroline Norton par exemple et on aboutit un nouvel acte en 1882. Cet acte accorde une pleine capacit aux femmes maries avec toutefois des rserves et des amnagements relatifs aux dettes notamment contractes envers les tiers et ces amnagements font l'objet d'une loi en 1893. Le Code civil allemand vot en 1896 apparat novateur en termes d'mancipation des femmes dans la mesure o il reconnat une capacit de principe, le droit de travailler sans autorisation pralable du mari et la facult de disposer des fruits de son travail. Cependant, on peut dire que dans l'ensemble de l'Europe, l'mancipation des femmes maries tait une fois encore ingalitaire selon les Etats et dans l'ensemble, elle restait encore assez limite avant 1914. Gographiquement, les avances taient plus importantes dans les pays protestants que dans les pays catholiques. On peut dire que la Grande Bretagne, l'Allemagne et le Suisse avaient reconnu la capacit de principe des pouses alors que la France, la Belgique, l'Italie, l'Espagne ou le Portugal avaient maintenu une certaine puissance maritale. Dans les pays les plus progressistes, les fministes taient relativement dues du fait de l'absence de rformes profondes des rgimes matrimoniaux dans les sens d'une indpendance totale de chaque conjoint. On peut dire que l'individualisme n'avait pas encore triomph sur les conceptions patriarcales ou familiales qui avaient domin le dbut du XIXme sicle. Il y a eu une transformation du droit pnal des personnes. Cest lvolution majeure du XIXme sicle. On peut dire que les dlits commis contre les personnes et contre les murs ont tenu une place non ngligeable dans les Codes, les lois et les jugements du milieu du XVIIIme sicle jusqu'en 1914. On a des changements qui affectent cette partie du droit pnal, qui tmoignent de la prise en compte de nouvelles valeurs l'intrieur comme l'extrieur des familles, souvent sous l'influence de conceptions relatives la protection des pres, des femmes et des enfants. Les rformes qui vont dans le sens de l'individualisation des peines sont aussi rvlatrices des tensions croissantes entre l'affirmation des droits des personnes et le renforcement du contrle social. Il y a un domaine o l'volution fut indcise en matire d'avortement. En Allemagne, par exemple, les peines ont t progressivement rduites, on a eu l'admission des circonstances attnuantes tandis qu'en France, on a tout d'abord tent de renforcer la rpression des avortements aprs 1870 tout simplement parce que c'tait une priode o lon avait peur de la dnatalit. On a aussi en France une tentative d'tablir une hirarchie des crimes sexuels qui aboutira renforcer la peine pour le viol en 1832, elle est passe de la prison aux travaux forcs. En cette matire, si les jugements sont souvent svres l'encontre des violeurs, une grande partie des victimes n'osaient pas porter plainte et l'examen des preuves taient difficiles cette poque. On a d'autres volutions qui apparaissent. Par exemple, en Angleterre, on a toute une srie de lois votes pour protger l'arme anglaise contre l'extension des maladies vnriennes avec l'instauration de visites mdicales obligatoires pour les prostitues. LAngleterre fait partie des pays qui comme la France essaie d'inscrire les prostitues sur des registres et de les obliger des visites sanitaires rgulires. En Angleterre, on peut dire que la morale victorienne s'est d'abord montre rigoureuse envers l'homosexualit, c'tait passible de la peine de mort avant qu'une loi de 1861, puis de 1885, remplace la peine de mort par la peine des travaux forcs. On a notamment le cas d'Oscar Wilde

condamn en 1895 aux travaux forcs & deux ans de prison pour homosexualit. Aprs l'excution de sa peine, il s'est install en France. L'volution de la lgislation sur les crimes sexuels est significative de l'intrt croissant pour la protection de l'enfance qui se dveloppe au XIXme sicle. En France, on a la rforme du Code pnal en 1832 qui criminalise l'attentat la pudeur sans violence contre les enfants gs de moins de 11 ans. On a aussi une sanction renforce contre les dlinquants qui ont une autorit sur la victime. En 1863, l'ge de prsomption d'absence de consentement a t lev 13 ans pour le crime d'inceste et on a des mesures qui visent renforcer la protection des mineurs de 13 20 ans. Il y a aussi de nombreuses lgislations qui ont renforc les mmes sanctions en cas d'attentats sexuels contre mineur de moins de 12 ans, c'est le cas de la Russie et de l'Espagne avec des mesures particulires pour la dfloration des vierges au Portugal. La protection passe 13 ans en Angleterre et 14 ans en Allemagne. Le nombre des victimes a augment en mme temps qu'augmentait le nombre de crimes punis. Par exemple, dans les annes 1880, il faut savoir que les affaires sur les mineurs reprsentent presque la moiti des affaires que l'on retrouve aux assises. La prostitution des enfants a t longtemps tolre, on avait un systme de rgulation policire mais ce systme va soulever des critiques d'opinion et cela provoque en France le vote d'une loi de 1908 qui interdit l'enregistrement de prostitues de moins de 18 ans. En plus, elle prescrit des mesures d'ducation. On a aussi des volutions sur le sort des enfants martyrs maltraits physiquement ou moralement, dlaisss par leurs parents, on s'intresse de plus en plus ces enfants milieu XIXme sicle. Le lgislateur anglais aggrave les sanctions pour les violences commises l'gard des enfants et il durcit sa politique dans les annes 1860. On a finalement en Angleterre l'adoption en 1908 d'une loi qui dveloppe un systme de protection de l'enfance. En France, on a aussi tout un courant d'opinions qui avait dnonc les insuffisances du Code pnal et il prvoyait notamment le seul cas de dchance de la puissance paternelle pour les parents qui livraient leurs enfants la prostitution ou la dbauche. La Cour de cassation a essay d'tendre sa jurisprudence pour protger ces enfants martyrs mais ce ne sera pas suffisant, il faut attendre l'intervention du docteur Rousselle qui, en 1874, convint l'Assemble nationale de prendre des mesures de surveillance pour la sret des enfants, notamment pour ceux placs en nourrice et qui connaissaient des cas de svices. Mme principe en Italie, on essaie de lutter de plus en plus contre le travail des enfants dans des emplois pnibles ou on essaie d'interdire les enfants dans les professions ambulantes, on a par exemple la possibilit de retirer l'autorit parentale du pre. En 1889, est vote la loi qui autorise juger et prononcer les parents, pour une dchance de la puissance paternelle ou maternelle, qui donnaient des mauvais traitements aux enfants compromettant leur sant, leur scurit et leur moralit. Une autre loi de 1898 aggrave les peines pour violence, pour acte de cruaut envers les enfants. Elle donne au juge d'instruction de nouveaux pouvoirs, notamment pour prononcer la garde provisoire des enfants victimes de mauvais traitements. On peut donc dire que les exemples franais et britanniques ont inspir d'autres lgislations, le modle franais fut suivi aux Pays-Bas et en Belgique o on retrouve l'ide de l'interdiction d'employer les enfants dans des professions ambulantes. On a donc un mouvement gnral en Europe qui affecte les relations parents/enfants. 9. L' Italie fasciste 1. Le modle juridique de lItalie fasciste A. La mainmise sur lEtat LItalie fasciste aide constituer un modle par lanciennet et lantriorit e son rgime. Ce que lon sait moins, cest quil y a eu un rle important du droit dans la transformation du pays qui a t voulu par Mussolini. Il a voulu un profond renouvellement des structures tatiques, ide que lon retrouve dans un clbre slogan tout pour lEtat, rien contre lEtat, rien en dehors de lEtat . Le fascisme italien a tabli un Etat autoritaire, corporatiste, interventionniste de plus en plus identifi avec le parti. C'est notamment la revendication d'un Etat fort pour mettre fin la crise sociale et conomique qui explique la prise de pouvoir par Mussolini et qui explique la rupture avec

le parlementarisme libral. En dpit du danger que pouvait reprsenter la marche sur Rome, Mussolini peut apparatre comme le Chef d'un cabinet ordinaire avec seulement trois ministres fascistes l'poque et une large coalition lui donnant la confiance. En quelques mois, ce Gouvernement prend une nature extraordinaire en obtenant des deux Chambres italiennes, les pleins pouvoirs, d'abord pour un an et il va crer le grand Conseil du fascisme. videmment, l'autoritarisme progresse durant toute l'anne 1923, avec notamment l'adoption d'un dcret-loi trs restrictif sur la presse et qui dissout les associations. Il est possible de dire que l'tape suivante survient aprs l'enlvement et l'assassinat du dput socialiste Matteotti qui en fait avait dnonc les conditions des lections. Il faut savoir que Matteotti tait dput italien socialiste antifasciste, il a t enlev et assassin par une milice fasciste subordonne Mussolini. Son corps est retrouv deux mois aprs l'enlvement, ce qui dclenche un mouvement d'indignation en Italie. C'est partir de l que Mussolini rompt les amarres avec l'Etat libral puisqu'il assume la responsabilit politique, morale et historique de tout ce qui s'est pass. C'est partir de l que Mussolini s'octroie de titre de Duch, ce qui veut dire le chef ou le guide. On peut dire que la dernire faade lgaliste cde et on a une multiplication de mesures rpressives, des arrestations, des dissolutions de partis hostiles et de saisies de journaux jugs antifasciste. Les lois de rforme constitutionnelle attribuent Mussolini le titre de chef du Gouvernement avec tous les pouvoirs excutifs, y compris par exemple celui de rvoquer les fonctionnaires. On lui reconnat une comptence lgislative sans passer par le Parlement. On a aussi la dchance de la nationalit pour les migrs. L'aboutissement, on le trouve dans les lois fascitissimes pour la dfense de l'Etat, elles sont votes en 1926. En vertu de ces lois, les partis politiques sont dissous, la peine de mort est rtablie pour toutes les atteintes la sret de l'Etat, ces atteintes sont juges par un Tribunal spcial ou ventuellement militaire. Elles permettent dans chaque prfecture, l'instauration d'une Commission spciale qui contrle le comportement politique des citoyens. Mais en apparence, la prrogative royale qui aurait autorise le Roi Victor Emmanuel III de rvoquer Mussolini est maintenue. Mais videmment, dans la ralit, le Duch a tous les pouvoirs face un Parlement sous son contrle. Le Parlement est sous la domination fasciste, que ce soit la Chambre des dputs ou le Snat. L'Italie de Mussolini est un rgime autoritaire qui allie le renforcement de l'Etat et l'alourdissement de la rpression cette poque. Une centralisation administrative progresse avec l'limination des Assembles lues et il y a des purations des prfets et des maires. La justice est aussi affecte par ces rformes. Les Cours rgionales de cassation sont supprimes et il est possible de dire que la magistrature est reprise en main notamment par le biais de suspensions de magistrats et de mises sous tutelle des barreaux. En mme temps, on a des violences importantes contre ceux qui essaient de dfendre les opposants au fascisme, des avocats sont radis et partir de 1933, les Ordres d'avocats sont supprims dfinitivement. L'enseignement est aussi surveill de prs, les professeurs d'universit doivent prter serment partir de 1931. Seuls 11 d'entre eux ont refus de prter serment, ils ont t renvoys. On a aussi des structures particulires qui tmoignent du dveloppement de l'appareil rpressif comme la police politique de l'OVRA et une milice du parti fasciste lgalise partir de 1923. Derrire une faade encore constitutionnelle, tous les pouvoirs appartiennent au Duch qui dispose du monopole de l'initiative lgislative, il a la facult de prendre des dcrets lois et il s'appuie sur le parti national fasciste qu'il pure entre 1925-1931. On a notamment le grand Conseil du fascisme qui devient partir de 1928, l'organe suprme de l'Etat. C'est lui qui dsigne les candidats la Chambre et c'est lui qui peut proposer au Roi un Chef du Gouvernement en cas de vacances. Le parti est partout et il finit par s'identifier avec l'Etat. L'volution du rgime confirme cet investissement de l'Etat par le parti fasciste. En 1939, on a le remplacement du Parlement par la Chambre des faisceaux et corporations qui runit le Conseil national du parti fasciste et celui des corporations. En 1939, la fascisation de l'Etat est acheve. B. La mainmise sur le droit Le rgime fasciste, sans abroger compltement l'ordre juridique antrieur, procde des rformes profondes qui vont aboutir une nouvelle codification du droit italien. Naturellement, c'est

le droit pnal qui est touch le premier, il a une importance particulire puisqu'il oblige se rencontrer les fascistes et les juristes et collaborer. Cela donne naissance de nombreuses dispositions lgislatives qui aboutissent un nouveau Code pnal et un nouveau Code de procdure pnale en 1930-1931, on a eu un consensus entre juristes et fascistes. Le Code pnal de 1930 reprend les instruments de la rpression politique, il y a multiplication des cas de la peine de mort mais aussi restriction du sursis. De mme, sans surprise, le Code de procdure pnale renforce le caractre secret de l'instruction et aussi la dtention provisoire. On a aussi des volutions dans le droit civil puisque le rgime fasciste va russir instaurer un Code des obligations qui sera rdig en 1927 et on a surtout l'apparition d'un Code civil rdig par une Commission dont le prsident dit du fascisme que c'est une rvolution juridique. C'est dans ce contexte qu'est adopt le Code civil en 1937 avec une entre en vigueur en 1939. Pendant l'anne 1938, on a un autre lment qui modifie le contexte de la codification, c'est la propagation du nazisme et Mussolini se calque sur certaines lois nazies. Il fait publier des dcrets lois l'encontre des juifs trangers puis contre les juifs italiens. Ils sont ainsi exclus de l'enseignement, de l'arme, des principales administrations et finalement de nombreuses professions. Les lves juifs sont renvoys des coles publiques ainsi que les tudiants des universits pour tre inscrits dans des coles spciales. Les contestations qui peuvent natre de ces victions sont confies un Tribunal de la race. Les juifs sont interdits de mariage avec des italiens de race et une loi du 29 juin 1939 complte le dispositif antismite l'gard des avocats juifs inscrits sur un tableau spcial avec des droits limits. En 1942, on a la publication de l'ensemble du Code civil et on a six livres dans ce Code qui sont consacrs successivement aux personnes, aux successions, la proprit, aux obligations, au travail et la tutelle des droits. Ce Code civil comporte 2969 articles, c'est un Code important, on a des amliorations du droit. Notamment, lamlioration du statut des enfants naturels et plus de cohrence dans le droit des obligations italiens. On retrouve bien sr tout l'arsenal de mesures servant au rgime fasciste. Comme les renvois la lgislation raciale qui sont nombreux. En 1940, on a la publication d'un Code de procdure civile rdig par des juristes non fascistes mais un Code qui aura beaucoup de mal, au regard du contexte, tre appliqu. 10. L' Allemagne nazie 2. L'Allemagne nazie Il est possible de dire que le rgime d'Hitler est all plus loin que celui de Mussolini dans la perversion, l'horreur, avec la solution finale. La nazification du droit a t moins intense que la fascisation. C'est l'ide que l'Allemagne nazie se prsente comme une polycratie, un systme politique o plusieurs clans mnent des politiques diffrentes l'intrieur de l'Etat. Par exemple, dans l'Etat nazi, on retrouve l'ide de clans qui s'opposent de ce qu'il faut faire de la main duvre juive. Le nazisme est un rgime totalitaire tournant autour de l'organisation de la rpression. Mais l'absence de nouvelles codifications trahit l'omniprsence de l'idologie nazisme dans les rformes apportes au droit. A. L'organisation de la Terreur La prise de pouvoir par Hitler et la mise au pas des opposants au nazisme a des similitudes importantes avec la situation italienne. On a une acclration dans la violence, qu'elle soit lgale ou extralgale, beaucoup plus leve qu'en Italie. Hitler est appel par Hindenburg, le 30 janvier 1933, pour former un Gouvernement de coalition et les moyens juridiques qu'il emploie se rfrent encore la Constitution de Weimar. C'est en application de la Constitution que le prsident du Reich limite ds fvrier 1933, les liberts de la presse, les liberts de runion et quil dissout le Reichstag. C'est justement l'incendie du Reichstag qui sert de prtexte la proclamation de l'Etat d'urgence. C'est un moment o les droits fondamentaux seront suspendus. La police est alors autorise faire des fouilles, des perquisitions et la dtention provisoire devient possible sans inculpation pralable. La

peine de mort est tendue de nouveaux crimes, notamment pour des actes jugs d'inspiration communiste. Des milliers de militants communistes, socialistes et syndicalistes sont arrts en mme temps que sont arrts des fonctionnaires et magistrats juifs. C'est dans cette atmosphre que se droulent les lections du 5 mars qui donnent Hitler la majorit et qui explique que le 24 mars, il fait voter la loi des pleins pouvoirs qui lui donne le pouvoir de lgifrer sans aucune limite. La Constitution de Weimar n'a plus de sens partir de ce moment et elle subsiste comme une faade, la faade symbolique est la signature d'Hindenburg sur les dcrets. En quelques mois, la nazification de l'Etat s'est ralise et elle a lieu entre 1933 et 1934. On a notamment une loi sur la fonction publique en 1933 qui conduit la mise la retraite des fonctionnaires juifs ou des opposants. On a aussi la cration de Cours spciales pour juger les dlinquants politiques. Mais on a aussi un rle important de la Gestapo, la police secrte de l'Etat qui a d'abord t cre en plus puis qui se gnralise dans toute l'Allemagne. Les partis politiques opposants sont supprims et on a aussi Hitler qui obtient la neutralit de la hirarchie catholique en signant un Concordat avec la papaut en juillet 1933. Ce totalitarisme se poursuit en 1934, on a par exemple la suppression des organes lus des Landers, on aussi l'limination des SA (chemises brunes), une purge mene par Hitler pour briser tous vux d'indpendance de la SA. A la mort d'Hindenburg en aot 1934, Hitler runit entre ses mains les fonctions de Chancelier et de Prsident. A partir de l, Hitler lgifre seul et il dcide sans consulter le cabinet des ministres, il ne respecte pas la hirarchie des normes et par exemple, de simple ordres verbaux dclenchent leuthanasie des malades et l'extermination des juifs. Les relations entre l'Etat et le parti nazi sont d'une grande complexit. En fait, Hitler n'a jamais choisi ni la subordination, ni la confusion des deux appareils. On peut dire qu'en fait, le parti dveloppe son emprise sur la socit mais qu'en mme temps, elle nest pas complte. Hitler dirige le mouvement nazi travers son secrtaire Bormann et il affirme qu'il veut laisser le parti sous l'autorit du Reich. C'est qui explique la jungle organisationnelle qui se dveloppe. On a par exemple les prrogatives laisses l'arme avec l'intervention de Goebbels, on a les travaux et routes sous l'autorit du Gnral Todt et on a les grandes ralisations architecturales laisses un autre sbire. Dans le domaine conomique, on ressent peu la nazification du droit. Les syndicats sont supprims et l'Etat intervient de plus en plus autoritairement pour grer la main duvre. On a diverses politiques souvent improvises et c'est en cela que l'on peut parler d'une polycratie qui peut faire douter de l'existence d'un vritable Etat nazi. On a une concurrence des autorits qui n'empche pas l'organisation de la Terreur. Les SS et leur chef Himmler contrlent la rpression politique au plus haut niveau, ils s'occupent de ladministration des camps de concentration et ils ont le dveloppement progressif des troupes de la Waffen SS qui taient des escadrons de protection, la branche militaire des SS. On a videmment la Gestapo dont les commandants taient souvent des diplms en droit qui s'taient engags trs tt dans le parti nazi. Ils procdaient aux arrestations, aux interrogatoires et aux dportations en raison de convictions religieuses, de prfrences sexuelles. A partir de 1939, les juifs sont particulirement viss. On a aussi des Tribunaux spciaux ou ordinaires qui participent la rpression qui a t systmatique et cible avant de se transformer en une Terreur folle et aveugle pendant la Guerre. B. Les lois raciales L'idologie nazie cherche susciter l'adoption d'un droit nouveau fond sur la primaut absolue de la communaut du peuple allemand et une communaut fonde sur le remplacement des droits subjectifs par des rapports collectifs. Au sein des ordres concrets, c'est la famille, l'entreprise ou la fonction publique. Certaines de ces conceptions vont rencontrer le soutien des juristes mais elles ne vont pas parvenir remplacer le Code civil allemand. De la mme faon, le Code de commerce ne sera pas abandonn. C'est ce qui permet de dire que le droit nazi reste un droit parcellaire et que les rformes apportes au code civil sont pratiquement toutes caractrises par lobsession de la puret raciale qui conduit l'Holocauste. En matire agraire, la principale mesure d'ordre juridique prise par le rgime hitlrien est destine former une nouvelle noblesse de sang et de la terre, ce qui exclut les juifs. On a aussi une rforme du droit du divorce par une loi du 6 juillet

1938 et cette rforme autorise clairement le divorce quand l'union tait objectivement dtruite. Il est possible de dire qu'en matire de droit priv, le droit nazi s'appuie sur des conceptions eugnistes, populationnistes et fondamentalement racistes. On a videmment les perscutions contre les juifs qui dbute en mars-avril 1933 avec une explosion de violence antismite et le boycott des magasins juifs. On a notamment la loi du 7 avril 1933 qui exclut de la fonction publique les personnes d'ascendance non arienne. La politique nazie passe ensuite la notion juridique de la race juive et en septembre 1935, au moment du Congrs annuel du parti Nuremberg, Hitler exige la prparation et l'adoption en quelques jours des trois Lois de Nuremberg. Il y a tout d'abord la loi sur le drapeau du Reich qui prescrit l'emblme de la croix gamme et qui interdit aux juifs de l'arborer. Puis, il y a la loi sur la protection du sang et de l'honneur allemand, elle prohibe le mariage et les relations sexuelles entre juifs et aryens et elle interdit l'embauche par les juifs d'allemands de moins de 45 ans. Enfin, la troisime loi exclut de la citoyennet allemande les juifs entiers, cest--dire ceux qui avaient au moins trois grands-parents juifs ou qui avaient deux grands-parents juifs et qui appartenaient la communaut religieuse juive ou alors qu'ils avaient en plus un conjoint juif. Ces textes font l'objet d'une pratique administrative complexe. Cest notamment compliqu de dterminer la situation des demi-juifs. Malgr tout, on a une jurisprudence discriminatoire qui se met en place. On a notamment le crime de souillure raciale qui donne lieu des poursuites, notamment contre les hommes juifs ayant des relations sexuelles avec des aryennes. De mme, les contrats passs avec des juifs peuvent tre facilement annuls et on a une aryanisation de l'conomie qui marginalise les juifs qui n'avaient pas encore fui. L'anne 1938 est marque par la nuit de cristal que l'on prsente comme on pogrom (assaut, pillage ou l'honneur d'une partie de la population contre une autre) de l'Etat. On a un pogrom des juifs qui se droule dans la nuit du 9 au 10 novembre 1938 et qui dborde la journe suivante. Ce pogrom est prsent par les dignitaires nazis comme une rponse spontane l'assassinat d'un secrtaire allemand Paris, Vonradt, qui a t tu par un jeune juif polonais, c'est ce qui explique, soi-disant, ce pogrom. Ce pogrom est en ralit voulu par Hitler et organis par Goebbels, il est commis par des membres de la SA, des SS et de la jeunesse hitlrienne. Sur le territoire allemand et surtout Berlin, on a la destruction des synagogues, 7 500 commerces exploits par les juifs sont saccags, on a une centaine d'assassinats de juifs. Cette nuit a pouss de nombreux juifs se suicider ou partir de l'Allemagne. Suite ces vnements, 30 000 juifs partent en camps de concentration qui existaient dj depuis 1933 et il y en avait environ 40 en Allemagne. C'est le point culminant de cette vague antismite et cette nuit de cristal est une prmisse de la Shoah ou de l'Holocauste. Le but des nazis est d'essayer d'acclrer l'migration des juifs qu'ils jugent trop lente en dpit de la politique mise en place. Aprs cela, leur objectif commence tre atteint, on a une migration massive des juifs & malgr l'indignation en Europe, les pays voisins n'ont pas ouvert leurs frontires. On a une rupture avec la politique des annes 1933 1937. A partir de cette date, les juifs sont obligs de porter des prnoms spcifiques, on leur interdit de possder des magasins de dtails et avec la guerre, partir de 1941, les juifs doivent porter l'toile jaune. Ils sont alors systmatiquement dports comme cela va se pratiquer dans toute l'Europe. La solution finale prend sa source dans des dcisions secrtes et notamment la confrence secrte de Wannsee (cest un quartier de Berlin), elle runit les 15 plus hauts dignitaires nazis sans la prsence d'Hitler. Dans cette confrence, en janvier 1942, le but est de savoir quoi faire de tous les dports juifs et tsiganes, le but est d'organiser la solution finale, c'est l o lon retrouve la polycratie. 11. Les autres rgimes autoritaires 3. Les autres rgimes autoritaires Au cours des annes 1930, plusieurs pays d'Europe deviennent le thtre du remplacement de la dmocratie parlementaire et du pluralisme politique par une domination d'un chef charismatique qui s'appuie sur un mouvement partisan et qui cherche en fait par sa rforme de l'Etat dvelopper une autre voie nationale. Parmi ces Etats, certains peuvent tre rapprochs du

fascisme. Les victoires d'Hitler au dbut de la guerre provoquent l'adoption d'une lgislation qui se rapproche des modles allemands ou italiens. A. Les rgimes nationalistes des annes 1930 Parmi ces Etats et ces rgimes, on a tout d'abord le Portugal avec son prsident Salazar, on parle du salazarisme, c'est le premier exemple de ces dictatures dont le modle fascisant fait l'objet de dbats. On a une Rpublique dmocratique instaure en 1911 qui est marque par une forte instabilit gouvernementale et cette Rpublique sera renverse par un coup d'Etat militaire en 1926. On a alors des gnraux qui se succdent et qui veulent renforcer la puissance publique, notamment par des rformes judiciaires qui par exemple encadrent l'activit des juges et des avocats mais ces gnraux vont se dchirer et perdre tout crdit au profit de Salazar qui, l'origine, est un simple professeur d'conomie appel au Gouvernement en tant que ministre des finances en 1928. Il devient Prsident du Conseil en 1922 et il en profite pour renvoyer les militaires et pour adopter par plbiscite une nouvelle Constitution en 1933. En fait, elle cre l'Etat nouveau (Estalo novo). Le Portugal est dsormais une Rpublique unitaire et corporative avec une Chambre de 90 dputs proposs par le parti de l'Union nationale qui est un regroupement conservateur cr dans les annes 1930 et qui manipule les lections. On retrouve une Chambre des corporations dont les membres sont coopts. On a cependant plusieurs lments qui diffrencient le salazarisme des rgimes allemands et italiens. On a par exemple l'absence de culte de personnalit de la part de Salazar et on a le rle trs faible qui appartient au parti unique. Et surtout, dans le contexte de l'poque, on a l'absence d'une lgislation antismite. Cet Estalo novo portugais est d'abord un Etat nationaliste, autoritaire, qui renforce le pouvoir excutif et les structures administratives, c'est aussi un rgime policier qui poursuit toute forme d'opposition sa politique, notamment par le contrle de la presse ou de l'enseignement. C'est aussi un Etat qui invoque la morale chrtienne et qui accorde une grande libert l'Eglise. En matire de droit, il laisse subsister l'ancien droit et on retrouve une continuit lgale avec les Codes du XIXme sicle. Dans le cadre du droit priv, la Constitution accorde tout un titre la famille et on a un concordat sign avec le Vatican en 1940 qui reconnat le caractre indissoluble des mariages clbrs par l'Eglise. Finalement, une rvision du Code civil nest envisage qu'en 1944. Le principal caractre fascisant de ce rgime est l'organisation corporative qui est trs importante avec par exemple l'enregistrement de toutes les professions. On a aussi l'organisation d'une organisation paramilitaire de la jeunesse et on a aussi la cration d'une lgion portugaise, d'une milice anticommuniste qui va aller combattre en Espagne et cela fait penser un rapprochement avec l'Italie mussolinienne. Il y a un rapprochement mais qui n'ira pas aussi loin dans le sens du totalitarisme. Concernant lEspagne, nous avons une victoire des franquistes l'issue de la guerre civile espagnole de 1936 1939, ce qui provoque lapparition d'un rgime rpressif. Franco, que l'on appelle le Caudillo, concentre tous les pouvoirs et il publie ce que l'on appelle une loi dite des responsabilits politiques en 1939. Cette loi lui permet de mener une puration sanglante envers les opposants. Il y a une autre loi de 1949 qui est aussi destine radiquer l'influence du communisme et de la franc-maonnerie. Cest--dire que l'on se retrouve avec des purges ou des confiscations. Franco s'appuie sur ce que l'on appelle les phalanges fondes en 1933 et il en devient le chef sans en tre membre. En ce qui concerne l'Eglise, on na pas vraiment de transformation du droit. Par contre, en ce qui concerne la presse et l'dition, elles sont soumises un vritable carcan prventif et rpressif. Les lois par exemple laques sur le mariage et le divorce sont abroges. On a aussi l'avortement qui est dsormais lourdement puni partir de 1941. L'Etat aide les industries en crant un institut national en 1941 et on a aussi une mise sous contrle des syndicats. Ce qui distingue l'Espagne franquiste de lItalie Mussolini ou de l'Allemagne nazie est le refus de Franco de prendre des mesures antismites, ce rgime se dmarque donc des Etats fascistes. En Pologne, on a une crise conomique qui entrane la dictature de Jozef Pilsudski de 1926 1939. A partir de 1939, on a une dictature des militaires. La Pologne est envahie en 1941 par l'Allemagne. En Grce, il sagit de la Grce de Ionis Metaxs qui est un ministre l'origine d'un Gouvernement provisoire qui devient ensuite premier Ministre en 1936. On a alors une agitation

sociale en Grce qui va lui permettre de dclarer l'tat d'urgence. Dans la foule, il suspend le Parlement et il est possible de dire qu' partir d'aot 1936, il apparat dans les faits comme un dictateur. Il s'inspire largement du rgime en Italie, qui est son modle. Il interdit par exemple les partis politiques, il fait arrter les opposants son rgime, il y a eu environ 15 000 arrestations de grecs qui ont t torturs. Il dclare les grves illgales et il instaure une censure de la presse et de l'dition. Cependant, il n'avait pas de soutien populaire et son idologie est trs floue. En fait, il insistait sur le concept d'une troisime civilisation hellnique, qui tait cense en fait combiner les splendeurs de la Grce antique paenne et en mme temps, il y rajoutait la Grce byzantine donc chrtienne. Il avait charg son organisation nationale de la jeunesse de diffuser son idologie. Il a cherch s'acheter un soutien populaire en amliorant par exemple les conditions de travail des grecs, notamment en augmentant les salaires et il a limit le temps de travail. Il va finalement mourir en 1941. B. Les rgimes collaborationnistes des annes 1940 On peut dire que l'occupation d'une partie de l'Europe par les nazis de 1939 1945 favorise l'apparition de dictatures qui acceptent de collaborer plus ou moins avec Hitler. Cela leur permet aussi de crer un nouveau droit en accord avec ces nouvelles idologies. Il est dailleurs possible de dire que la France de Vichy offre le principal exemple d'un point de vue politique et juridique de cette collaboration avec le rgime nazi. Il s'agit d'abord, comme au Portugal et en Espagne, dans la zone dite libre, de l'tablissement d'un tat autoritaire qui rompt avec le parlementarisme dans une dmarche ractionnaire. C'est la loi du 10 juillet 1940 qui donne, en fait, Ptain les pleins pouvoirs. Il a les pleins pouvoirs pour promulguer une nouvelle Constitution et il invoque pour cela sa volont de restaurer l'Etat. On a alors quatre premiers actes constitutionnels des 11 & 12 juillet 1940 par lesquels Ptain supprime la prsidence de la Rpublique, il ajourne les Chambres et surtout il concentre les pouvoirs excutif et lgislatif entre ses mains. Il est dsormais le chef de l'Etat franais. On peut voir cette priode ce que l'on pourrait qualifier de retour l'Ancien rgime, notamment avec le rglement de la succession du chef de l'Etat laiss la discrtion de Ptain et on peut aussi parler de ce retour avec le fait que l'on a un projet constitutionnel en 1943 mais qui ne sera jamais divulgu. L'Etat franais se dote rapidement des instruments de la justice politique et d'outils de rpression. C'est tout d'abord l'puration de la fonction publique par la loi du 17 juillet 1940, on a la soumission des magistrats au serment de fidlit au Marchal en 1941, on a aussi l'ide d'une justice retenue l'gard des Ministres et hauts fonctionnaires, notamment avec l'tablissement de la Cour suprme de justice. Puis, on a l'interdiction des associations secrtes et videmment, ce qui est vis ici, ce sont les francs-maons. Il y a de plus l'ide de l'internement des individus dits dangereux pour la dfense nationale et pour la scurit publique. On retrouve aussi cette ide de limitation de la libert de la presse et lorganisation de la censure. La rforme du droit pnal et civil est concentre sur quelques mesures. On retrouve comme ailleurs l'assimilation de l'avortement un crime capital contre la sret de l'Etat partir de la loi du 15 fvrier 1942. On a aussi l'ide d'une sanction pnale pour l'abandon du foyer en 1942. On a la rpression des actes homosexuels notamment avec mineurs en 1942. Le divorce n'est pas totalement prohib. Par contre, il y a interdiction de divorcer dans les trois premires annes du mariage. On a aussi la loi du 14 septembre 1941 sur la lgitimation des enfants adultrins, loi dite du jardinier, on considre que la femme est donne l'homme pour qu'elle lui fasse des enfants, elle est donc sa proprit comme l'arbre fruitier l'est pour le jardinier. Cette loi dite du jardinier s'inscrit dans ce familialisme ractionnaire. Dans d'autres domaines, on retrouve des intentions rformatrices mais avec une orientation idologique. C'est par exemple la cration des ordres de mdecins et d'architectes par la loi des 7 octobre & 31 dcembre 1940. Puis, on a l'institution du certificat d'aptitude la profession d'avocat. On a aussi une rforme des Cours d'assises, du secteur bancaire et une redfinition des rapports entre propritaires et fermiers. Tout cela appartient au premier Vichy. Ce premier Vichy est contrervolutionnaire, plus ractionnaire que fasciste mais il va finalement se rapprocher de sa propre volont de l'Allemagne nazie en adoptant une lgislation antismite qui va s'organiser sur

des critres raciaux proches de ceux des lois de Nuremberg. Par exemple, le premier statut des juifs d'octobre 1940 qui sappliquait toute personne issue de trois grands parents juifs ou de deux si son conjoint est juif. Puis on a l'exclusion des juifs de la fonction publique et linstauration de quota pour certaines professions. On retrouve aussi la spoliation des commerants ou des artisans par ce que l'on appelle l'aryanisation des biens. On a donc une lgislation antismite touffue qui sera aggrave par un second statut du 2 juin 1941. On frappe alors les juifs d'incapacit, on les prive progressivement de leur citoyennet. La loi du 11 dcembre 1942 impose la mention juif sur les papiers d'identit. Le rgime de Vichy organise juridiquement l'exclusion avant finalement de collaborer la dportation. On a aussi cette priode une lutte importante contre l'activit des communistes et des anarchistes. On a la cration d'un Tribunal d'Etat en 1941. On va dans le sens d'une lutte policire contre les rfractaires au rgime, en concertation avec les allemands. On peut donc dire que le second Vichy est influenc par le fascisme franais et il pratique couramment la Terreur par le recours la milice partir de 1943 et par le biais des Cours martiales partir de janvier 1944. Comme dans d'autres pays d'Europe occups, comme la Slovaquie o lon avait en 1941 l'adoption d'un Code juif, la lgislation antismite, durant Vichy, reprsente pour la France la marque indlbile une fascisation du droit. 12. La rvolution du statut juridique des femmes 1. La rvolution du statut juridique des femmes En un demi-sicle, les femmes europennes, notamment celles maries, sont passes d'une situation dinfriorit juridique par rapport aux hommes une galit de droit susceptible d'ouvrir la voie une parit sociale complte. Cette rupture avec la tradition sculaire, qui identifiait le sujet de droit une personne de sexe masculin, est intervenue dans les Etats dont la lgislation avait besoin de rattraper un retard ou dans ceux qui avaient besoin de rnover le droit de la famille, notamment aprs-guerre. On a aussi les revendications du droit des femmes qui ont t portes par des mouvements fministes, de plus en plus actifs et c'est ce qui explique videmment cette acclration de la marche vers l'galit des sexes. - Rattrapage et rnovation : au lendemain de la seconde guerre mondiale, il y a un mouvement favorable la progression du droit des femmes, on veut notamment reconnatre les mrites des femmes par exemple dans la rsistance ou dans le processus de reconstruction nationale. De plus, on a aussi les progrs du familialisme au sein de l'Etat providence, on retrouve le dveloppement des allocations familiales, cela va dans le sens d'une augmentation des droits politiques, sociaux et civils des femmes. En France, les femmes ont le droit de vote en 1944, en Italie en 1946, en Grce en 1952, en Suisse en 1971. On a de profondes modifications du droit des familles, notamment en Pologne, les institutions traditionnelles sont remplaces par des rgles inspires du Code sovitique de la famille. En Pologne, par exemple, en 1945, on lacise le mariage et on a une loi qui tablit l'galit entre les poux. En Pologne, il faut attendre 1950 pour que l'on ait un nouveau Code de la famille, Code qui sera commun avec la Tchcoslovaquie. On retrouve, de mme, ces volutions, en Bulgarie, en Yougoslavie ou en Hongrie. Il est possible aussi de parler de rattrapage dans les pays du Benelux qui n'avaient pas encore aboli la puissance maritale aprs la seconde guerre mondiale. Aux Pays-Bas, on a la reconnaissance de la capacit de la femme marie qui aboutit en 1949. En Belgique, lincapacit de la femme marie disparat en 1958, le mari conservait toutefois le pouvoir d'imposer sa dcision sur le changement de la rsidence conjugale. On a par ailleurs le Luxembourg qui est le dernier subir l'volution, il faut attendre 1972 pour que soit abolie la puissance maritale et il faut attendre 1974 pour avoir des rgimes matrimoniaux adapts. Il est possible de dire que ces rformes puissent paratre tardives par rapport au modle franais mais il faut noter que des consquences importantes en dcoulent. Il ne faut pas oublier que la capacit de la femme marie est pleinement dvolue en France qu' partir de 1965 puisque c'est cette date qu'une loi confre l'pouse la libert de choisir sa profession et d'ouvrir un compte. Il est intressant de noter qu'en France, la prminence du mari comme chef de famille reste intacte jusqu' la loi du 4 juin 1970 sur

l'autorit parentale. Ce sont finalement les pays de l'Europe du Sud qui sont les derniers mettre fin l'incapacit de la femme marie. La rforme touche d'abord le Portugal sous le rgime de Salazar en 1968. De son ct, l'Espagne franquiste maintient d'abord l'incapacit de la femme marie et il faut attendre l'adoption d'une Constitution dmocratique en 1978 pour que le droit du mariage soit modifi et pour que l'galit civile des femmes soit reconnue en 1981. De mme pour la Grce, il faut attendre 1982 pour que l'on ait la promulgation d'une loi sur lgalit entre poux. Dans l'Europe du sud, l'mancipation des femmes maries est accompagne d'un processus de scularisation du mariage, d'instauration du divorce qui apparat aussi comme une volution importante en cette matire. - Le dilemme de l'galit des sexes : les mouvements fministes ont souvent particip ces rformes en instaurant la capacit des femmes maries ou le divorce. Mais elles ont aussi jou un rle important dans d'autres combats. Notamment, en matire d'avortement et de parit professionnelle entre hommes et femmes. C'est dans le domaine de la sexualit que ces mouvements ont port des volutions importantes. Dans les annes 1960-1970, on a les efforts de Marthe Richard qui a fait fermer les maisons closes en France en 1946 ou Angla Merlin en 1956. Le but de ses fermetures tait en principe de librer les prostitues de l'emprise des proxntes. On a aussi une volution en matire de dpnalisation de l'adultre qui aboutit en Italie en 1968, en France en 1975 & en Belgique en 1987. On a aussi la lutte en faveur de la diffusion des moyens contraceptifs et la dpnalisation partielle ou totale de l'avortement dans le but de donner aux femmes une libert de leurs corps et de leur vie sexuelle, c'est une lutte qui connat des avances diffrentes selon les pays et selon les cultures. Dans ce domaine, les dmocraties populaires ont souvent t inspires par le modle sovitique, on a des hsitations, on a des positions diffrentes entre Lnine et Staline mais finalement, l'avortement est autoris en Pologne, en Bulgarie et en Hongrie ds 1956 et en Roumanie partir de 1962. On a plusieurs pays de l'est qui reviennent par la suite une rgulation plus restrictive de l'avortement dans le but de ralentir la chute de la dmographie, notamment en Pologne en 1993. C'est la Grande-Bretagne qui est la premire dmocratie occidentale autoriser l'avortement sous contrle de deux mdecins pour des raisons mdicales ou psychologiques partir de 1967. Les pays scandinaves suivent la mme voie et on a l'avortement reconnu au Danemark en 1973. Ces pays ouvrent la voie des mesures similaires en France. Il y a autorisation de la pilule en 1967 et la loi sur l'IVG en 1975. En Grce, l'avortement est autoris partir de 1986. Les obstacles l'avortement sont considrables dans certains pays comme en Suisse, en Allemagne, au Portugal ou en Irlande. Le cas de la Suisse est intressant car elle va contre-courant du reste de l'Europe, elle a t accueillante pour les femmes en 1960 qui voulaient avorter, elle s'oppose par rfrendum en 1978 l'avortement et finalement en 2002, elle rallonge le dlai de l'IVG. En Allemagne, les rsistances furent trs fortes et en Belgique, le Roi a refus de promulguer la loi en 1990 sur l'avortement qui sera publie sans son accord. C'est l'Irlande qui a le plus rsist, elle a en 1983 insre dans sa Constitution un amendement qui garantissait le droit la vie et partir de 1995, suite un rfrendum populaire, l'Irlande a dcid de renforcer l'information des femmes enceintes en respectant leur droit d'aller avorter l'tranger. En dpit de ces diffrences nationales, le dveloppement des moyens contraceptifs dans l'ensemble du continent europen a largement contribu favoriser l'mancipation juridique des femmes par la libert de procration. - La question du nom de famille est reste longtemps difficile : elle a t tranche par l'usage en faveur du mari en France. Elle a donn lieu des revendications fministes et une controverse juridique. En France, il faut attendre 1985 pour quune loi autorise l'enfant porter titre d'usage le nom de ces deux parents et la loi du 4 mars 2002 qui accorde aux parents le droit de demander l'inscription l'tat civil des deux noms de famille. Aux Pays-Bas, depuis 1998, les poux choisissent entre les deux noms pour l'enfant. L'galit des sexes se heurte encore la tradition du patronyme dans de nombreux Etats. - La parit, l'galit professionnelle entre hommes et femmes : en termes d'accs des mtiers

ferms aux femmes, certains mtiers ont t ouverts aux femmes, le problme tant d'avoir le salaire identique ou des conditions de travail non discriminatoire. On a eu beaucoup de Dclarations de principe, en France en 1983 ou en Italie en 1977. Dans les faits, c'est compliqu mettre en place. En 1999, on a une loi constitutionnelle franaise qui vise encourager par des sanctions financires la prsence d'une moiti de femme parmi les candidats aux lections. On retrouve ce mme principe dans la Constitution Suisse. Mais en France comme en Suisse, ces volutions ne sont pas acheves et elles posent des questions. Si l'Europe de la seconde moiti du XXme sicle, la question d'un droit des femmes ou d'un droit universel des personnes reste encore ouverte dbut XXIme sicle. Rcemment encore, l'galit homme/femme a t souleve en France rcemment au niveau des assurances (les femmes paient moins chres l'assurance voiture mais plus chres les autres assurances). 13. Le renouveau du droit de la famille 2. Le renouveau du droit de la famille En matire d'organisation familiale, les lgislateurs europens ont t confronts depuis 1945, au recul du modle matrimonial classique et ils ont t confronts au pluralisme des choix de vies des individus et des couples. Il faut rappeler que l'on a un contexte dmographique avec une chute de la fcondit et que lon a toujours d'importantes diffrences entre les pays du nord et les pays du sud mais qui tend se rduire. A. Les nouvelles filiations La premire volution qui a affect les droits europens de la filiation aprs la seconde Guerre mondiale concerne l'galit entre les enfants ns en mariage et hors mariage. Il est possible de dire qu'un mouvement s'tait dj amorc fin XIXme sicle et dbut XXme sicle pour attnuer les ingalits dans ce cas. On a tout d'abord l'largissement de l'action en recherche de paternit. On a aussi la reconnaissance d'une action alimentaire de l'enfant contre le pre prsum et un largissement des droits successoraux. Dans ces domaines, les volutions se sont acclres dans les annes 1960 avec deux grandes lois qui tablissent l'galit successorale et qui rforment lhritage. On a la loi Carbonnier en 1972 en France et une loi de rforme du droit de la famille en 1975 en Italie et en 1981 en Espagne. Certains pays vont plus loin en faisant disparatre toute forme de discriminations entre les enfants. En France, il y a la loi de 2001 sur les droits successoraux des enfants adultrins et la loi de 2005 pour la rcriture des articles du Code civil sur la filiation. Il est possible de dire qu'en consquence directe de cette galisation des filiations, il y a le vote de nouveaux textes sur l'autorit parentale qui rquilibrent les rapports entre parents et enfants et ces textes tiennent prendre en compte le droit des enfants tre entendus en justice. Le droit de l'adoption connat de nouveaux dveloppements. On a d'abord partir de 1945 l'adoption qui est introduite dans des pays qui ne la connaissait pas en Grce ou au Portugal en 1966. Dans les pays qui connaissaient l'adoption, destine selon la tradition romaine perptuer une famille, comme l'Autriche ou l'Allemagne, on a le dveloppement de l'adoption pour la sauvegarde sociale. Cest-dire que ce sont des adoptions pour les enfants abandonns ou orphelins. On a encore des conditions restrictives imposes aux adoptants et qui paraissent inadaptes aux besoins de la socit et notamment aux demandes des couples infertiles. En Allemagne, partir de 1961, on supprime l'ge minimum qui tait fix 50 ans et partir de 1976, l'adoption plnire sera possible par un couple ou par un clibataire. En France, c'est une loi de 1966 qui institue l'adoption plnire, c'est celle qui rompt tout lien avec la famille d'origine. Cette loi de 1966 permet par un systme de dispense, notamment aux couples qui ont dj des enfants, de pouvoir en accorder aussi. En France, coexistent deux types d'adoptions : celle simple et celle plnire. On retrouve une volution comparable en Italie, au Portugal et en Espagne. L'adoption est devenue par ces rformes, un service d'assistance sociale mais aussi une institution plus familiale. Concrtement, les clibataires

ont peu de chances d'tre actuellement retenus pour une adoption et l'adoption par deux concubins est souvent difficile voir interdite. L'adoption est plus sociale car il y a une relle prise en compte des contrles effectus par les services comptents. On a de plus en plus de couples qui se tournent vers l'adoption internationale qui apparat plus dominante et cela amne le lgislateur intervenir mais malgr tout, l'uniformit ne l'emporte pas et on a notamment des politiques diffrentes en matire de divulgations des origines dcourages par beaucoup d'Etats. L'adoption a malgr tout rpondu des configurations sociales nouvelles, on est pass de l'adoption de l'enfant naturel frquente au XIXme sicle l'adoption des beaux enfants. On a aussi les progrs de la procration mdicalement assiste qui ont pos des questions indites et videmment, cela amne le lgislateur intervenir. On a notamment des mesures juges contraires l'ordre public par les Tribunaux. Par exemple, c'est le cas des mres porteuses en France qui ont t condamnes partir de 1991 en France. L'Espagne a t plus en avance. Par exemple, elle reconnat partir de 1988 l'anonymat au donneur et elle autorise la reproduction assiste toute femme y compris clibataire. En France, les lois de la biothique de 2004 rservent l'accs la procration mdicalement assiste aux couples htrosexuels, maris ou vivants en concubinage depuis au moins deux ans avec consentement express des demandeurs. L'Allemagne et la Belgique ont prfr ne pas lgifrer et ils ont considr que les lacunes de la loi sur cette question pouvaient tre remplies par la jurisprudence des Tribunaux. Cependant, en 2006, le Snat belge a adopt une loi qui permet la procration mdicalement assiste aux couples htro, aux femmes isoles et aux lesbiennes. Il est possible de dire que ces politiques diffrentes entrainent des mouvements de fuite vers l'tranger de femmes qui ne trouvent pas de rponse juridique leur envie d'enfant dans leur pays d'origine, ce qui justifie un besoin dharmonisation du droit de la biothique en Europe. B. Les nouveaux couples Il est possible de dire que l'on a tout d'abord une diminution du nombre de mariages, la frquence de ceux-ci a baiss de 25% en Europe entre 1970 & 1994. On a bien sr l'essor des concubinages qui pose le problme de la reconnaissance de ses familles et qui vont poser question en matire dexercice de l'autorit parentale dans les couples non maris. Les convergences l'ont emport en Europe dans l'tablissement de la parit entre famille naturelle et famille lgitime au point de supprimer tout son sens la diffrence. Cependant, la question de l'autorit parentale sur les enfants hors mariage demeure importante. Par exemple, lItalie permet aux concubins d'exercer tous les deux l'autorit parentale sur les enfants depuis 1975 & en France, cela est autoris depuis 1993. Les parents non maris sont soumis double reconnaissance qui doit tre faite dans le premier anniversaire et qui doit tre complte avec la constatation effective des concubins. Cette lgislation fut remplace en mars 2002 et elle a fait disparatre ces conditions restrictives. Les dbats sur la garde des enfants font l'objet de vives controverses. Pour les couples divorcs, c'est un problme important car le nombre de divorces explose. On a de plus en plus de familles recomposes, ce qui entrane des nouvelles questions. Depuis que s'est dvelopp le divorce, on a vu une augmentation significative des divorces en Europe. La multiplication des familles recomposes a pour effet un retour au mariage. Cela a amen des questions sur le rle juridique des beaux parents, questions pas encore tranches en Europe, il ny a pas d'harmonisation. On a aussi le partenariat homosexuel qui va tre organis d'abord au Danemark en 1989, puis en Sude en 1994 et ensuite, en France o il y a la loi du 15 novembre 1999 sur le PACS qui reconnat aussi le concubinage comme situation de droit que ce PACS concerne des couples htrosexuels ou homosexuels. Les lois nerlandaises ont soumises en 1998 le partenariat homosexuel des rgles comparables au divorce en cas de rupture puis en 2000, ils ont supprim la diffrence de sexe comme condition de mariage. On retrouve ce mariage en Belgique depuis 2003, en Espagne depuis 2005 et en Sude depuis 2009. Section 2. L'unification du droit europen ?

Au-del des ressemblances qui se sont multiplies entre les droits europens depuis la fin de la seconde Guerre mondiale et surtout depuis la disparition du bloc sovitique, il est possible de se demander si l'volution de ces 60 dernires annes est annonciatrice d'une convergence vers la formation d'un droit supranational qui surplomberait les droits des Etats qui deviendraient fdrs. On a des progrs accomplis en matire conomiques, politiques, et juridiques, notamment par la construction europenne quelle passe par l'UE ou par le Conseil de l'Europe. On peut se dire que ce scnario pourrait donc tre dans cette optique un scnario vraisemblable. On retrouve, ici, l'ide, toujours incertaine, d'un droit europen et ce sont notamment les juristes qui cherchent l'envisager, voire le guider pour accompagner les volutions futures de ce droit. Le rle des juristes dans la cration du droit est rest bien des gards limit dans les systmes dmocratiques, systmes qui donnent la prpondrance aux reprsentants lus pour le dtermination des orientations politiques et pour leur traduction dans le droit. Dans la configuration historique des systmes juridiques applique en Europe, dans la seconde moiti du XXme sicle, les professionnels du droit ont tenu et ils tiennent la place d'une groupe influents. L'europanisation du droit a t pour une large part le fait des juristes, qu'ils aient imagin les institutions de l'Europe ou particip l'laboration d'une jurisprudence europenne. En sens inverse, la vigueur des traditions nationales et les rsistances l'unit juridique doivent beaucoup aux spcificits des professions judiciaires et juridiques. Il est donc possible de dire que les juristes, aprs avoir contribu la formation des Etats nations, sont en position d'tre les artisans d'un droit pleinement europen. Il n'y a rien d'tonnant ce que les professionnels du droit comptent encore dans leur rang des souverainistes opinitres aussi bien que des partisans enthousiastes de la construction europenne. Outre le ralliement rcent des pays d'Europe centrale et orientale des valeurs librales, il faut tenir compte de la spcificit des professions judiciaires et juridiques ainsi que des mentalits formes dans un cadre national. Avec des effets en matire d'organisation ou de fonctionnement du champ juridique, l'enseignement du droit par exemple est encore propre chaque pays malgr des efforts et des progrs en matire de matires communes et sur des changes d'tudiants europens. En dehors de ces cas, on peut dire videmment que l'on reste de manire relativement importante en matire d'enseignement dans un certain compartimentage. On a aussi d'autres obstacles structurels qui ont frein ou qui ont empch une plus grande progression ou une plus grande unification des droits en Europe, ce sont les diffrences qui continuent d'exister entre les pays de droit anglais et les autres pays europens. En dpit de l'expansion importante des statuts dans le droit anglais, il subsiste des divergences entre les pays de Common Law sans codification et les pays dits de droit civil qui ont codifi leur droit pnal et civil. Le droit anglo-saxon l'heure actuelle n'a pas envahi le continent europen et les pays de droits codifis ne se sont pas convertis la Common Law. On peut dire que le maintien d'appareil tatique capable de dcider et de faire appliquer leur politique, la persistance de cultures diverses et mme de diffrences de mentalits entre pays d'Europe dans l'apprciation des phnomnes juridiques, tout cela prouve que les institutions de l'Etat nation et les particularismes hrits de l'histoire n'ont pas disparu. Il n'en reste pas moins vrai que la perspective comparatiste utilise pour la priode contemporaine suggre au dbut du XXIme sicle une proximit sans prcdent entre les droits europens.