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opinió
Cruz Leonor Lupiáñez Navarro
Diputada Extranjería (Subcomisión de Extranjería)

Comunicado de la Subcomisión de extranjería del


Consejo General de la Abogacía ante el
Anteproyecto de reforma de la Ley de extranjería

La Subcomisión de Extranjería del una nueva y profunda redacción lo - Restricciones al derecho a la tancia irregular, se tiende a eliminar
Consejo General de la Abogacía que exige un minucioso examen. educación. Sin embargo, la regula- – vieja reivindicación de la abogacía
quiere hacer pública una primera va- ción legal excluye a los menores del – el nefasto procedimiento prefe-
loración del Anteproyecto de Reforma derecho a la educación postobligato- rente de expulsión, estableciendo
de la Ley de Extranjería aprobado ria y por supuesto a los adultos para un procedimiento previo en el que se
por el Gobierno el viernes 19 de di- I ésta y la universitaria, cuando el Tri- deberá advertir al expedientado de la
ciembre de 2008. El presente análisis Aspectos que bunal Constitucional no diferenciaba obligación de salida y solo para el
es además esperanzadamente provi- podemos calificar y universalizaba el derecho a la caso de incumplimiento de dicha
sional, confiando en que una buena de saludables con educación. orden se contempla la posibilidad de
parte de los aspectos que vamos a se- reservas: - Se amplían algunos derechos, si- tramitar el correspondiente expe-
ñalar como regresivos serán recogi- quiera en planos muy de detalle, diente de expulsión. Dicha regula-
dos por el órgano legislativo Entre los aspectos positivos que re- pero que merecen su registro: la re- ción viene ordenada por la recién
primigenio, que es el Parlamento, a coge el texto, y que en general salu- agrupación familiar de “relaciones publicada Directiva de retorno.
cuya modificación, mejora y aclara- damos, cabe subrayar los siguientes: de análoga afectividad”, así como Habrá que estar muy atentos al fu-
ción, enmienda y aprobación debe so- .- El reconocimiento de derechos el derecho al trabajo de hijos y có- turo desarrollo reglamentario para
meterse el Anteproyecto, y del que fundamentales a todas las perso- nyuges reagrupados (si bien con li- que el loable objetivo legislativo no
esperamos un espíritu de diálogo que nas migrantes, ordenada por el Tri- mitaciones que resultan quede frustrado y no se consiga rom-
hasta ahora ha estado ausente. bunal Constitucional, se ha hecho contradictorias con la propia ley en per con la fuerte inercia policial y ad-
con carácter general sin caer en la su artículo 40 o que precisan de des- ministrativa.
La reforma es ciertamente más com- tentación de introducir nuevos ma- arrollo reglamentario que puede res-
pleja de lo que a primera vista pueda tices y limitaciones, cerrando así de tar el contenido y alcance de la Las excepciones para los supuestos
parecer y más de 50 preceptos de los la forma más constructiva un triste propuesta). de “orden público”, “riesgo de fuga” y
71, que componen la vigente Ley Or- capítulo de nuestra reciente historia - Salvo que concurran razones de que “el extranjero evitara o dificul-
gánica de Extranjería, son objeto de legislativa. orden público, en los supuestos de es- tase la expulsión o su ejecución”, son
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causas muy amplias que pueden países de la Unión Europea. Asi- Sin embargo, preocupa que los in- - Parece que se quiere suavizar el
provocar la permanencia de la poco mismo, entre las Directivas incorpo- ternamientos se amplíen para régimen de presentación personal
deseable actual regulación en la que radas, se incorporan las mayores todos los supuestos en los que de las solicitudes en los registros de
el procedimiento preferente es la garantías de la Directiva sobre víc- puede dictarse la expulsión, art. las Oficinas de Extranjeros, régi-
norma y el ordinario la excepción. timas de trata de seres humanos. 62.1 en la actual regulación solo men que ha resultado un absoluto
era posible respecto alguna de fracaso y una penalización intolera-
Aparte de que se amplía ese proce- - Se añade expresamente el princi- estas causas. ble del ejercicio de derechos, pero de
dimiento para las expulsiones pre- pio de no devolución entre las cau- nuevo se hace con una timidez poco
vistas en el artículo 57.2, sin que en sas que deben impedir una - Condicionado, como ya hemos in- encomiable, pues lo que debería ha-
estos casos concurra razón alguna expulsión. dicado, a que se haga una opción cerse claramente en este campo es
de urgencia, gravedad ni fácil apre- más decidida por eliminar el proce- eliminar ese nefasto régimen.
ciación que establece el Tribunal - La figura del internamiento puede dimiento preferente de los casos de
Constitucional. verse restringida “de facto” de forma mera estancia irregular, el régi-
muy importante y trascendente en men de ejecución de la expulsión en
- Se recoge expresamente – a. 53.4 y la medida en que sea efectiva la estos casos, si es que van por pro-
D.A. 4ª -- la posibilidad de revocar misma limitación del procedimiento cedimiento ordinario (hoy inexis-
expulsiones ya dictadas, algo que si preferente para infracciones de es- tente en la práctica) se suaviza de
bien se recoge en el derecho admi- tancia irregular, y ello sería muy po- forma constructiva fomentando el
nistrativo general resulta una pre- sitivo y un gran avance en la retorno voluntario, paradójica-
visión muy oportuna. Se modera materia. Apenas resulta modificado mente ordenado obligatoriamente.
asimismo, por puro sentido común, sin embargo en su régimen interno,
el régimen de tratamiento a extran- salvo en un nuevo derecho a relacio- - Se aumenta el silencio positivo a
jeros extracomunitarios residentes o narse los internos con las ONG de las solicitudes de modificación de
procedentes de residencias en otros apoyo a la inmigración. ámbito funcional y geográfico.
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II
Aspectos francamente
rechazables:
Reagrupación familiar de ascen-
Restricción de derechos sociales. dientes menores de 65 años.

El texto sin embargo recoge aspectos El recorte drástico de la reagrupa-


claramente negativos, que, a nuestro ción familiar de los ascendientes me-
juicio, suponen injustificados retroce- nores de 65 años y la imposición de
sos de los derechos de los extranjeros la condición de residente de larga du-
en España, que pueden dejar en mera ración al reagrupante de larga dura-
retórica los discursos integradores. ción parece más una medida
No existe integración sin igualdad de orientada a abundar en una imagen
derechos, y las nuevas discriminacio- de firmeza dirigida a los sectores so-
nes y restricciones no pueden de nin- ciales más regresivos, pues la limita-
guna manera justificarse, menos aún ción ya se venía aplicando en la
bajo un discurso que pretende ser de práctica a través de la cláusula de
mejora de derechos. “que justifiquen la necesidad de au-
torizar su residencia en España”. De
¿Cabe entender que se hable de polí- esta manera, lo único que se consigue
tica de integración, restringiendo al con la reforma es colisionar con el
mismo tiempo la igualdad en el ac- contenido de la Convención de Na-
ceso a ayudas para vivienda sólo a ciones Unidas de 1990 sobre derec-
los residentes de larga duración? ¿Es hos de las personas migrantes y sus
que acaso los residentes iniciales no familiares e impedir que muchos
serán en el futuro de larga duración casos que, pese al texto
y no tienen la misma necesidad de vi- anterior, todavía podían tener una
vienda que el resto de mortales? cabida necesaria humanitaria y de
justicia, hoy ni tan siquiera tengan la
posibilidad.
Restricciones al derecho a la
educación.
Postulación procesal.
Como ya se ha dicho, la regulación
legal excluye a los menores del de- La exigencia de una postulación pro-
recho a la educación postobligatoria cesal especial a los extranjeros en la
y por supuesto a los adultos para Jurisdicción contencioso-administra-
esta y la universitaria, cuando el tiva hace que la tentación de seguir
Tribunal Constitucional no diferen- restringiendo derechos constitucio-
ciaba y universalizaba el derecho a nales básicos a los extranjeros en que
la educación. no se ha caído en otros artículos, se
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produzca aquí. El gobierno se alinea consulados es o de una ignorancia su- Exceso sancionador. De hecho, se confunde la lucha con-
con las posturas más reaccionarias de pina del estado de nuestros consula- tra la inmigración irregular con la
la judicatura, que pretende restrin- dos en el exterior o de un cinismo La Ley parece querer criminalizar a lucha contra el inmigrante irregular
gir el derecho a la tutela judicial efec- inaceptable. Si no hay justificación los empresarios que cometan el des- y se extiende incluso a todo su ám-
tiva a los extranjeros para esa discriminación, la vincula- afuero de contratar extranjeros: se bito personal, familiar, laboral, etc,
–inamoviblemente reconocido como ción con el derecho a la tutela judicial carga sobre el Empresario con obli- generando una atmósfera de perse-
propio de la condición humana para efectiva puede convertir la regulación gaciones que en la inmensa mayoría cución a su alrededor más propia de
toda persona–. ¿Por qué, si un espa- en inconstitucional. de los casos proceden del mal funcio- un estado policial que de un espíritu
ñol que quiere recurrir una multa o namiento de la Administración, y se democrático y respetuoso con los de-
ser tutelado en una sanción grave sólo incluyen infracciones de índole labo- rechos de ámbito privado: se añaden
tiene que pedir un abogado al Colegio Regulación restrictiva del acceso ral de nuevo cuño que parecen no así nuevas infracciones cuyo sujeto
para que le defienda, un extranjero a la residencia de larga duración. tener otro objeto que desincentivar es la Empresa, los familiares, los aco-
tiene que someterse además, sin otro una contratación que se ha revelado gedores y titulares de vivienda, e in-
motivo y razón que ser extranjero, a Se restringe también gravemente el las más de las veces necesaria. cluso los cónyuges. Si el gobierno
un complejo y trabado procedimiento derecho de acceso al estatus de resi- quiere convertir a la sociedad entera
adicional de ratificación? Máxime cu- dente de larga duración con la intro- en policía de extranjeros se equivoca
ando el extranjero en muchas ocasio- ducción de requisitos reglamentarios Criminalización del inmigrante gravemente y sobre todo genera un
nes puede encontrarse fuera de impropios de ese cambio de estatus. irregular. clima social abiertamente contradic-
España, y referir que ese procedi- Nada que ver con facilitar la integra- torio con las posibilidades de inte-
miento puede hacerse a través de los ción del extranjero. Muchas de las novedades suponen gración social.
una vuelta de tuerca en la política re-
presiva contra los extranjeros en ge-
neral –y no sólo, como declara la El trato a los menores no acom-
retórica oficial, contra la inmigración pañados.
irregular–. Es motivo de honda pre-
ocupación que el texto haya puesto el En esa línea, no se duda en incumplir
acento en aspectos restrictivos y en convenios internacionales de protec-
el sentido de incrementar las sancio- ción de los derechos del niño, y cu-
nes frente a las situaciones de mera ando se trata de comisión de delitos,
irregularidad, la inclusión de con- se le trata con la misma dureza y ri-
ceptos rechazables, como el de riesgo gidez que si fuera un adulto, y se le
de fuga, extraídos del Código somete a una obsesión expulsatoria
penal y que se contienen en la direc- contra todo aquel que es considerado
tiva europea de la vergüenza no “indeseable”. Se atenta gravemente a
hacen sino favorecer la criminaliza- la seguridad jurídica del menor, que
ción de las personas por una mera si- podrá ser repatriado incluso después
tuación de irregularidad documental. de tener su permiso de residencia.
Creemos que es algo excesivo y poco
prudente. Propuestas como estas
pueden favorecer sentimientos xenó-
fobos y racistas muy presentes en las
sociedades europeas.
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ticamente por ese tiempo, elimi-


nando la posibilidad expresa de au-
torizar internamientos menores. Ello
refleja que en realidad el interna-
miento no se concibe como una me-
dida cautelar, sino como un
instrumento represivo más de cas-
tigo, que les conviene endurecer. La-
mentable operación de imagen por la
que tendrán que pagar con su liber-
tad miles de personas.
Es cierto que se recoge el principio de
proporcionalidad tantas veces reite-
rado por la Jurisprudencia, pero se in-
cluye en el ámbito del internamiento,
que se supone que es una medida cau-
telar y paralela al procedimiento sus-
tancial, cuando la proporcionalidad
debe aplicarse a la decisión de sancio-
nar, en cuanto y con qué gravedad. Y
nada se dice en ese terreno, salvo lo
que ya estaba dicho.

Prohibición de entrada. Pero la posibilidad de suspender el


cómputo del plazo de 60 días, mien-
Pese a alguna declaración pública en tras dure la tramitación y resolución
la línea de uno de los pocos elemen- de los procedimientos de asilo o de ha-
tos positivos de la directiva de re- beas corpus que, en su caso, se hubie-
torno, se mantiene la expulsión sen iniciado. Igualmente procederá
máxima en 10 años, aunque se re- dicha suspensión en caso de enferme-
duzca sólo para casos de estancia ir- dad del extranjero o por otras causas
regular, sin dejar de confundirlos en no imputables a la Administración
su calificación con motivos de orden que impidan o dificulten su salida de
público que sin embargo están reco- España puede suponer la prolonga-
gidos en otros tipos infractores. ción “sine die” del internamiento con
el único límite de 6 meses impuesto
por la Directiva de Retorno.
Ampliación del internamiento.
En estas circunstancias parece ne-
El incremento del internamiento a cesario volver a solicitar que los
60 días no debe ocultar que se pre- centros de internamiento se regulen
tende que además éste sea sistemá- por Ley Orgánica.
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El procedimiento preferente. para la inmigración, y dejando sólo a ponsabilidad de adoptar una posición
las asociaciones de inmigrantes y a constructiva y propositiva, por lo que
Ya hemos comentado antes cómo se los sindicatos y empresarios, estos desde la particular posición que nos
amplía el procedimiento preferente a dos últimos además ya presentes en es propia, intentaremos de las fuer-
los casos de expulsión de extranjero la Comisión Tripartita Laboral de In- zas parlamentarias, que se recojan
que haya sido condenado por un de- migración, de nueva creación. nuestras aportaciones con el fin de
lito con pena superior a un año. Este mejorar esta reforma con el objeto de
artículo, que debería ser adecuado al garantizar los derechos que nuestro
Código Penal de 1995 previendo que ordenamiento jurídico constitucional
la condena sea superior a dos años III. reconoce a las personas migrantes.
para no interferir en la suspensión Otros aspectos: 29 diciembre 2008
condicional de la pena, no sólo no se
modifica en ese sentido, sino que se Pasaremos por encima de muchos ar-
reducen gravemente sus garantías, a tículos del Anteproyecto que se limi-
través de esa mera apariencia de tan a introducir artículos de alto
procedimiento que ha demostrado valor retórico y declarativo, o a
ser el llamado procedimiento prefe- meras reformas técnicas, algunas
rente. meramente semánticas sin trascen-
dencia alguna, entre las que están:
Ese puede ser también un avance en-
venenado si sirve para retroceder en La incorporación –fuera de plazo– de
el reconocimiento del derecho a la algunas Directivas comunitarias, Al-
asistencia letrada asignada efectiva- gunas elevaciones a Ley de lo que ya
mente a todos los procedimientos que venía establecido a nivel reglamen-
puedan llevar a la expulsión, como tario –como el Catálogo de Ocupacio-
por otra parte reconoce el artículo 22 nes de Difícil Cobertura,
de la Ley. Es necesario reconocer ese curiosamente tan minimizado en
derecho a la asistencia –no a la de- estos momentos- y adecuaciones a la
signación a posteriori o a la defensa nueva y poco exitosa figura del re-
después de pedirla– expresamente torno voluntario.
también en el procedimiento ordina- La incorporación de las Comunida-
rio siempre que éste puede llevar a la des Autónomas a la gestión de los
expulsión. flujos migratorios es algo que ya
venía previsto en las reformas de al-
gunos Estatutos de Autonomía, y
La exclusión de las organizacio- merecerá un análisis más específico
nes sociales del diálogo social. y detallado en su momento.

Por último, no se entiende que las Por último, queremos insistir en re-
“organizaciones sociales de apoyo” a saltar que esta no es sino una pri-
los inmigrantes sean excluidas del mera aproximación al texto, y que la
diálogo social, echándolas del Foro Abogacía Española ejercerá su res-