TRABAJO DE DERECHO COMERCIAL TEMA: SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

I N D I C E:

INTRODUCCION DESARROLLO La sociedad. Antecedentes Constitucionales. Persona Jurdica. Teoras que la sustentan. Elementos de una Persona Jurdica. Clases de Personas Jurdicas.

Sociedad de Responsabilidad Limitada.

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INTRODUCCION

El hombre es un ser esencialmente sociable

Aristteles; Poltica - Libro 1ro.

Partimos a partir de esta proposicin de Aristteles porque habla del sujeto y destinatario por excelencia del Derecho, el hombre, y su caracterstica esencial en un sentido literal y filosfico del trmino; quien se ha configurado en el devenir histrico como causa y origen de la sociedad y su evolucin, dando vida a lo que se ha dado en llamar civilizacin.

En el entramado de un conglomerado social el hombre se ha organizado para satisfacer sus necesidades, y en un camino no siempre llano, fue desarrollando una estructura cuya columna vertebral ha sido y es el Derecho. En este derrotero se fue configurando el concepto de sociedad, cuya abstraccin constituye un ente que naci para facilitar las relaciones comerciales del hombre.

Antes de adentrarnos en la materia especifica que nos ocupa, las sociedades civiles y comerciales, abordaremos de manera sucinta las concepciones con las que se ha abordado el tema de la sociedad en general, para establecer un entorno macro, luego haremos mencin de sus antecedentes en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, y finalmente se expondrn los conceptos de sociedades civiles y comerciales, clasificaciones y principales caractersticas.

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LA SOCIEDAD

Desarrollando su vocacin gregaria el hombre fue adoptando una forma especfica de vivir, la sociedad, definida bsicamente a partir de dos lneas de pensamiento, una concepcin mecnica o atomicista y una concepcin organicista. Segn la concepcin mecanicista la sociedad es solo una suma de individuos, un aglomerado de partes que permanecen distintas entre s. Los individuos son las nicas realidades, los individuos son sustancias y en cambio, los grupos sociales no son ms que su funcin. Por tanto todas las especies de grupos humanos carecen de realidad por constituir solamente ficciones o abstracciones. En esta concepcin se expresan ideas de individualismo y libertad. Podemos mencionar como referentes histricos de esta concepcin a Scrates, los Sofistas, Hobbes, Locke y Rousseau. La concepcin organicista considera a la sociedad como una unidad originaria con las que los individuos mantienen la relacin de miembros, y por tanto, solo pueden ser comprendidos partiendo de la naturaleza del todo. El organicismo expresa ideas de sociabilidad. Entre sus partidarios se hallan Platn, Aristteles, Hegel, Comte, Spencer, entre otros grandes pensadores. Existen otros enfoques a partir de los cuales se ha examinado, analizado y tratado de comprender lo que es y representa la sociedad, podemos mencionar el enfoque biolgico y tambin el espiritista; y sin lugar a dudas las ideas del contractualismo de Hobbes, Locke y Rousseau, han influido sobre las distintas normas que se fueron dictando en las diferentes culturas de la civilizacin.

Es importante tener presente estas concepciones y filosofas, ya que las mismas constituyen la raz del rbol que representa cada sociedad y su cultura, y por tanto son las que sostienen las distintas ramas que van creciendo y dando frutos en pos de alimentar el ideario eterno que es la verdadera y plena realizacin de hombre.

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ANTECEDENTES CONSTITUCIONALES Encontramos como antecedente de las sociedades en la norma suprema de la Repblica, en primer lugar en su art. 1ro donde El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos. Esta mencin a los grupos intermedios, que tambin se relaciona con el art. 23, hace referencia a una figura que se encuentra entre el individuo y el Estado y cuyas formas pueden ser la familia, los partidos, los sindicatos, empresas, etc.; a quienes se ampara y protege mientras se mantengan dentro del mbito de accin de sus fines especficos. Vemos reflejado en este inciso un principio que naci con la modernidad de Montesquieu, el principio de subsidiaridad, como as tambin el del bien comn. El principio de subsidiaridad presenta varios aspectos, el primero de ellos, como limite a la actuacin del Estado en la sociedad civil y en la economa, exponiendo la idea de que el individuo acta mejor cuando persigue sus propios fines. En segundo lugar hace una calificacin de la ayuda estatal, quien debe intervenir nicamente cuando un grupo intermedio no sea capaz de lograr sus fines especficos por s mismo, esto en forma auxiliar ni siquiera supletoria, hasta tanto el grupo de que se trate cuente nuevamente con la capacidad de alcanzar sus fines especficos. El principio del bien comn tambin se ha de considerar, a la hora de presentar los grupos intermedios, si bien la critica que se puede hacer respecto a este principio es su vaguedad por lo extenso del mismo, por tanto es necesario determinarlo, y he ah pues el dilema, pues la historia muestra que en general es determinado por el poder hegemnico. Si bien no es materia de este trabajo, resulta pertinente y oportuna esta brevsima mencin por cuanto estos son los principios de los cuales derivan las leyes que rigen en cada nacin. A partir de este concepto de grupos intermedios y su materializacin social, de las relaciones que se producen entre las mismas, como as tambin con los individuos particulares y el Estado, nace otra figura importantsima del Derecho, como lo es la persona jurdica.

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PERSONA JURIDICA La persona jurdica se halla definida en nuestro pas en el art. 545 del Cdigo Civil que a la letra dice: Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente., sin perjuicio que en el inciso segundo del artculo 2053 del mismo texto legal seala: "La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios que la componen individualmente considerados". Existen diversas teoras acerca de la naturaleza de las personas jurdicas, a saber: Teora de la Ficcin. Teora Realista. Teora del Reconocimiento.

Para la teora de la ficcin las personas jurdicas constituyen entes ficticios para cuya existencia necesitan de un legislador que las cree. Esta doctrina tiene como su representante ms reconocido a Savigny, quien considera que un ente es una persona jurdica en tanto y en cuanto la medida de determinado ordenamiento jurdico le otorgue esa calidad, por tanto son entes artificiales creados por el legislador o por la ciencia del derecho. La teora realista concibe a las personas jurdicas como entes reales tanto como lo son las personas naturales. Dentro de esta teora estn quienes consideran a las personas jurdicas como entes dotados de realidad biolgica, vale decir semejantes a los seres vivos, por lo que nacen, crecen, envejecen y mueren, he aqu el pensamiento de la doctrina organicista. Quienes se sustentan en una doctrina espiritualista consideran que las personas jurdicas estn dotadas de un alma, espritu o buena voluntad de carcter colectivo, distinta a la de los individuos que la componen. Por ltimo, hay quienes consideran a las personas jurdicas como patrimonios afectos a logro de un fin determinado, estos son los que sostienen la doctrina del patrimonio.

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La teora del reconocimiento considera que el Estado no crea, sino que reconoce una realidad social constituida por una asociacin de personas, un fin comn, un patrimonio comn y una voluntad distinta de los socios individualmente considerados. En nuestro pas se ha acogido la doctrina de la ficcin, evidenciado cuando se utiliza el trmino ficticia en el art. 545 y reforzado en el art. 546 No son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley, o que no hayan sido aprobadas por el Presidente de la Repblica.

ELEMENTOS DE UNA PERSONA JURIDICA Para la existencia de una persona jurdica, se requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos:

Asociacin de personas. Patrimonio comn. Fin comn lcito. Voluntad comn Organizacin para alcanzar el fin. Reconocimiento de la autoridad.

CLASES DE PERSONAS JURIDICAS

Las personas jurdicas como sujetos del derecho se clasifican en personas jurdicas de Derecho pblico y privado, para una mayor comprensin es necesario definir en forma sucinta cada una de ellas sealando algunas caractersticas generales. Las personas jurdicas de Derecho Pblico se encuentran mencionadas en el cdigo civil, siendo el Estado, la Nacin, las Municipalidades y todas aquellas Instituciones orgnicas que se costean con fondos pblicos, asimismo, unas de las caractersticas primordiales guardan relacin con su creacin, ya que nacen
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jurdicamente por ley a diferencia de otras organizaciones y tienen como fin ltimo el bien comn.

Las personas jurdicas de Derecho Privado emergen a travs de un acuerdo voluntario o del acuerdo de voluntades de sus asociados. Por regla general, carecen de facultades de imperio, salvo en aquellos concesionarios de servicios pblicos. La finalidad de esta persona jurdica obedece a intereses particulares y por lo mismo, su fuente de financiamiento son recursos de sus propios asociados o de las personas que lo establecen. Las personas jurdicas de derecho privado con fines de lucro se conocen con el nombre de sociedades.

SOCIEDAD El concepto jurdico de sociedad se encuentra definido en el artculo 2053 del Cdigo Civil, en adelante C.C., el cual se conceptualiza de la siguiente forma "La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados".

Del concepto sealado anteriormente se desprenden ciertos elementos propios del contrato social, los cuales a continuacin se detallan:

1. Se requiere de la estipulacin de un aporte de los socios, esto se expresa en el Art. 2055 C.C. "No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero"

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2. Tiene que haber una participacin de los socios en los beneficios sociales.

3. Tiene que haber un nimo de forma una sociedad (Afectio Societatis)

4. Tiene que haber contribucin en las prdidas. Este elemento se discute por algunos autores porque dicen que cuando uno forma una sociedad, no la forma para tener prdidas, por lo tanto no sera un elemento del contrato de sociedad.

Asimismo, cuando se dice que no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero, nos encontramos relacionado lo relativo al aporte el cual puede ser en dinero o en cosas apreciables en dinero; ya sea cosa corporales muebles o inmuebles, si es incorporal tiene que ser apreciable en dinero y no se pueden aportar cargos o empleos pblicos.

La estipulacin del aporte es un elemento esencial del contrato de sociedad; Lo que la exige la ley es la estipulacin de los aportes, no estamos hablando de la entrega de los mismos, lo que no significa que sea un contrato real, puede ser solemne o consensual, ya que no depende de la entrega de la cosa. De faltar este elemento no podemos hablar de sociedad.

De igual forma se desprende el concepto de utilidad, es decir, los socios van a prorrata en la particin de los beneficios, salvo disposicin en contrario. En cuanto a la afectio societatis, se entender por este el nimo con el cual las partes celebran un contrato; nimo que se traduce en crear una sociedad. Esto permite diferenciar al contrato de sociedad de otros, en que tambin puede haber participacin en las ganancias, pero no est presente este nimo, un ejemplo de ello es el contrato individual de trabajo, en que se puede pactar como parte de la remuneracin la participacin en las utilidades de la empresa.
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Nuestro ordenamiento jurdico reconoce diversas sociedades, es por ello que una de sus clasificaciones radica en el objeto de la sociedad, el artculo 2059 del cdigo civil, cual seala que las sociedades pueden ser civiles o comerciales. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio, las otras son sociedades civiles, cabe sealar, que dichos actos de comercio se encuentran consignados en el artculo 3 del Cdigo de comercio.

Esta distincin es importante, ya que en primer lugar tienen una forma de constitucin distinta. La constitucin de las sociedades civiles se debe a una serie de formalidades, en cambio, las comerciales es consensual; las civiles no requieren llevar contabilidad, en cambio, las comerciales s lo requieren; desde el punto de vista de la responsabilidad de los socios, en una sociedad civil su responsabilidad es personal e ilimitada, en las comerciales es limitada al monto del aporte o al valor de las acciones.

De esta gran clasificacin se desprende aquella que guarda relacin con la persona con la cual se celebr el contrato, y en ellas nos encontramos con las sociedades de personas y de capital, la relevancia de esta clasificacin es la muerte de unos de los socios y de la incapacidad sobreviniente o la insolvencia del socio, son los aspectos de mayor importancia, ya que en el art. 2103 del C.C seala Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios, menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos. Pero aun fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte. Aun despus de recibida por stos la noticia, las operaciones iniciadas por el difunto que no supongan una aptitud peculiar en ste debern llevarse a cabo ", igualmente el Art. 2106 del mismo cuerpo legal, consigna que expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios. Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales; De ello se desprende que la sociedad colectiva es tpicamente de personas.
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En relacin a las sociedades de capital, tiene importancia respecto del patrimonio y no de las personas. La responsabilidad es limitada al monto del aporte, las sociedades annimas es tpicamente una sociedad de capital.

Del mismo modo, las sociedades pueden ser sociedades colectivas, en comanditas, sociedades annimas y de responsabilidad limitada, esta distincin se encuentra en Cdigo Civil en su artculo Nro. 2061, que servir de base para conceptualizar cada una de ellas, es necesario sealar, que este artculo contiene las normas bsicas del contrato de sociedad y que las normas del cdigo civil hay que complementarlas con el cdigo de comercio, ya que en l se tratan las sociedades mercantiles, reconociendo la sociedad colectiva, sociedad annima y la sociedad en comandita, asimismo, la asociacin o cuentas en participacin, aspecto que no ser considerado en el presente trabajo. Sin perjuicio a los cuerpos legales mencionados anteriormente, y de acuerdo a una necesidad jurdica, dichas normas tambin se deben complementar con la ley Nro. 18.046 de Sociedades Annimas y la ley N 3.918 sobre las Sociedades de Responsabilidad Limitada, a continuacin se describen los tipos de sociedades y algunas caractersticas de ellas:

1)

Sociedad Colectiva: Es una sociedad colectiva aquella en que todos los socios

administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo , esta definicin es incompleta porque no trata el tema relativo a la responsabilidad de los socios si lo relacionado a la administracin, entendindose que la sociedad colectiva es aquella administrada por todos los socios o por un mandatario, que puede ser un socio o un extrao. Es por ello que se hace necesario distinguir si es civil o comercial. Si es civil su constitucin slo se requiere el acuerdo de las partes, no es necesaria otra formalidad, y si es comercial, es decir, se forma para negocios que la ley califica como actos de comercio (Ejemplo: la compra y permuta de bienes muebles con el objeto de venderlos, permutarlos o arrendarlos), se constituye mediante : Escritura pblica, Inscripcin de extracto de la escritura, en el Registro de Comercio

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correspondiente al domicilio de la sociedad. La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social. En lo relativo a la responsabilidad, tambin hay que distinguir, es decir, si es civil la responsabilidad es ilimitada y a prorrata del aporte, y si el socio es mercantil la responsabilidad es ilimitada y solidaria. El socio slo puede ceder sus derechos con autorizacin del resto de los socios, de lo contrario, la sancin ser de nulidad absoluta y se fundamenta porque es una sociedad intuito personae. En lo relativo al nombre o razn social, este corresponde al nombre de todos los socios o de alguno de ellos ms la expresin y compaa.

2)

Sociedad en Comandita: Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de

los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes, Se caracteriza por la existencia de dos tipos de socios: gestores y comanditarios. A los primeros se les aplican las reglas de la sociedad colectiva civil. Los comanditarios no intervienen en la administracin y su responsabilidad por las deudas contradas por la sociedad est limitada al monto de sus aportes, es decir, no responden por las deudas contradas por la sociedad. En este tipo de sociedad tambin hay que distinguir en civil y comercial, es civil cuando se forma para negocios de ese carcter, como por ejemplo, la explotacin de un predio agrcola, para su constitucin slo se requiere el acuerdo de las partes, no es necesaria otra formalidad. Se distingue entre comandita simple, cuando se forma por la reunin de un fondo comn y los aportes estn representados por derechos sociales, y comandita por acciones, cuando se forma por la reunin de un capital dividido en acciones, suministrado por los socios comanditarios. Es comercial cuando se forma para negocios de ese carcter, como por ejemplo, la compra y permuta de bienes muebles con el objeto de venderlos, permutarlos o arrendarlos, en este caso para su constitucin se deben efectuar los siguientes trmites: Escritura pblica, Inscripcin de extracto de la escritura, en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. La inscripcin
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deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social. Respecto de la responsabilidad de sus socios, tambin se debe distinguir:

- Los socios comanditarios, responden hasta el monto de su aporte, salvo que sean incorporados a la administracin de la sociedad, y en ese caso tienen la responsabilidad de los socios gestores. - Sociedad en comandita civil, la responsabilidad es ilimitada y a prorrata de los aportes. - Sociedad en Comandita Comercial, la responsabilidad es ilimitada y solidaria para los socios gestores, salvo que sean incorporados a la administracin de la sociedad los socios comanditarios, y en ese caso tienen la responsabilidad de los socios gestores.

En lo relacionado a la administracin, esta debe ser complementada con el Art. 470 del Cdigo de Comercio, que a la letra dice Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre particular. Llmense los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores". La administracin de este tipo de sociedad les corresponde a los socios gestores, En lo relativo a la cesin de derechos se aplica la misma regla que en el caso de las sociedades colectivas para los socios gestores, y respecto de los comanditarios pueden ceder sus derechos con ciertas limitaciones, esta caracterstica se fundamente en el artculo 482 del Cdigo de Comercio, que a la letra dice " Puede tambin ceder sus derechos, ms no transferir la facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad mientras sta no haya dado punto a sus operaciones", de igual forma, lo consignado en el articulo Nro., 495 del mismo cuerpo legal, que seala que " Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad. Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas partes de su valor"

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En lo relativo al nombre o razn social, el nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social y si ellos ocurren, la sancin es que pasa a tener la misma responsabilidad que un socio gestor, esto se fundamenta en el Art. Nro. 476 del Cdigo de Comercio que a la letra dice "La sociedad en comandita es regida bajo una razn social, que debe comprender necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno o ms de los gestores si fueren muchos. El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social. Las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las que tiene en su carcter de tal"; asimismo, el Art. Nro. 477 del Cdigo de Comercio seala "El comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en la razn social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad en los mismos trminos que el socio gestor".

3)

Sociedad Annima : El Cdigo Civil se refera a ellas como aquella formada por

la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables", sin perjuicio de lo anterior, actualmente estas se encuentran reguladas por la Ley 18.046 de Sociedades Annimas. La sociedad annima es siempre mercantil aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil, se distinguen entre annimas abiertas y cerradas. Las primeras son aquellas que cumplen con algunas de las siguientes caractersticas: - Hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la Ley sobre Mercado de Valores. - Tienen 500 o ms accionistas - A lo menos el 10% del capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas. Las dems son sociedades annimas cerradas, pero voluntariamente pueden sujetarse a las reglas establecidas para las sociedades annimas abiertas.
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Las abiertas estn sujetas a reglas especiales y sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Seguros y Valores. Adems, deben inscribirse en el Registro Nacional de Valores. La sociedad annima se forma, existe y prueba por escritura pblica inscrita y publicada, entonces, para la constitucin se debe cumplir con las siguientes formalidades: Escritura pblica, Inscripcin de extracto de la escritura, en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad, Publicacin del mismo extracto por una sola vez en el Diario Oficial. La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de la escritura social. La administracin la ejerce el Directorio, que son mandatarios temporales y esencialmente revocables, siendo la autoridad mxima la Junta de Accionistas. Los derechos se pueden ceder libremente, lo cual es posible limitar a travs de pactos de accionistas. A diferencia de las sociedades anteriores y en lo relacionado a la razn social, en las sociedades annimas se habla de nombre o denominacin y se conforma con la designacin del nombre de una persona o personas jurdica o con la mencin del objeto de la sociedad, ms la expresin "sociedad annima" o "S.A."

1.

Sociedad de Responsabilidad Limitada: No existe una definicin de este tipo de

sociedad, ni siquiera en la ley N 3.918 sobre las Sociedades de Responsabilidad Limitada, pero evidentemente es aquella sociedad en donde los socios responden hasta el monto de sus aportes, o la suma que se determine en la escritura social de constitucin, siempre que esta cantidad sea superior al aporte del respectivo socio , en este tipo de sociedad siempre se debe agregar la expresin limitada. Para su

constitucin se deben efectuar los siguientes tramites: Escritura pblica, Inscripcin de extracto de la escritura, en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad, publicacin del mismo extracto por una sola vez en el Diario Oficial y la inscripcin y publicacin debern efectuarse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social.

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En lo relativo a la administracin se utiliza el mismo criterio que para las sociedades colectivas, de igual forma, tienen las mismas reglas que las sociedades colectivas para la cesin de derechos. La razn social se forma con el nombre de todos los socios ms la expresin Limitada"; o con el nombre de alguno de los socios y la expresin "compaa limitada", tambin se puede designar con el objeto de la sociedad ms la expresin "limitada".

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LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Estn reguladas en la Ley 3.918 "sobre sociedades de responsabilidad limitada", publicada en el D.O. de 14 de marzo de 1923.

Su caracterstica es que su responsabilidad est limitada al monto de sus aportes o a la suma que se indique en la escritura social de constitucin, siempre que ste sea superior al aporte del respectivo socio. Y adems el nmero reducido de socios.

Pueden ser de giro civil o comercial : Art. 1 Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada " Se autoriza el establecimiento de sociedades civiles y comerciales con responsabilidad limitada de los socios, distintas de las sociedades annimas o en comanditas"

En lo no previsto en el pacto social se rigen por las reglas establecidas para las sociedades colectivas y les sern tambin aplicables las disposiciones del artculo 2104 del C.C. y de los artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio.

Como se constituye :

Art. 2 Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada

" Las sociedades con

responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirn por escritura pblica que contendr, adems de las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo de Comercio, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a ms de stos se indique. Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios, y el nmero de sus socios no podr exceder de cincuenta"

Publicidad de la constitucin de la sociedad y plazo :

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Art. 3 Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada " Un extracto de la escritura social ser registrado en la forma y plazo que determine el artculo 354 del Cdigo de Comercio. Se publicar tambin, dentro del mismo plazo, dicho extracto, por una sola vez en el Diario Oficial. La omisin de cualquiera de estos requisitos, produce nulidad entre los socios y hace responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las obligaciones contradas en inters de la sociedad"

Objeto de la sociedad de responsabilidad limitada :

Puede ser mltiple, no puede dedicarse a negocios bancarios, Administradora de Fondos de pensiones. Art. 2 Inc. Final Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada " Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios"

Nmero de socios de la sociedad de responsabilidad limitada : Art. 2 Inc. Final Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada " el nmero de sus socios no podr exceder de cincuenta"

Razn Social :

Art. 4 Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada "La razn o firma social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una referencia al objeto de la sociedad. En todo caso deber terminar con la palabra "limitada", sin lo cual todos los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales "

Capacidad para celebrar actos y contratos :

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Art. 4 inc. Final Ley sobre sociedades de responsabilidad limitada "la mujer casada y separada parcialmente de bienes, siempre que la separacin sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio, profesin o industria con arreglo al artculo 150 del Cdigo Civil, no requerirn la autorizacin especial de que trata el artculo 349 del Cdigo de Comercio para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad limitada, con relacin al patrimonio que separadamente administren"

Tipo de aporte :

No hay prohibicin pudiendo ser capital o industria.

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SOCIEDADES EN COMANDITAS

Las Sociedades en Comanditas se encuentran en el Cdigo Civil.

Art. 2061 C.C. "La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o annima. Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo. Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes. Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables"

Esta definicin es incompleta y hay que complementarla con el Art. 470 de Cdigo de Comercio.

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Art. 470 Cdigo de Comercio "Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre particular"

Socios gestores :

Responden en forma ilimitada y a prorrata de sus aportes, o ilimitada y solidariamente segn si la sociedad en comandita es civil o comercial.

Socios comanditarios :

Responden solamente hasta el monto de sus aportes.

Como puede ser la sociedad en comandita : 1. Sociedad en comandita simple :

Art. 472 Cdigo de Comercio "La comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez"

El criterio para distinguir entre una sociedad en comandita simple y una por acciones bsicamente radica en la forma del capital social. En la sociedad en comandita simple no se encuentra dividido en acciones, y en la sociedad en comandita por acciones si.

Constitucin de la sociedad en comandita simple :

Art. 474 Cdigo de Comercio "La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, est sometida a las reglas establecidas en los siete primeros

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prrafos de este Ttulo, en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturaleza jurdica de este contrato y las siguientes disposiciones"

** Es importante sealar que de acuerdo al Art. 490 si hay duda de la naturaleza de la sociedad se reputa colectiva. Art. 490 Cdigo de Comercio "En caso de duda, la sociedad se reputar colectiva"

Para la constitucin de la sociedad en comandita simple se aplican las mismas normas que para la sociedad colectiva. El Art. 474 en relacin con el Art. 350 del Cdigo de Comercio.

Art. 350 Cdigo de Comercio "La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354. La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucin"

Nombre de los socios comanditarios :

El nombre de los socios comanditarios no puede figurar en extracto de la escritura social.

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Art. 475 Cdigo de Comercio "El nombre de los socios comanditarios no figurar en el extracto de que habla el artculo 354"

Razn social de la sociedad en comandita simple :

Se forma con el nombre de todos los socios gestores o con el nombre de alguno de los gestores si fueren muchos, o de uno de ellos ms la expresin compaa. No puede figurar el nombre de los socios comanditarios y si el socio comanditario permite o tolera la insercin de su nombre en la razn social, se hace responsable de todas obligaciones o prdidas de la sociedad en los mismos trminos que el socio gestor.

Esto est en el Art. 477 en relacin con el Art. 476 del Cdigo de Comercio. Art. 477 Cdigo de Comercio "El comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en la razn social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad en los mismos trminos que el socio gestor"

Art. 476 Cdigo de Comercio "La sociedad en comandita es regida bajo una razn social, que debe comprender necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno o ms de los gestores si fueren muchos. El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social. Las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las que tiene en su carcter de tal"

Fondo social o Aporte de la sociedad en comandita simple :

El fondo social se conforma por el aporte de los socios y se debe entender aqu que rigen las mismas normas que para las sociedades colectivas, sin perjuicio de lo cual, existen algunas reglas especiales respecto de los socios comanditarios.
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1 El socio comanditario, como no tiene ninguna injerencia en la marcha de la sociedad, de acuerdo al artculo 478 del Cdigo de Comercio, no puede llevar a la sociedad por va de aporte, su capacidad, crdito o industria personal. Pero su aporte puede consistir en la comunicacin de un secreto de arte o ciencia, con tal que no lo aplique por s mismo ni coopere diariamente a su aplicacin.

Si existe una violacin a est disposicin, de acuerdo al Art. 485 el socio comanditario queda solidariamente responsable con los socios gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin.

Esta sancin tiene una limitacin o se atena su rigor como lo dispone el artculo 486. Art. 486 Cdigo de Comercio "El comanditario que pagare a los acreedores de la sociedad por alguno de los motivos expresados en los artculos 477 y 484, tendr derecho a exigir de los socios gestores la restitucin de la cantidad excedente a la de su aporte. En ninguno de esos casos podrn los socios gestores reclamar del comanditario indemnizacin alguna por el mero hecho de la contravencin "

2 Al socio comanditario le est vedado ejecutar actos relativos a la administracin de la sociedad, aun en calidad de apoderado de los socios gestores (Art. 484 del Cdigo de Comercio) Y si ello ocurre se puede aplicar el Art. 485 del Cdigo de Comercio, es decir quedar solidariamente responsable con los gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin.

Cmo se sabe que actos son administrativos?

El artculo 487 del Cdigo de Comercio, seala cuales no son actos administratorios de parte de los comanditarios.
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Art. 487 Cdigo de Comercio comanditarios:

"No son actos administratorios de parte de los

1. Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores; 2. El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad; 3. El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espontnea accin de los gestores; 4. Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despus de la disolucin de la sociedad"

Disolucin de la sociedad en comandita simple :

Se debe aplicar las reglas vistas para la sociedad colectiva, especialmente las que sean aplicables a los socios gestores (insolvencia, muerte, etc.)

Liquidacin de la sociedad en comandita simple

En cuanto a la liquidacin hay que aplicar las mismas reglas de la sociedad colectiva.

Prescripcin de Acciones :

Se aplican slo respecto de los socios gestores.

Naturaleza del aporte :

Puede ser en goce o usufructo, y si es en usufructo no soporta otra prdida que la de los productos de la cosa que constituya el aporte. Y no est obligado a restituir las cantidades que a ttulo de beneficios haya recibido de buena fe.
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Art. 479 Cdigo de Comercio "Si el aporte consiste en el mero goce o usufructo, el comanditario no soportar otra prdida que la de los productos de la cosa que constituya su aporte. En ningn caso estar obligado a restituir las cantidades que a ttulo de beneficios haya recibido de buena fe"

Responsabilidad de los socios :

En est materia las normas son el Art. 483 y Art. 484 del Cdigo de Comercio. Art. 483 Cdigo de Comercio "Los socios gestores son indefinida y solidariamente responsables de todas las obligaciones y prdidas de la sociedad. Los socios comanditarios slo responden de unas y otras hasta concurrencia de sus aportes prometidos o entregados" ** El Art. 483 en relacin con el Art. 480 del Cdigo de Comercio..

Art. 480 Cdigo de Comercio "Los comanditarios tienen la responsabilidad que impone y el derecho que otorga a los accionistas de las sociedades annimas el artculo 456"

Art. 484 Cdigo de Comercio "Se prohibe al socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin social, aun en calidad de apoderado de los socios gestores "

Administracin de la sociedad :

Corresponde exclusivamente a los socios gestores. Posibilidad de ceder derechos de la sociedad :

De acuerdo al Art. 482 del Cdigo de Comercio, el socio comanditario puede ceder sus derechos, pero no transfiere la facultad de examinar libro y papeles de la sociedad mientras sta no haya dado punto a sus operaciones.
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Art. 482 Cdigo de Comercio "Puede tambin ceder sus derechos, mas no transferir la facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad mientras sta no haya dado punto a sus operaciones"

El comanditario tiene ciertos derechos :

Art. 481 Cdigo de Comercio "El comanditario puede, sin perder el carcter de tal, asistir a las asambleas, y tendr en ellas voto consultivo"

2. Sociedad en comandita por acciones :

Esta materia est reglamentada en el Ttulo VII "De la sociedad", captulo 11 "De la comandita por acciones", entre los artculos 491 y 506.

Constitucin de la sociedad en comandita por acciones :

Art. 473 Cdigo de Comercio

"La comandita por acciones se constituye por la

reunin de un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social"

La razn de ser de este tipo de sociedades esta fundada en el inters de conciliar dos tendencias. 1 Liberalismo individualista. 2 Intervencin estatal, bsicamente en lo relativo a la injerencia de la autoridad administrativa en la marcha de la sociedad.

** El Estado interviene en forma indirecta, con una reglamentacin referida a su constitucin, valor de las acciones, aportes, administracin, etc..

Como se constituye la sociedad en comandita por acciones?

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Derecho Comercial

Se constituye igual que la sociedad en comandita simple.

Reglas ms destacables de la sociedad en comandita por acciones :

Se aplican todas las reglas de la sociedad en comandita simple, en todo lo que no se opongan a la naturaleza jurdica de las sociedades en comanditas por acciones.

1 Regla : .

Art. 492 Cdigo de Comercio "Las sociedades en comandita no podrn dividir su capital en acciones o cupones de accin que bajen de diez centsimos de escudo, cuando aqul no exceda de cincuenta escudos. Si el capital excediere de esta suma, las acciones o cupones de accin no podrn bajar de medio escudo"

2 Regla : .

Art. 493 Cdigo de Comercio

"Las sociedades en comandita no quedarn

definitivamente constituidas sino despus de suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus acciones. La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura pblica, y sta ser acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social"

3 Regla : .

Art. 494 Cdigo de Comercio "Las acciones de las sociedades en comandita sern nominativas"

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Derecho Comercial

Art. 495 Cdigo de Comercio "Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad. Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas partes de su valor"

** Lo importante ac es que el socio gestor es responsable del monto total de las acciones, independientemente de lo que el haya enterado o cualquier estipulacin en contrario..

4 Regla :

Cuando el aporte no consiste en dinero, por ejemplo en ventajas particulares para el socio, se establece un procedimiento para determinar el JUSTI PRECIO de los aportes, para lo cual se requiere de dos asambleas generales. En la primera se van a verificar el valor de los aportes y de las ventajas. Y en la segunda asamblea se lo va a probar o no.

Mientras no se hayan celebrado estas dos asambleas la sociedad no queda definitivamente constituida, se requiere de la mayora de los sufragios de los accionistas presentes o representados; y esta mayora ser compuesta de la cuarta parte de los accionistas, que represente la cuarta parte del capital social. Los socios que hicieren el aporte o hubieren estipulado las ventajas sometidas a la apreciacin de la asamblea, no tendr voto deliberativo.

Sancin para las normas precedentes : (Art. 491 a 496)

La sancin es la nulidad, sin perjuicio de la posibilidad de sanear de acuerdo a la ley.

Administracin de la sociedad en comandita por acciones :

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Aqu hay dos rganos : 1. La Junta de Vigilancia. 2. La Asamblea General.

Junta de vigilancia :

Este rgano se introdujo por el legislador con el afan de controlar indirectamente la sociedad. Art. 498 Cdigo de Comercio "En toda comandita por acciones se establecer una junta de vigilancia, compuesta al menos de tres accionistas. La junta ser nombrada por la asamblea general inmediatamente despus de la constitucin definitiva de la sociedad y antes de toda operacin social. La primera junta ser nombrada por un ao y las dems por cinco "

Atribuciones de la Junta de Vigilancia : Art. 499 Cdigo de Comercio "Los miembros de la junta debern examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida, inspeccionar los libros, comprobar la existencia de los valores sociales en caja, en documentos o en cualquier otra forma, y presentar al fin de cada ao a la asamblea general una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente para la distribucin de dividendos"

Art. 500 Cdigo de Comercio "La junta de vigilancia tiene derecho de convocar la asamblea general y de provocar la disolucin de la sociedad"

Responsabilidad de la Junta de Vigilancia : Art. 501 Cdigo de Comercio "Anulada la sociedad por infraccin de las reglas

prescritas para su constitucin, los miembros de la junta de vigilancia podrn ser declarados solidariamente responsables con los gerentes de todas las operaciones ejecutadas con posterioridad a su nombramiento y aceptacin.

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La misma responsabilidad podr ser declarada contra los fundadores de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y estipulado a su favor ventajas particulares"

Quines son los socios fundadores? El legislador no a precisado este punto, pero se entiende que son los que suscribieron la escritura pblica de constitucin de la sociedad.

Responsabilidad de la Junta de Vigilancia : Art. 502 Cdigo de Comercio "Cada uno de los miembros de la junta de vigilancia ser solidariamente responsable con los gerentes: 1. Cuando haya permitido a sabiendas que en los inventarios se cometan

inexactitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a terceros; 2. Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se distribuyan dividendos no justificados por inventarios regulares y sinceros"

Asamblea General :

El Cdigo de Comercio no la reglamenta, pero si hace referencia a ella como en artculos 500, 506, 498, 496.

Las funciones son similares a las Juntas Generales de accionistas de las Sociedades Annimas, en todo caso ac las asambleas son menos importantes que en las Sociedades Annimas, porque las funciones administrativas, y en particular la de fiscalizacin est radicada en la Junta de Vigilancia.

Sanciones :

Art. 503 Cdigo de Comercio "La emisin de acciones o de cupones de accin en una sociedad constituida en contravencin a los artculos 492, 493 y 494, ser castigada con una multa de medio a un escudo.
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En la misma multa incurrir el gerente que principiare las operaciones sociales antes que la junta de vigilancia haya comenzado a funcionar"

Art. 504 Cdigo de Comercio "La negociacin de acciones o cupones de accin de un valor o forma contrarios a las disposiciones de los artculos 492 y 494, o de acciones o cupones de accin a cuya cuenta no se hayan entregado los dos quintos de su valor conforme al artculo 495, ser penada con una multa de medio a dos escudos. Con la misma multa sern castigados los que tomaren parte en las negociaciones enunciadas y los que hicieren publicar el valor de las expresadas acciones o cupones de accin"

Art. 505 Cdigo de Comercio "Sern castigados con arreglo a las prescripciones del Cdigo Penal: 1. Los que por simulacin de suscripciones o entregas, por publicacin maliciosa de suscripciones o entregas que no existen, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido o procurado obtener suscripciones o entregas; 2. Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe los nombres de personas a quienes se suponga relacionadas con la sociedad, a cualquier ttulo que sea"

Litigios o pleitos :

Art. 506 Cdigo de Comercio

"Los accionistas que tuvieren que sostener

colectivamente, como demandantes o demandados, un pleito contra los gerentes o los miembros de la junta de vigilancia, sern representados por apoderados elegidos por la asamblea general.

No pudiendo verificarse el nombramiento por la asamblea general, por un obstculo cualquiera, ser hecho por el juzgado de comercio a peticin de la parte ms diligente.
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Si el pleito versare sobre objetos de inters particular de algunos accionistas, los apoderados sern nombrados en reunin de los interesados en la causa.

En cualquiera de los dos casos propuestos, los accionistas podrn intervenir personalmente en la causa, a cargo de soportar los gastos de su intervencin "

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DE LA ASOCIACION O CUENTAS EN PARTICIPACION

Definicin :

Art. 507 Cdigo de Comercio "La participacin es un contrato por el cual dos o ms comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o prdidas en la proporcin convenida"

Elementos de la asociacin o cuentas en participacin:

1. Aporte. 2. Se forman para un objeto determinado. 3. Existe la participacin de utilidades. 4. Hay distribucin de las prdidas. 5. Los derechos de los asociados estn representados por cuotas de inters.

Caractersticas de la asociacin o cuentas en participacin :

1. Contrato oneroso.
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Derecho Comercial

2. Contrato intuito personae. 3. Puede ser civil o comercial, segn sea su objeto.

Constitucin de la asociacin o cuentas en participacin :

No esta afecto formalidad alguna.

Art. 508 Cdigo de Comercio "La participacin no est sujeta en su formacin a las solemnidades prescritas para la constitucin de las sociedades. El convenio de los asociados determina el objeto, la forma, el inters y las condiciones de la participacin"

Art. 509 Cdigo de Comercio "La participacin es esencialmente privada, no constituye una persona jurdica, y carece de razn social, patrimonio colectivo y domicilio. Su formacin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser establecidas con los libros, correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal"

Norma a aplicar a la asociacin o cuentas en participacin :

1. Hay que estarse al acuerdo de las partes. (Art. 508 Inc. 2) 2. En lo no previsto en el acuerdo de las partes que que ver las normas sobre sociedades mercantiles en la medida que le sean aplicables. (Art. 511)

Art. 511 Cdigo de Comercio

"Salvas las modificaciones resultantes de la

naturaleza jurdica de la participacin, ella produce entre los partcipes los mismos derechos y obligaciones que confieren e imponen a los socios entre s las sociedades mercantiles"

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Caractersticas particulares de la asociacin o cuentas en participacin :

1. Carece de personalidad jurdica, especficamente la dice el Art. 509 del Cdigo de Comercio. Ello implica el porque no existe un patrimonio colectivo; los bienes aportados

ingresan al patrimonio del gestor, que es el que aparece frente a terceros como el nico dueo de dichos bienes; el negocio se realiza en nombre del gestor, aunque en inters de los asociados. Esto ltimo tiene importancia porque es el gestor el que se va a constituirse como acreedor o deudor de las obligaciones que nazcan fruto de los contratos. Tambin tiene importancia porque los acreedores se pagan con todo el patrimonio del asociado, incluso con los bienes que no forman parte de los bienes en participacin. Y el gestor es reputado nico dueo del negocio en las relaciones externas que produce la participacin.

Art. 510 Cdigo de Comercio "El gestor es reputado nico dueo del negocio en las relaciones externas que produce la participacin. Los terceros slo tienen accin contra el administrador, del mismo modo que los partcipes inactivos carecen de ella contra los terceros. Unos y otros, sin embargo, podrn usar de las acciones del gerente en virtud de una cesin en forma"

2. Es oculta, porque es esencialmente privada y no aparece frente a terceros; No vulnera su carcter de oculta que se tenga conocimiento de ella, incluso se puede celebrar por escritura pblica. Desaparece el carcter de oculta cuando los socios actan en forma colectiva.

Prueba de la asociacin o cuentas en participacin : Art. 509 Inc. 2 Cdigo de Comercio " Su formacin, modificacin, disolucin y

liquidacin pueden ser establecidas con los libros, correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal"
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** Se admite cualquier tipo de prueba.

Similitud de la asociacin o cuentas en participacin, con las sociedades de hecho :

Se discute su similitud, pero en todo caso hay diferencias. 1. Una es oculta, la otra no. 2. Da lo mismo el nombre para identificarla.

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