(LENNY BARRERA) Falta esto (R.BASTIAS) Debate de la Comisin en el primer trmite constitucional y segundo reglamentario.

Opinin Profesor Pantoja: Seala que las disposiciones propuestas son similares en cuanto a su contenido, que podra sintetizarse en la idea de incorporar a la Constitucin poltica conceptos de probidad, publicidad, y transparencia en la Administracin Pblica. El Artculo 8 propuesto contiene la idea de que los rganos del Estado actan vlidamente en determinadas condiciones, con lo cual da continuidad al principio de distribucin de competencias a que alude el artculo 7. Destac el hecho de la expresin funcin pblica tiene un alcance determinado en la Constitucin Poltica y otro desarrollado en la jurisprudencia administrativa. La jurisprudencia de la Contralora General ha entendido en trminos amplios que ejerce funcin pblica toda persona que est investida por decreto supremo o por resolucin de un jefe competente, de una determinada calidad representativa del Estado (Cuando un organismo del Estado inviste a un particular de la calidad de interventor de una empresa privada, se entiende que esa persona por ser designada por decreto supremo o por resolucin realizar una funcin pblica. Desde el momento en que el Presidente de la Repblica, designa a un funcionario pblico en un puesto pblico, siempre va a haber aplicacin de principios de probidad, publicidad y transparencia.Funcin y Funcionario estn ligados a la administracin pero se presentan dudas en esta materia a raz de responsabilidades que emanan de la actuacin representativa que las personas pueden desempear. La funcin pblica es aquella que se desarrolla en y para el Estado, aunque sea difcil llamar funcionario al Presidente de la Repblica pero la Constitucin lo concibe as. Funcin pblica entonces cubre todas las gamas o capacidades para hacer algo que pueden conferirse a una persona siempre que vayan ms all de las que un particular puede otorgar a otro. En cuanto a probidad seala que consagrar a nivel constitucional el principio de probidad no significa sino exaltar un elemento cualitativo del desempeo pblico que el legislador estima necesario colocar en el ms alto nivel normativo. Opinin Ministro del Interior Jos Miguel Insulza: Indic la importancia de utilizar un lenguaje claro, agreg que toda persona que desempee una funcin pblica debe hacerlo observando el principio de probidad, y respecto a probidad y transparencia indic que fue lo suficientemente debatido y definido con motivo de la dictacin de la Ley sobre Probidad, de manera que la norma constitucional que se elabore no deber ser apartada de aquellos criterios. Indic que el texto de la Alianza por Chile presenta en forma ms organizada los principios en estudio, y advirti que esta proposicin cautela el secreto o la reserva en que deben mantenerse ciertos documentos y actuaciones, al confiar a la ley los casos en que ello es procedente. (C.BECERRA) Acuerdos de la comisin en el primer tramite constitucional y segundo reglamentario Finalizado el debate, la Comisin recomend la aprobacin de la siguiente modificacin a la carta fundamental: Articulo 8 El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al deber e la probidad en las actuaciones en que corresponda intervenir. Son pblicas las resoluciones de los rganos de estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, la ley podr establecer

la reserva o secreto de aquellas o de stos, cuando se afectare el debido cumplimiento de las acciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin y el inters nacional. 2do informe Debate El senador Silva Cimma manifiesta que el articulo 8 recoge las inquietudes que llevaron a la comisin a estructurar la disposicin constitucional en materia de probidad, publicidad y transparencia en los actos de administracin, agregando que este tema estaba regulado por la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del estado y estatuto administrativo. Estimando innecesario debatir este tpico. Senado Aburto sealo que el inciso primero del artculo 8 satisface las inquietudes planteadas y es coherente con las definiciones planteadas. Postulo que cualquier otra modificacin provocara dificultades. El senador Moreno manifest acuerdo por lo dicho por el senador Aburto, aadiendo que la ciudadana comprende de manera clara y univoca el significado de los trminos del anlisis. En definitiva, se produjo acuerdo entre los miembros de la Comisin para modificar el inciso primero del artculo 8, con el principio de establecer la probidad constituyente como un principio ms que un deber. En el inciso segundo del mismo precepto se resolvi incluir los actos de la administracin dentro del deber de la publicidad, adems de sus resoluciones (E.CHACN) Acuerdos de la comisin en el primer trmite constitucional y segundo reglamentario Finalizado el debate se adopto el texto siguiente: El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen sin embargo, la ley podr establecer la reserva o secreto de aquellos o de estos, cuando se afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. Acuerdo de la comisin de constitucin, legislacin y justicia en el segundo trmite constitucional y segundo reglamentario. Luego la comisin de constitucin, legislacin y justicia en la cmara de diputados sustituyo el artculo 8 propuesto, modificando del texto anterior citado en el inciso segundo. A continuacin del punto seguido, la frase Sin embargo, la ley podr establecer, por Sin embargo, solo una ley de qurum calificado podr establecer. Anlisis En el contexto histrico constitucional la corrupcin ha sido el cncer de los estados, que ha impedido consolidar su crecimiento y mejorar la distribucin del ingreso. El mbito econmico es determinante en los supuestos de corrupcin de tipo econmica de forma directa o indirecta. As tampoco, el desarrollo econmico trae consigo, igualmente un aumento de el os casos de corrupcin, si no que lo contrario, al ver a los actos de comercio normales aseguran la normalidad de la transacciones y la seguridad jurdica. Esta evolucin en la decisin constituyente, se explica por un lado, por los tratados internacionales suscritos por el Estado de chile, tales como La convencin

interamericana contra la corrupcin, al alero de la organizacin parea el comercio y desarrollo econmico (OCDE). Si bien hay detractores, que sealan que, la probidad como principio reconocido constitucionalmente, no es algo nuevo, se ve, que el constituyente, a juicio del autor, trato de proteger el bien jurdico del desarrollo econmico, en razn de potenciar una economa estable, y mostrar seguridad frente a la comunidad internacional referente a los hechos de corrupcin, y as crear niveles altos de confianza de los actores del mercado. Es necesario as tambin, remontarse al ao 1999 donde entraron en vigencia las leyes Ns. 19.653 y 19.645, que, aprobaron la denominada Ley de probidad administrativa y que modificaron el cdigo penal, respecto a los delitos de corrupcin. Estos texto si, dieron cuenta de una tica pblica desde una perspectiva amplia y sistemtica, a la correcta organizar fondos pblicos, sino que tambin, a las consecuencias favorables, como la modernizacin del Estado. En las comisiones del proyecto de ley de probidad administrativa (19.653) queda claro, que la probidad y la transparencia, no deben constituirse en un obstculo para el principio de eficiencia de la administracin, sino ms bien, deben ser complementarias, como numerosa jurisprudencia de la Contralora General de la Repblica seala. As la cmara de diputados, en el segundo trmite constitucional y reglamentario, sustituyo el inciso segundo del Artculo 8 propuesto. Fundamentalmente, enfoco su precisin en eliminar la parte final del inciso primero, en el sentido de que el principio de probidad no solo abarca las actuaciones en que les corresponda intervenir, sino a toda actuacin en general. En un segundo lugar, cualifico la mayora legal para motivar la reserva o secreto de los actos o resoluciones de los rganos del Estado. (N. CONCHA) Eliminacin de la expresin actuaciones en las que les corresponde intervenir El objetivo de la probidad supone un actuar permanente, que no solo abarca una conducta dentro de las competencias de los rganos del estado, sino que involucra a los integrantes de estos, guardando as una armona en el Art. 6 de la constitucin (obligacin de los rganos del estado de someter su accin a la constitucin), por lo tanto la probidad supone la existencia de un acto ajustado a la legalidad extrnseca, pero viciado por no responder a su motivacin interna (bien comn y moralidad) Mayora Cualificada. El primer proyecto se remite a ley, para excepcionar a la publicidad de los actos y resoluciones de los rganos del estado, sin embargo el segundo trmite exige tambin la mayora absoluta qurum calificado, que constituye una doble excepcin, primero que es una excepcin al principio de democracia y segundo es que esa exigencia de mayora absoluta se justifica por el sistema de fuentes, dndole garantas a la minora frente a una mayora gobernante. El constituyente sin embargo, produce una contradiccin creando una asimetra de excepcin a la publicidad, a la ley orgnica constitucional, con una mayora superior a los 4/7 y al parlamento (poder judicial y otros rganos) con una mayora absoluta. Esta diferencia no contribuye a asegurar el bien jurdico protegido y, no ayuda a la imagen exterior del pas y las relaciones exteriores. Legislacin comparada complementaria. Espaa: El incumplimiento de los funcionarios puede traer distintas responsabilidades como penal, civil y administrativa, basndose en distintos sectores del ordenamiento jurdico, siendo sin embargo compatibles (un hecho puede traer varias responsabilidades) e independientes (si una jurisdiccin se pronuncia por la inexistencia de una responsabilidad, no hay obstculo para determinar otra responsabilidad mas).

Francia: El nuevo cdigo penal (1992), distingue la corrupcin pasiva (sujeto activo es funcionario) y activa (el sujeto activo es un particular), adems las infracciones al de probidad acarrea doble sancin (administrativa y penal), estableciendo al servicio central de prevencin de la corrupcin sin facultad sancionadora. Estados Unidos: desde el 2002 existe un reglamento para controlar la conducta tica de los funcionarios de la administracin pblica. La oficina de tica gubernamental est facultada para intervenir en las agencias del Estado, recomendando acciones sancionadoras y adems dirigida por un director, estableciendo el desarrollo de reglamentos para guiar el desempeo de los funcionarios pblicos, junto con la identificacin y resolucin de eventuales conflictos, creando el reglamento de la tica gubernamental, que contiene provisiones generales, normas sobre la recepcin de regalos desde fuentes externas, normas sobre regalos entre funcionarios, conflictos entre intereses econmicos, sobre la imparcialidad en el cumplimiento de los deberes oficiales, sobre la bsqueda de otro empleo, sobre el abuso del puesto y sobre actividades externas. Adems en este reglamento se citan las leyes y rdenes ejecutivas y normas legales de la actuacin de los funcionarios. (D. DA COSTA) Este reglamento contiene 14 principios, los que conforman las obligaciones bsicas de los funcionarios de la administracin pblica. Estos principios rigen para todo funcionario y constituyen la base para tratar o evaluar situaciones no tratadas explcitamente en este reglamento, dentro de los principios se encuentran entre otros: 1) Todo funcionario debe actuar en conformidad a la constitucin, las leyes y los principios ticos, por encima del propio; 2) Los funcionarios no tendrn intereses financieros que entren en conflicto con el cumplimiento esmerado de sus deberes; 5) Los funcionarios deben ser diligentes en el cumplimiento de sus deberes; 6) los funcionarios no harn compromisos no autorizados que comprometan al gobierno; 7) los funcionarios no usaran su puesto pblico en beneficio propio; 9) los funcionarios, protegern y conservarn la propiedad del estado y la usaran solamente en actividades autorizadas; 10) los funcionarios no tendrn otro empleo ni participacin en actividades que causen conflicto con sus deberes y responsabilidad oficiales; 12) los funcionarios cumplirn de buena fe con sus obligaciones financieras justas y sus dems obligaciones ciudadanas; Si el funcionario acto de buena fe no precede la accin disciplinaria en contra del, sin embargo, no ser exento de responsabilidad civil o penal, por lo que la buena fe actuara como una atenuante de su responsabilidad. Respecto de los funcionarios de las fuerzas armadas, este reglamento no corre, no se aplica a los soldados, pero si a los oficiales y personal de carrera de las mismas. Cada oficina tica gubernamental creare reglamentos para regir el comportamiento tico de los integrantes de las fuerzas armadas. La violacin de dicho reglamento no otorga ningn derecho a la persona perjudicada para emprender acciones judiciales contra el gobierno, dichas acusaciones se deben fundar sobre normas legales relevantes y no en dicho reglamento administrativo. Conclusiones finales La constitucin ha sufrido ms de una veintena de reformas, con ms de 112 artculos modificados entre sus textos permanentes y disposiciones transitorias. La constitucin

que en sus inicios era otorgada y semntica ha adquirido un matiz cada vez ms democrtico. Lo que junto con el respeto y promocin de los derechos humanos y el respeto de los tratados internacionales han otorgado al estado un carcter social democrtico de derecho. El ao 2000 se le solicito a la comisin de Constitucin, legislacin y justicia y reglamento del senado, la discusin de una gran reforma que pudiera poner fin al periodo de transicin poltica. En el mbito administrativo del estado las reformas constitucionales se enmarcan en el desafo globalizador de la democracia. El constitucionalismo no es esttico, sino dinmico, por lo que la constitucin viva de un pueblo, en palabras de Lasalle, no puede estancarse en una realidad histrica determinada, debe permanentemente adecuarse, pero con responsabilidad cada vez ms acelerada.