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06.01.2010

DIREITO INTERNACIONAL

5 AULA (PROF. VALRIO MAZZUOLI)

mazzuoli@terra.com.br DIPRI:

TEORIA GERAL DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Conceito de DIPRI: As relaes jurdicas de direito privado acontecem dentro de uma determinada jurisdio, podendo ser regida por essa mesma jurisdio. Essa a regra. Ocorre que, com a evoluo das trocas e dos meios de comunicao tornou-se possvel o fenmeno migratrio. Ex: brasileiros casam no Brasil, divorciam-se em Frana, possuem bens na Itlia e morrem na Alemanha. Essa relao jurdica de direito privado interno permanece sendo de direito privado. Da o DIPRI ser muito prximo ao Direito Civil. Nessa relao existe um elemento estrangeiro de conexo internacional (estrangeira) : divrcio no exterior, bens no exterior, etc. Logo, a partir do momento que a relao jurdica de direito privado ganha esse conotao estrangeira (agregao do elemento estrangeiro) estaremos diante de um problema de DIPRI. O Direito Internacional Pblico trata de direito internacional (tratados, convenes, etc.). J o
DIPRI

versa sobre a aplicao de normas estrangeiras, ou seja, da jurisdio interna dos pases

estrangeiros. Por essa razo, uma sentena da Corte Interamericana no necessita ser homologada pelo STF, pois proferida por tribunal internacional. J um divrcio demanda essa homologao pelo STJ. Tribunal internacional: uma parte participa da corte a partir do momento em que o seu pas de nacionalidade aceita a sua competncia contenciosa. Tribunal estrangeiro: interno de cada pas. Suas sentenas devero ser homologadas pelo STJ. Havendo a conexo estrangeira, cada Estado poderia aplicar a sua prpria norma interna para a resoluo de um dado problema. Mas isso acarretaria problemas. Por essa razo o objetivo a obteno de uma deciso nica, com a aplicao das regras do
DIPRI. DIPRI

surge para uniformizar a resoluo de questes que possuem essa conexo estrangeira. O Da a existncia das convenes de DIPRI (ex: CIDIPS Conferncias Interamericanas de DIPRI), que estipulam regras de direito uniforme versando sobre vrios assuntos: contratos, consumidor, bens, etc.

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As regras de
DIPRI

no so de resoluo do problema prtico, mas de indicao da

DIPRI

norma aplicvel resoluo desse problema, ou seja, o

indica o ordenamento

jurdico que dar a resposta de fundo nacional ou estrangeiro. Embora se aproxime do Direito Civil, o DIPRI o ramo do direito pblico que visa resolver os conflitos de leis no espao, com conexo internacional (estrangeira) em um determinado caso sub judice. Objeto do DIPRI: De acordo com o entendimento majoritrio, o
DIPRI

resolve essencialmente conflitos de leis

no espao em determinada situao de direito privado, determinando o direito aplicvel. Em outras palavras, seu objetivo no resolver a quaestio juris propriamente dita, mas indicar o ordenamento jurdico (nacional ou estrangeiro) que resolver a questo. Lembrar dos conceitos de envio e reenvio (de 1 e 2 graus):
O envio acontece quando h na lei nacional das partes envolvidas um artigo enviando o conflito para ser solucionado em outro local. J o reenvio d-se por causa do "envio", visto que, se o pas de A envia para o de B, o de B envia tambm para o pas de A, ser o caso de reenvio (lei de um pas enviando para o de outro). Os artigos 7 e 10 da LICC so exemplos claros de regras de envio , uma vez que ambos os artigos enviam a soluo do problema, ou seja, o seu foco jurdico, para um determinado ordenamento jurdico. Os enunciados, as regras aplicveis nas relaes internacionais so regras de envio. - Noo de Conflito de 1 Grau: Situao de conflito entre duas legislaes nacionais sobre a mesma matria (p. ex: a maioridade, contratos, sucesses, etc.). - Noo de Conflito de 2 Grau: Como conflitos entre sistemas de soluo de conflitos de leis. Positivo: dois sistemas chamam a soluo do problema para o seu sistema. Negativo: ambos os sistemas enviam a soluo do problema para o outro Espcies de reenvio: - Reenvio de 1 Grau: O Cdigo Civil do pas A envia para o Cdigo Civil do pas B O Cdigo Civil do pas B reenvia para o Cdigo Civil do pas A. - Reenvio de 2 Grau: O Cdigo Civil do pas A envia para o Cdigo Civil do pas B. O Cdigo Civil do pas B reenvia para o Cdigo Civil do pas C. O Brasil no artigo 16 da LICC probe a possibilidade de reenvio. Probe o reenvio de 1 e de 2 graus. Art. 16 LICC: Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei.

Atualmente, o objeto do

DIPRI

abrange tambm questes de direito pblico. Ex: questes

DIPRI).

trabalhistas, fiscais, financeiras, monetrio-cambiais, administrativas e, inclusive, penais ( o fenmeno da publicizao do Laws. Nacionalidade e condio jurdica do estrangeiro: para Valrio Mazzuoli matria de Jacob Dolinger entende que de DIPRI.
DIP.

Da a denominao inglesa do

DIPRI:

Conflict of J

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OBS:

h projeto tramitando no CN de Cdigo de DIPRI (nova LICC).

Fontes de DIPRI: 1 fonte/fonte primria: lei interna . O

DIPRI

, quanto origem, direito interno. Ex: art. 5,

XXXI, CF (a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira
em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus).

2 fonte: tratados internacionais . Enquanto eles so fontes primrias do secundrias do

DIPRI,

DIP,

so fontes

com o objetivo de uniformizar procedimentos e legislaes. Ex:

Convenes Uniformes sobre Letras de Cmbio, Notas Promissrias e Cheques so tratados de DIPRI, assim como aqueles firmados para evitar a dupla tributao. 3 fonte: costume art. 4, LICC (Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo
com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito ).

4 fonte: princpios gerais de direito art. 4, LICC. 5 fonte: doutrina e jurisprudncia. Estrutura da norma de DIPRI: Consideraes gerais: Se, por ex, em um processo de separao judicial perante a justia brasileira as partes discordam em relao partilha dos bens, e se estas, antes de se separarem, tiveram domiclio na Sua, o juiz e seus advogados necessitam atentar para tal fato. Como a causa tem conexo internacional, incide no caso o art. 7, pargrafo 4, LICC: O regime de bens, legal ou
convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio conjugal.

Trata-se de norma bifronte/bilateral, que depende do fato

concreto para a identificao da lei aplicvel. Ela difere da regra unilateral, que indica exclusivamente o direito brasileiro como aplicvel, por ex (art. 10, pargrafo 1, LICC). A norma brasileira de DIPRI do regime de bens, como se percebe, no esclarece em momento algum como o juiz no Brasil proceder partilha desses bens, indicando exclusivamente o direito suo, por ex., como o direito aplicvel no processo sub judice que tramita no Brasil. Nessa hiptese, o juiz nacional dever executar duas operaes consecutivas: (i) conhecer o contedo da norma estrangeira (solicitando as partes, de acordo com o art. 337, CPC: A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe-
o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz )

e; (ii) aplicar o direito estrangeiro causa

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sub judice. processual. Estrutura propriamente dita: Toda norma de
DIPRI OBS:

o juiz aplica o direito substantivo/material estrangeiro, jamais o

chamada de indicativa ou indireta, pois no resolve a questo

jurdica, indicando o ordenamento jurdico que resolver. Classificao das normas de DIPRI: As normas de DIPRI podem ser: Unilaterais: indica um ordenamento apenas. Ex: art. 10, pargrafo 1, LICC ( A sucesso de
bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus).

Bilaterais: deixa a questo em aberto, para ser resolvida no caso concreto. Ex: art. 10, caput, LICC (A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que domiciliado o defunto
ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens ).

Estrutura da norma indicativa: Toda norma indicativa ou indireta possui uma estrutura bipartite, ou seja, 2 partes, a saber: (i) o objeto de conexo e; (ii) o elemento de conexo. O objeto de conexo descreve a matria a qual se refere uma norma indicativa ou indireta do DIPRI, aludindo sempre a questes relativas a fatos ou a elementos de fatores sociais. Ex: casamento, celebrao de contrato, venda de uma casa, capacidade da pessoa, sucesso, regulao de bens, testamento, etc. J o elemento de conexo a parte da norma que torna possvel haver um direito aplicvel ao caso. Ex: nacionalidade da pessoa, domiclio, residncia, local em que a coisa se situa/de sua situao (lex rei sitae), local da prtica do ato ilcito ( lex loci delicti commissi), etc. Caso a norma no contemple as 2 partes supra ela ser direta e no indicativa. Conhecendo a norma indicativa ou indireta do
DIPRI

(com suas 2 partes objeto e elemento

de conexo), o juiz nacional j estar apto a saber qual o direito aplicvel em um caso sub judice. No ser ele (o juiz), mas a prpria norma indicativa (mediante o seu elemento de conexo), que indicar o direito aplicvel ao caso concreto (nacional ou estrangeiro).

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somente o elemento de conexo que interessar o juiz em um primeiro momento. Aps entender o elemento de conexo, cumpre a investigao do objeto de conexo, qualificando-o (teoria da qualificao) . Ex: a capacidade no Brasil difere do conceito de capacidade na Frana. O mesmo ocorre com a maioridade, contratos, testamento (no se pode testar de prprio punho na Frana testamento holgrafo , pois l o testamento uma questo formal. J na Holanda testamento questo material, podendo haver testamento holgrafo), etc. LICC: Anlise considerando o elemento de conexo e o objeto de conexo.
Art. 7o A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras [a lei do domiclio a qualificadora das regras] sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia [4 objetos de conexo]. Exemplo de norma bilateral ou bifronte.

Art. 7, 4o O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio conjugal . Exemplo de norma bilateral ou bifronte.

OBS:

quanto ao elemento de conexo, no possvel a sua eleio pelas partes (eleio de

domiclio, por ex), pois a LICC norma de ordem pblica. Essa conduta enseja fraude lei.
Art. 8o Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes , aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados [lex rei sitae]. Exemplo de norma bilateral ou bifronte. Art. 8, 1o Aplicar-se- a lei do pas em que for domiciliado o proprietrio, quanto aos bens moveis que ele trouxer ou se destinarem a transporte para outros lugares. Exemplo de norma bilateral ou bifronte. Art. 9o Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. Exemplo de norma bilateral ou bifronte. Ex: determinado contrato for firmado em lngua portuguesa em Beirute. O objeto de conexo vai ser qualificado de acordo com a lei libanesa, pois l onde se constituiu a obrigao.

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Qualificao: A qualificao representa o procedimento pelo qual o juiz, no caso concreto, procede anlise da natureza jurdica do objeto de conexo da norma indicativa ou indireta do DIPRI. A qualificao jamais atinge um elemento de conexo da norma indicativa, mas to somente atinge o seu objeto de conexo (ex: bens, divrcio, capacidade, etc.). Qualificar descobrir a natureza jurdica do objeto (contrato, testamento, etc.) de acordo com a lei onde est situado. A qualificao realizada mediante o estudo do direito local estrangeiro, trazido aos autos pelas partes (ex: traduo juramentada de livro de doutrina estrangeira). Tendo o objeto de conexo contedo vago ou aberto, podem ocorrer dvidas quanto determinar qual a exata subsuno da norma (nacional/ lex fori ou lei do foro ou estrangeira). Na doutrina, 3 teorias buscaram resolver esse problema, a saber: 1. qualificao pela lex fori. a que prevalece . A natureza jurdica do instituto pode ser modificada no mbito da prpria lex fori. 2. qualificao pela lex causae. 3. qualificao pelos princpios e conceitos jurdicos universais (filho, pai, me h certa conveno universal sobre o sentido de cada termo). Excees qualificao pela lex fori: A regra que a lei brasileira manda qualificar segundo a lex fori. As excees, que ordena a qualificao segundo a lex causae constam dos arts. 8, caput e 9, caput, LICC (versam sobre bens e obrigaes):
Art. 8o Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados lex rei sitae. Art. 9o Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem.

Teoria geral dos elementos de conexo: Tem por finalidade auxiliar o juiz na determinao do direito aplicvel lex fori ou lex causae. Muitos desses elementos de conexo so conhecidos do direito interno. Outros no. Alguns exemplos de elementos comuns de conexo: 1. o Brasil adota, em regra, o elemento de conexo domiclio para a regncia do estatuto pessoal da pessoa fsica (art. 7, LICC). Exceo: capacidade (tema que faz

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parte do estatuto pessoal) de uma pessoa se comprometer por LC, NP ou cheque. Neste caso, o elemento de conexo a nacionalidade. 2. residncia habitual. Enquanto o domiclio o centro vital de atividades de uma pessoa, a residncia habitual o local onde a pessoa normalmente habita. Alm da residncia habitual considera-se a residncia simples de uma pessoa, ou seja, o local onde for encontrada (comum no caso de alimentos). A LICC no adota a residncia habitual em suas regras indicativas.
OBS:

art. 7, pargrafo 8 regra direta e explicativa (e no indicativa), verdadeira regra de

interpretao autntica ou legislativa, que no contempla 2 partes Quando a pessoa no tiver

domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia [residncia habitual] ou naquele em que se encontre [residncia simples].

3. lex rei sitae: determina ser aplicvel a lei onde est situado os bens. Regra seguida pelo direito brasileiro no que tange os bens imveis (art. 8, LICC). 4. lex loci delicti commissi: delicti significa ilcito civil. Homologao de sentena estrangeira: Art. 483, CPC:
Art. 483. A sentena proferida por tribunal estrangeiro [no fala em tribunal internacional] no ter eficcia no Brasil seno depois de homologada pelo Supremo Tribunal Federal [hoje o Superior Tribunal de Justia]. Pargrafo nico. A homologao obedecer ao que dispuser o Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.

O direito brasileiro adotou a teoria a delibao (delibatio). Em outras palavras, o juiz brasileiro no cria uma eficcia para a sentena estrangeira (ele no preliba), mas sim importa a eficcia da sentena no estrangeiro. tambm chamada de teoria de importao da eficcia. No Brasil, sentena o ato do juiz que pe fim ao processo (Liebman), ou que aplica os arts. 267 e 269, CPC (art. 162, pargrafo 1, CPC). Mas, na homologao tanto o conceito de sentena como o de tribunal deve ser aquele obtido mediante a qualificao do objeto de conexo. Ex: sentena de divrcio no Japo no proferida por autoridade judiciria. Caso o Brasil no adotasse a regra de delibao, jamais um divrcio japons seria homologado no Brasil.

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Esse art. 483, CPC o nico dispositivo do CPC que no adota seus prprios conceitos. Lembrar que na homologao de sentena estrangeira o Brasil adota o sistema da contenciosidade limitada. Ver decises do Min. Celso de Mello (STF). Conceito de ordem pblica: No h um conceito atual de ordem pblica. Ele vem sendo construdo com base nos direitos humanos, e na maior nfase conferida ao indivduo. Atualmente, a ordem pblica d maior nfase ao indivduo do que ao Estado, diferentemente de outrora, em que a nfase era no Estado. H maior tendncia a se enaltecer clusulas gerais como a boa-f objetiva e princpios como a vedao do enriquecimento ilcito (no que tange cobrana de dvidas de jogo, contradas em pases onde o jogo legal). Ex: STF no quis homologar sentena estrangeira que conferiu prmio de jogo a brasileiro que ganhou em cassino em Las Vegas. Mas, o Brasil possui jogos legalizados, no havendo sentido em se negar o prmio ao brasileiro que ganhou em jogo permitido nos EUA. Lembrar que a delibao deve se valer dos conceitos de moralidade do jogo advindo do Estado em que proferida a sentena estrangeira (EUA).
A vasta e secular jurisprudncia do STF sobre homologao de sentenas estrangeiras e cartas rogatrias ainda dever guiar o STJ por algum tempo, mas provvel que esta Corte, em virtude de suas posies mais progressistas, venha a tratar diversamente alguns temas. Referimo-nos, especialmente, aos contornos da afronta ordem pblica, que impede a homologao de um julgado estrangeiro ou a concesso de exequatur a uma carta rogatria. Em matria de dvida de jogo contrada no exterior, por exemplo, o STJ parece ser mais liberal que o STF cujas decises sistematicamente acatam o argumento da ordem pblica para impedir a citao, por rogatria, de devedor domiciliado no Brasil. Nesse sentido, recentemente, a 4 Turma do STJ rejeitou recurso interposto contra deciso do Tribunal de Justia do Distrito Federal, favorvel a cassino estrangeiro que cobrava a dvida de um conhecido poltico brasileiro. A Turma afastou a ilicitude da dvida de jogo, com base na lei (estrangeira) aplicvel obrigao (art. 9 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil) e nos princpios da boa-f objetiva e da vedao do enriquecimento sem causa (cf. REsp 307.104). Espera-se, assim, que a jogatina de brasileiros em cassinos estrangeiros no continue a terminar em calote, referendado pela nossa Suprema Corte (cf. CR 10.416 Agr Estados Unidos).

STJ, AgRg na CR 3198/US AGRAVO REGIMENTAL NA CARTA ROGATRIA 2008/0069036-9 Relator(a) Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS (1096) rgo Julgador CE - CORTE ESPECIAL

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Data do Julgamento 30/06/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 11/09/2008 Ementa CARTA ROGATRIA - CITAO - AO DE COBRANA DE DVIDA DE JOGO CONTRADA NO EXTERIOR - EXEQUATUR - POSSIBILIDADE. - No ofende a soberania do Brasil ou a ordem pblica conceder exequatur para citar algum a se defender contra cobrana de dvida de jogo contrada e exigida em Estado estrangeiro, onde tais pretenses so lcitas.
ESTATUTO DA CONFERNCIA DA HAIA DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO Decreto n 7.156, de 9 de abril de 2010 - Promulga o texto do Estatuto Emendado da Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado, assinado em 30 de junho de 2005 . Publicado no DOU de 12/4/2010, Seo 1, p. 5.