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Contenido
Informe especial GLOSARIO empresarial La transferencia de acciones y participaciones de sociedades VIII-1 VIII-4

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Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval Ttulo : La transferencia de acciones y participaciones
de sociedades

var a cabo la transferencia de acciones y participaciones en los distintos tipos societarios regulados en nuestra legislacin.

2. Marco legal
Las formalidades para llevar a cabo la transferencia de acciones y participaciones se encuentran reguladas en la Ley N 26887 Ley General de Sociedades.

Fuente : Actualidad Empresarial, N 197 - Segunda Quincena de Diciembre 2009

Como vemos, la sociedad reputar como propietario de las acciones a quien aparezca en el libro de matrcula de acciones como tal. Pero, esto no implica que una transferencia de acciones no sea vlida por el hecho de no estar registrada en el libro de matrcula de acciones. La falta de anotacin de la transferencia en el libro de matrcula nicamente significa que el adquirente de las acciones no podr oponer su derecho frente a la sociedad. Como veremos ms adelante, la transferencia surte efectos entre el transferente y el adquirente desde el momento de la celebracin del contrato de transferencia. 3.2. Formalidades para la transferencia de acciones La transferencia de acciones se realiza mediante la celebracin del contrato de transferencia entre el accionista transferente y el adquirente. El contrato debe constar por escrito, no siendo obligatorio que se legalicen las firmas de las partes o que se eleve a escritura pblica el contrato, aunque por seguridad, pueden aplicarse tales formalidades. El contrato de transferencia debe contener los siguientes elementos esenciales: Identificacin de las partes Descripcin de las acciones a ser transferidas, indicando su cantidad, la sociedad cuyo capital representan, valor nominal, cargas o gravmenes que pudieran existir sobre ellas y la dems informacin pertinente. Valor de transferencia de las acciones. Forma de pago del valor de transferencia Dependiendo de la negociacin del contrato, situacin de las acciones, intereses
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1. Introduccin
En todas las formas societarias reguladas en la Ley General de Sociedades existe un capital social conformado, inicialmente, por el aporte de los socios, y que luego puede ser aumentado o reducido. Este capital social se divide y representa en ttulos de participacin que, segn el tipo societario, se denominan acciones o participaciones, y que son los que determinan los derechos y obligaciones de los socios frente a la sociedad. Si bien es cierto que en algunos tipos societarios algunos derechos de los socios no estn determinados por su participacin en el capital social, como ocurre con el voto en las sociedades colectivas, pero de manera general, los derechos de los socios dependen de su participacin. Al ser titulares de acciones o participaciones los socios pueden disponer de ellas como lo haran con cualquier bien de su patrimonio, pero con la diferencia que las acciones y participaciones no slo representan derechos, sino tambin obligaciones frente a la sociedad, y es por ello que, tanto en la Ley General de Sociedades como en los estatutos de las sociedades, pueden preverse requisitos y restricciones para llevar a cabo la transferencia de las acciones y participaciones. En el presente informe analizaremos las reglas y formalidades aplicables para lleN 197 Segunda Quincena - Diciembre 2009

3. La transferencia de acciones en la sociedad annima y su modalidad cerrada

3.1. La titularidad de la accin Las sociedades annimas tienen un capital social conformado por el aporte de sus accionistas y que se encuentra representado en acciones. Estas acciones determinan el porcentaje o la proporcin de la participacin de los accionistas en el capital social. Es sobre la base de esta proporcin que se determinan los derechos de los accionistas, como su participacin en el reparto de dividendos, el peso de su voto en los acuerdos de la junta de accionistas, etc. Ahora bien, las acciones son susceptibles de ser transferidas, en cuyo caso, el adquirente de una accin recibe todo el haz de derechos que representa la accin adquirida. Antes de establecer cules son los procedimientos para la transferencia de acciones, debemos tener en claro cmo se determina la propiedad o titularidad de una accin. De conformidad con el artculo 91 de la Ley General de Sociedades, la sociedad considera como propietario de las acciones a quien figure como tal en el libro de matrcula de acciones.

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sonas que contratan con la sociedad no lo hacen por los mritos o cualidades de sus socios, sino por el respaldo patrimonial de la sociedad y otros aspectos como la calidad de sus servicios o productos, su posicin en el mercado, etc. Pero la regla general es que la identidad de los socios no es trascendente en las actividades de la sociedad. Es por estas razones que la sociedad annima lleva ese nombre, pues no tiene relevancia la identidad de sus socios. Y por esas mismas razones, la identidad de los socios de una sociedad annima no es revelada a terceros mediante su inscripcin en Registros Pblicos, sino que, nicamente se registra en el libro de matrcula de acciones, que es un libro de carcter privado y al que slo los socios y funcionarios de la sociedad pueden acceder. De esta manera, salvo por el acto de constitucin en el que aparecen los socios fundadores, los posteriores cambios en la identidad de los socios no se inscriben en Registros Pblicos. 3.4. Sobre las restricciones a la transferencia Por regla general, la transferencia de acciones de una sociedad annima es libre y sin restricciones, pues como hemos visto, en la sociedad annima carece de importancia quienes son titulares de las acciones. Sin embargo, la Ley General de Sociedades regula la posibilidad de establecer, a travs del pacto social, del estatuto o de convenio entre los socios, algunas restricciones a esta libre transmisibilidad. El artculo 101 de la referida Ley, dispone que podrn establecerse limitaciones a la transferencia de las acciones, siempre que no impliquen prohibiciones absolutas. Estas limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones sern de observancia obligatoria para la sociedad cuando estn contempladas en el pacto social, en el estatuto o se originen en convenios entre accionistas o entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad. Las limitaciones se debern anotar en la matrcula de acciones y en los respectivos certificados. 3.5. Sobre el derecho de adquisicin preferente en la sociedad annima cerrada Adems de las restricciones que se pueden establecer en el pacto social, en el estatuto o mediante convenios entre los accionistas y entre los accionistas y terceros, la Ley General de Sociedades regula una restriccin para la transferencia de acciones de la sociedad annima cerrada. La sociedad annima cerrada es una forma de la sociedad annima que ha sido diseada para organizaciones en las que el nmero de accionistas no es muy grande, por lo que no se permiten ms de veinte accionistas, y en las que suelen existir relaciones de parentesco o de amistad entre los socios. Atendiendo a ello, la Ley General de Sociedades establece que para la transferencia de acciones de una sociedad annima cerrada, el accionista transferente debe comunicar a la sociedad su intencin de vender sus acciones, para que la sociedad comunique tal situacin a los dems accionistas y stos tengan la posibilidad de adquirir dichas acciones en forma preferente a terceros. Una vez comunicada la intencin del accionista transferente de vender sus acciones, el gerente de la sociedad debe comunicarlo a los dems accionistas dentro de los diez das siguientes. Los dems socios tienen un plazo de treinta das para comunicar si desean adquirir dichas acciones, en las mismas condiciones en las que han sido ofrecidas a terceros. Si transcurre el plazo de treinta das y los accionistas manifiestan su negativa a adquirir las acciones o si no han manifestado su voluntad dentro del plazo, el accionista transferente quedar en libertad de transferir sus acciones a terceros. Cabe sealar que este derecho de adquisicin preferente existe por disposicin de la ley, es decir, no es necesario establecerlo en el pacto social o en el estatuto de la sociedad annima cerrada. Pero, puede ser eliminado si as se seala en el estatuto. 3.6. Sobre la comunicacin de la transferencia a la Sunat Tambin debemos sealar que adems de las formalidades aplicables para la transferencia de acciones, existe la obligacin de comunicar la transferencia a la Administracin Tributaria, en virtud de lo dispuesto por la Primera Disposicin Transitoria y Final del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 179-2004-EF y la Primera Disposicin Transitoria y Final del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 122-94-EF. De acuerdo a estas disposiciones, las sociedades annimas estn obligadas a comunicar la emisin, transferencia o cancelacin de acciones, dentro de los diez primeros das del mes siguiente a la fecha de la transferencia, emisin o cancelacin. La obligacin de comunicar la transferencia nace en la fecha en que se registra en el libro de matrcula de acciones.
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de las partes, y otros aspectos, el contrato podr contener los pactos que se consideren necesarios, como acuerdos sobre garantas, solucin de controversias, etc. Una vez celebrado el contrato, el transferente, el adquirente o ambos, deben comunicarle a la sociedad, a travs de una comunicacin simple, que se ha producido la transferencia de las acciones a fin que la sociedad anote dicha transferencia en el libro de matrcula de acciones. El responsable por la veracidad de las anotaciones es el gerente general. Como hemos sealado anteriormente, el contrato de transferencia surte efectos desde el momento de su celebracin, por lo que, entre las partes, la transferencia es vlida y oponible. Sin embargo, la Ley General de Sociedades exige que para que la transferencia sea oponible a la sociedad se le deba comunicar la operacin y que se haga la anotacin correspondiente en el Libro de Matrcula de Acciones. As, si la transferencia no es comunicada a la sociedad y no se anota en el libro de matrcula de acciones, el adquirente no podr ejercer sus derechos como accionista, tales como cobrar dividendos, participar y votar en las juntas de accionistas, solicitar informacin sobre la marcha de la empresa, etc. Entonces, con la celebracin del contrato de transferencia y la comunicacin a la sociedad para su correspondiente anotacin en el libro de matrcula, culmina el procedimiento para la transferencia de las acciones. 3.3. Sobre la inscripcin de la transferencia en Registros Pblicos Hemos sealado que la transferencia de acciones de una sociedad annima no requiere ser inscrita en la partida registral de la sociedad. Pero, es necesario comprender por qu las transferencias de acciones no requieren ser inscritas en Registros Pblicos. La sociedad annima es una persona jurdica que se constituye por la voluntad de los accionistas, personas naturales o jurdicas, que mediante el aporte de bienes o derechos, forman el capital inicial de la sociedad. Este punto es muy importante, pues debemos tener en claro que la sociedad annima es una sociedad de capitales, es decir, es una sociedad en la que la presencia de los socios se debe a su aporte de capital y no a sus cualidades personales. En otras palabras, en la sociedad annima no tiene relevancia la identidad de los socios, pues las operaciones que celebra la sociedad se encuentran respaldadas con el patrimonio de la sociedad y no con el de los socios. En este mismo sentido, las per-

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4. La transferencia de participaciones en la SRL
En la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (SRL) el capital social no se encuentra dividido en acciones sino en participaciones. Las operaciones que se realizan sobre estas participaciones, a diferencia de las operaciones referidas a las acciones de una sociedad annima, no se llevan en un registro de carcter privado como es el libro de matrcula de acciones, sino que se inscriben en los Registros Pblicos. Por lo tanto, la transferencia de participaciones de una SRL requiere de su formalizacin por escritura pblica ante notario y de su inscripcin en los Registros Pblicos. As lo establece el artculo 291 de la Ley General de Sociedades. Este artculo 291 tambin regula la existencia del derecho de adquisicin preferente aplicable cuando alguno de los socios desea transferir sus participaciones a un tercero ajeno a la sociedad. En efecto, el artculo 291 seala lo siguiente: Artculo 291.- Derecho de adquisicin preferente El socio que se proponga transferir su participacin o participaciones sociales a persona extraa a la sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en el plazo de diez das. Los socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta das siguientes a la notificacin, y si son varios, se distribuir entre todos ellos a prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el caso que ningn socio ejercite el derecho indicado, podr adquirir la sociedad esas participaciones para ser amortizadas, con la consiguiente reduccin del capital social. Transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia, el socio quedar libre para transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que tenga por conveniente, salvo que se hubiese convocado a junta para decidir la adquisicin de las participaciones por la sociedad. En este ltimo caso si transcurrida la fecha fijada para la celebracin de la junta sta no ha decidido la adquisicin de las participaciones, el socio podr proceder a transferirlas. Para el ejercicio del derecho que se concede en el presente artculo, el precio de venta, en caso de discrepancia, ser fijado por tres peritos, nombrados uno por cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarsimo. El estatuto podr establecer otros pactos y condiciones para la transmisin de las participaciones sociales y su evaluacin en estos supuestos, pero en ningn caso ser vlido el pacto que prohba totalmente las transmisiones.
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Son nulas las transferencias a persona extraa a la sociedad que no se ajusten a lo establecido en este artculo. La transferencia de participaciones se formaliza en escritura pblica y se inscribe en el Registro. Como vemos, la Ley General de Sociedades impone varias formalidades para realizar la transferencia de participaciones de una SRL y en caso de incumplimiento de tales formalidades, sanciona con nulidad la operacin realizada.

Se trata entonces de un mecanismo que busca proteger los intereses de la sociedad, de los otros socios y finalmente a los terceros que son acreedores de la sociedad.

6. La transferencia de participaciones y acciones en la sociedad en comandita

La sociedad en comandita es una persona jurdica en la que existen dos tipos de socios. Los comanditarios que aportan dinero o bienes y que tienen responsabilidad limitada por las obligaciones de la sociedad. Los socios colectivos que aportan sus servicios o trabajo y responden de manera solidaria e ilimitada. La sociedad puede ser en comandita simple, que representa su capital en participaciones, y la sociedad en comandita por acciones que representa su capital en acciones. Dada la complejidad de este tipo societario, las reglas para la transferencia de las participaciones y de las acciones, de ser el caso, son bastante complejas tambin. En el caso de la sociedad en comandita simple, la transferencia de las participaciones de los socios colectivos requiere del acuerdo unnime de los socios colectivos y de la aprobacin por la mayora absoluta de los socios comanditarios computando sus votos por capitales. Para la transferencia de las participaciones de los socios comanditarios es necesario el acuerdo de la mayora absoluta computada por persona de los socios colectivos y de la mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales. Siendo participaciones, su transferencia se debe formalizar por escritura pblica ante notario y se debe inscribir en los Registros Pblicos. Tratndose de la sociedad en comandita por acciones, la transferencia de las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podr realizarse sin el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayora absoluta, computada por capitales, de los comanditarios. La transferencia de las acciones de los socios comanditarios es libre, salvo las restricciones que se hubieran previsto en el pacto social. En la medida que a la sociedad en comandita por acciones se le aplican las reglas de la sociedad annima en lo concerniente al manejo de las acciones, su transferencia se formaliza por documento privado y se debe anotar en la matrcula de acciones que debe llevar la sociedad, es decir, no se inscribe en los Registros Pblicos.

5. La transferencia de participaciones en la sociedad colectiva

La sociedad colectiva es una persona jurdica de responsabilidad solidaria e ilimitada para los socios, es decir, stos responden con su patrimonio personal por las obligaciones de la sociedad, cuando los bienes de sta no alcancen. La duracin de la sociedad es de plazo determinado y los socios no pueden transferir sus participaciones sin el consentimiento de los dems socios. Al igual que en la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, el registro de las participaciones se lleva en los Registros Pblicos, por lo que la transferencia de las participaciones tambin requiere de su formalizacin por escritura pblica ante notario y su inscripcin en los Registros Pblicos. Como hemos mencionado, para que se lleve a cabo la transferencia de las participaciones de un socio, es necesario contar con la aceptacin de los dems socios. As lo prev el artculo 271 de la Ley General de Sociedades: Artculo 271.- Transferencia de las participaciones Ningn socio puede transmitir su participacin en la sociedad sin el consentimiento de los dems. Las participaciones de los socios constan en la escritura pblica de constitucin social. Igual formalidad es necesaria para la transmisin de las participaciones. Es decir, en el caso de la sociedad colectiva nuestra legislacin ha considerado que no era suficiente conceder un derecho de preferencia a favor de los otros socios, sino que les ha otorgado el derecho de aprobar o no la transferencia. La razn detrs de esta disposicin es que en la medida que los socios de la sociedad colectiva responden con su patrimonio personal por las obligaciones de la sociedad, sera inconveniente que en algn momento un socio, al ver la cuanta de las obligaciones sociales y para evitar poner en riesgo su patrimonio, le transfiere las participaciones a otra persona que probablemente no est en condiciones de asumir las obligaciones de la sociedad.

7. La transferencia de participaciones en la sociedad civil

Es una persona jurdica que se constituye para ejercer una actividad profesional, oficio o prctica comn entre los socios.

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do, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su Titular. La EIRL otorga una responsabilidad limitada a su titular, por la cual las obligaciones asumidas por la EIRL slo afectan a su patrimonio mas no al patrimonio del titular, salvo algunas excepciones2. Para que la EIRL obtenga su personalidad jurdica y le otorgue a su titular la proteccin de la responsabilidad limitada, es necesario seguir el procedimiento de constitucin y registro previsto por el Decreto Ley N 21621. nicamente cuando este procedimiento es concluido estaremos ante una EIRL con personalidad jurdica y patrimonio distinto al de su titular. A diferencia de lo que ocurre en las sociedades, en la EIRL no existen socios, existe un titular nico que es el que ostenta la propiedad sobre toda la empresa. Por lo tanto, el capital de la EIRL no requiere dividirse en acciones o participaciones para determinar la proporcin que le corresponde al titular ya que l es el propietario absoluto. Siendo as, la transferencia del derecho del titular de la EIRL no conlleva ningn mecanismo previo para respetar derechos de adquisicin preferentes o para obtener el consentimiento de ninguna otra persona distinta al titular. Basta entonces que el titular decida transferir su derecho a otra persona para que as sea. Para estos efectos, el artculo 33 del Decreto Ley N 21621 Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, dispone lo siguiente:
2 Decreto Ley N 21621 - Artculo 41.- El Titular responde en forma personal e ilimitada: a) Cuando la empresa no est debidamente representada; b) Si hubiere efectuado retiros que no responden a beneficios debidamente comprobados; c) Si producida la prdida del cincuenta por ciento (50%) o ms del capital no actuase conforme al inciso c) del artculo 80, o no redujese ste en la forma prevista en el artculo 60.

Puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la ordinaria los socios responden de manera personal y subsidiaria por las obligaciones de la empresa. Esto quiere decir que primero se paga con el patrimonio de la empresa y si ste no alcanza, responden los socios. El capital se constituye con aporte en bienes o dinero, pero es posible que algunos socios aporten servicios o su trabajo, con lo cual sus utilidades se determinarn sacando un promedio de las utilidades de los socios capitalistas. Para la transferencia de las participaciones, el artculo 298 de la Ley General de Sociedades dispone que es necesario el consentimiento de todos los socios. De la misma manera, considerando que en la sociedad civil los aportes pueden estar conformados por el trabajo del socio, no es posible que se haga sustituir por otra persona en el desempeo de su profesin u oficio sin la aceptacin de los dems socios. Las participaciones de la sociedad civil se registran en los Registros Pblicos, por lo que su transferencia debe formalizarse por escritura pblica e inscribirse en los Registros Pblicos.

Artculo 33.- La transferencia del derecho del Titular por cualquiera de los actos jurdicos sealados en el artculo 28 y en el caso indicado en los incisos a) y b) del artculo 31 se har por Escritura Pblica, en la que se expresar necesariamente: a) Nombre, nacionalidad, estado civil, nombre del cnyuge si fuera casado y domicilio del enajenante o de los enajenantes y del adquiriente; b) Denominacin de la Empresa, su objeto, capital, domicilio y los datos de su inscripcin en el Registro Mercantil; c) Condiciones del convenio de transferencia; d) El balance general cerrado al da anterior a la fecha de la Minuta que origine la Escritura de Transferencia. Esta escritura debe ser inscrita en el Registro Mercantil dentro de los treinta (30) das de otorgada. Tenemos entonces que la transferencia del derecho del titular de la EIRL se realiza mediante escritura pblica y se debe inscribir en los Registros Pblicos. Como requisito para el otorgamiento de la escritura pblica se exige la presentacin de un balance general cerrado con la fecha del da anterior de la minuta que ser presentada al notario.

8. El caso particular de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL)

Aunque no es una sociedad, esta forma de organizacin empresarial es de uso muy comn, por lo que consideramos necesario explicar tambin cmo se lleva a cabo la transferencia del derecho del titular de una EIRL. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 11 del Decreto Ley N 21621, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurdica de derecho priva1 Decreto Ley N 21621 - Artculo 1.- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurdica de derecho privado, constituda por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su Titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades econmicas de Pequea Empresa, al amparo del Decreto Ley N 21435.

9. Conclusiones
Como hemos visto, cada una de las formas societarias posee un sistema de distribucin o divisin de su capital social y en funcin a su naturaleza, se aplican distintas reglas y restricciones para la transferencia de las acciones y participaciones. La finalidad de estas formalidades es la de proteger los intereses de la sociedad, de los socios y de los terceros que mantienen vnculos con la sociedad. Su inobservancia conlleva la ineficacia de la operacin de transferencia, por lo que se recomienda tener sumo cuidado en el cumplimiento de estas reglas.

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