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INTRODUCCION:

EL NEOCONSTITUCIONALISMO

. El neo constitucionalismo como proceso histrico se inicia con la profunda transformacin que se verifica en los ordenamientos jurdicos europeos con la sancin de las constituciones luego de la Segunda Guerra Mundial y la tarea que, a partir de ellas, comienzan a desarrollar los tribunales constitucionales de los pases del viejo mundo. Estas transformaciones son claramente perceptibles, a partir de la sancin de las constituciones de la posguerra, en pases como Alemania, Italia y Francia4 y, ms tardamente a partir de 1978, Espaa. Es como una nueva fase en el marco del proceso histrico del constitucionalismo europeo que tuvo comienzo a fines del siglo XVIII, con caractersticas propias y diferenciales respecto a las etapas anteriores. De ah el nombre de neo constitucionalismo

El neo constitucionalismo teora jurdica

como

El neoconstitucionalismo tambin puede ser visto como la teora jurdica que describe, explica, comprende las consecuencias y alienta el proceso de transformacin del ordenamiento jurdico antes descripto. Es una toma de conciencia, una reflexin e intento de conceptualizacin de las transformaciones jurdicas que se advierten. Con el neoconstitucionalismo se da un cambio importante en el concepto de derecho, en la teora de la interpretacin y en la metodologa jurdica. Pareciera que, desde esta perspectiva, el estudio del neoconstitucionalismo interesa casi ms a los filsofos del Derecho y a los que se ocupan de la Teora del Derecho, que a los propios constitucionalistas. El paradigma jurdico predominante en Europa al momento de surgir el neoconstitucionalismo era el positivismo jurdico9. De las tres preguntas fundamentales de la teora jurdica validez, eficacia y justicia de la norma jurdica el positivismo slo pretenda responder a la primera y dejaba las restantes a la Sociologa Jurdica y a la Filosofa o la tica, respectivamente. Ahora la teora jurdica pretende ocuparse de las tres cuestiones. Hay un abandono del legalismo, del juridicismo extremo, del legicentrismo, del formalismo jurdico. Se pretende que la norma, adems de ser vlidamente dictada, sea justa porque respete y desarrolle los derechos humanos, y sea eficaz y operativa porque ellos estn garantizados en la prctica. Hay una redefinicin de los conceptos de validez y vigencia normativa. Ahora, la vigencia seala simplemente que una norma ha sido dictada por las autoridades pblicas y pretende producir efectos jurdicos, mientras que validez jurdica pasa a significar conformidad con los derechos humanos de los ciudadanos.

El neoconstitucionalismo plantea y promueve una nueva relacin del Poder Judicial con los dems rganos de gobierno y con la sociedad civil para el logro de la vigencia efectiva de los derechos humanos. Los jueces deben controlar y aun suplir a los dems poderes para garantizar los derechos y hacer efectivas las promesas constitucionales. As como el siglo XIX ha sido el siglo del Poder Legislativo y el siglo XX el del Poder Ejecutivo, el siglo XXI ser, de acuerdo a una profeca neoconstitucionalista, el del Poder Judicial.

II. RASGOS DISTINTIVOS DEL NEOCONSTITUCIONALISMO COMO TEORIA DEL DERECHO La propuesta de revisin de las fuentes del derecho en el neoconstitucionalismo conlleva caracteres especiales, distintos de la postura tradicional a travs de la cual el derecho resuelve los conflictos. Los postulados de la propuesta de Prieto Sanchs son resumidos de la siguiente forma:

a) Ms principios que reglas

Las reglas en su concepcin tradicional son la norma jurdica y la ley. En el Estado neoconstitucional, ellas son referente de los principios de legalidad y de congruencia para manifestar la estricta correspondencia entre las pretensiones y las respuestas de los juzgadores a los conflictos jurdicos. Dworkin suele diferenciar entre problemas fciles y difciles en cuanto, para la solucin de los primeros, basta la subsuncin, es decir, la insercin de los supuestos de hecho dentro de la norma y en tal sentido, se produce un decisorio que viene a ser la manifestacin tangible de la aplicacin de la ley. Pero a su vez tambin concurren en el derecho muchos problemas difciles, a los cuales no les basta la presencia de la ley y respecto de los cuales, los principios generales del derecho constituyen solo parte de un marco aplicativo integrador. En dichos casos complejos, vamos a tener necesidad sustantiva de acudir a criterios interpretativos, en los cuales los principios van a desempear un rol sustancial.

Deviene entonces justificado que en el Estado neoconstitucional podamos referirnos a muchos conflictos de difcil solucin que van a exigir herramientas interpretativas que trasvasen el espritu de la ley, en tanto muchas veces van a referirse a controversias sobre derechos fundamentales que exigen progresivamente distintos postulados esenciales.

La tesis de la aplicacin de principios la suscribe de igual modo, Konrad Hesse, quien propone la confluencia de principios de interpretacin en sede constitucional: de unidad de la Constitucin, de concordancia prctica, de correccin funcional, de funcin integradora y de fuerza normativa de la Constitucin. Estos principios van a funcionar como elementos de valoracin interpretativa, permitiendo una relectura de la Constitucin desde ngulos ms abiertos respecto de los derechos fundamentales que tutela.

EL NEOCONSTITUCIONALISMO O EL CONSTITUCIONALISMO COMTEMPORANEO

Es la forma como hoy se alude a los distintos aspectos que caracterizan a nuestra cultura jurdica , los mismos que puede ser compartidos al mismo tiempo por la gran mayora de tericos legales y filsofos del derecho de la actualidad.

Se considerara que el neo constitucionalismo surge de la integracin de dos clsicos modelos constitucionales:

El modelo norteamericano:
Nos encontramos con la idea de la Constitucin como regla de juego de la competencia social y poltica, como pactos de mnimos para que en un contexto de igualdad los individuos desarrollen sus planes de vida dentro del marco de un Estado neutral

El modelo Europeo:

La Constitucin es ntidamente un proyecto poltico de transformacin social y poltica que busca aproximarse a los ideales polticos de la revolucin francesa, en el sentido de afirmar valores como el de la libertad y sobre todo el de la democracia (lase igualdad) CONCLUSIONES:

En realidad, se entiende bsicamente por neoconstitucionalismo a la teora constitucional que surgi tras la segunda guerra mundial siendo los casos de la Constitucin Italiana (1947) y Alemania (1949), de Portugal (1976) y de Espaa (1978) y en Latinoamrica en los casos de la Constitucin Brasilea de 1988 o la Colombiana de 1991 caracterizndose fundamentalmente por la inclusin de un conjunto de elementos materiales en la Constitucin, dejando de ser sta exclusivamente una forma de organizacin del poder o de establecimiento de competencias para dirigirse a la concrecin de una serie de fines sustantivos [3] . Como se indica en un reciente texto sobre filosofa del derecho contemporneo: la constitucin ya no es slo el fundamento de autorizaciones y marco del Derecho ordinario. Con conceptos tales como los de dignidad, libertad, igualdad y Estado de derecho, democracia y Estado social, la Constitucin proporciona un contenido substancial al sistema jurdico. Esta circunstancia se materializa en la aplicacin del Derecho a travs de la omnipresencia de la mxima de proporcionalidad, y en una tendencia nsita a reemplazar la subsuncin clsica de los hechos en reglas jurdicas, por una ponderacin que sopese valores y principios constitucionales En este sentido, es tambin usual el considerar que el neoconstitucionalismo surge de la integracin de dos clsicos modelos constitucionales, el modelo norteamericano y el modelo europeo. En el primer caso, nos encontramos con la idea de la Constitucin como regla de juego de la competencia social y poltica, como pactos de mnimos para que en un contexto de igualdad los individuos desarrollen sus planes de vida dentro del marco de un Estado neutral, en cambio, en el modelo Europeo la Constitucin es ntidamente un proyecto poltico de transformacin social y poltica [5] que busca aproximarse a los ideales polticos de la revolucin francesa, en el sentido de afirmar valores como el de la libertad y sobre todo el de la democracia